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A famlia consangunea foi extinta to logo a comunidade evoluiu, dando lugar a uma
forma mais restrita de relacionamento entre os membros de uma mesma famlia, abrindo a
possibilidade de matrimnio entre grupos diversos e no mais apenas entre os consanguneos.
Nesse momento, surge um novo modelo, o da famlia Punaluana.
1.2. FAMLIA PUNALUANA
Passado o momento onde imperava a liberdade sexual e a fidelidade nem se quer era
conhecida, inicia-se nos grupos um avano, ainda moderado, no sentido de limitar a prtica
sexual. Excluem-se agora os pais, filhos e irmos nas relaes sexuais, mas permanece o
matrimnio por grupos. Passou-se a aceitar a ciso de grupos, permitindo unies alm dos
laos sanguneos.
Aqui j no se generalizam os filhos, como tendo muitos pais e sendo os filhos todos
irmos. Surge a distino entre irmos, primos, sobrinhos, tios, mas subsiste a ideia de que os
maridos e mulheres so comuns a todos os irmos.
A famlia punaluana trouxe consigo o que pode ser sua mais importante contribuio
para a definio de poder familiar, conceito que comea a ser construdo quando incube-se a
me o dever de cuidar de sua prole, uma vez que no era possvel precisar quem era o pai. Por
conta da diversidade de parceiros que a mulher tinha, no era possvel afirmar qual dos
maridos era o genitor. Passou-se a reconhecer, por isso, apenas a linhagem feminina,
estabelecendo os laos familiares pelo tronco materno. Surge aqui o esboo do que seria mais
adiante a famlia matriarcal.
1.3. FAMLIA SINDISMICA
Embora nesse perodo da histria ainda existissem os casamentos por grupos, se torna
cada vez mais comum a unio por pares. Essas unies ainda no eram monogmicas, mas j
existia aqui uma mulher principal (embora houvessem outras esposas), bem como um marido
principal entre tantos outros.
Num outro estgio da famlia sindismica, nas palavras de Engels (1984, p. 49):
[] um homem vive com uma mulher, mas de maneira tal que a poligamia e
a infidelidade ocasional continuam a ser um direito dos homens, embora a
poligamia seja raramente observada, por causas econmicas; ao mesmo
tempo, exige-se a mais rigorosa fidelidade das mulheres, enquanto dure a
vida em comum, sendo o adultrio destas cruelmente castigado. O vnculo
conjugal, todavia, dissolve-se com facilidade por uma ou por outra parte, e
depois, como antes, os filhos pertencem exclusivamente me.
O pater familias era o concentrador de toda responsabilidade e cabia a ele, alm das
funes de organizao do lar, as funes de lder religioso e representante daquela famlia
perante toda a sociedade. No era possvel tratar de negcios com outro indivduo da famlia
que no fosse o pater.
Segundo Venosa (2009, p. 301):
O pai romano no apenas conduzia a religio, como todo o grupo familiar,
que podia ser numeroso, com muitos agregados e escravos. De fato, sua
autoridade no tinha limites e, com frequncia, os textos referem-se ao
direito de vida e morte com relao aos membros de seu cl, a includos os
filhos.
Em linhas gerais, podemos afirmar que o ptrio poder que era exercido pelo pai no
era aquele fundado em afeto, cuidado, proteo, educao, como temos definido em
codificaes mais recentes, antes, era a autoridade concedida ao chefe da famlia para
conduzir a vida de seus filhos de modo que sua vontade fosse satisfeita, pouco importando,
por exemplo, se era da vontade filha contrair matrimnio, se o filho desejava ser empregado
de algum rico senhor ou ainda, em casos extremos, decidir sobre a vida e a morte de seus
rebentos.
de se destacar ainda que enquanto o homem tinha poderes como o de emancipar os
filhos, excluindo-os da famlia, lhes arranjar casamento, ou mesmo de deixar tutor para eles e
sua mulher no caso de sua morte, a mulher no detinha poder algum, sendo que no podia
divorciar-se do marido, ou nem mesmo ficando viva tinha os filhos sob seu poder.
Outro direito do pai era de adotar estranhos, desde que no tivesse filhos. Isso porque
no tendo filho, a famlia se extinguiria, e no haveria mais quem cultuasse seus antepassados
Os autores Veronese, Gouva e Silva (2005, p. 18) preconizaram que:
no Baixo Imprio que se desenvolve a ltima fase do Direito Romano. O
cristianismo torna-se a religio oficial do Estado Romano. Surgem ento os
problemas da difcil relao entre a sociedade religiosa a sociedade civil,
pois o cristianismo trouxe uma nova concepo sobre o indivduo e o Estado.
As leis antigas recebem uma nova interpretao. Em matria de Poder
Familiar, probe-se a venda do filho, sua morte ou entrega a um credor, pois
o Cristianismo ensina o amor mtuo entre pais e filhos. O sacerdcio, at
ento exercido pelo pai, passa para as mos do clero, perdendo a autoridade
paterna o seu carter sacral.
Com o evoluir dos costumes, todo esse despotismo exacerbado no exerccio da patria
potestas foi se abrandando, e a partir do momento que o Cristianismo tornou-se religio
oficial em Roma, poderes como de matar, vender e expor os filhos foram abolidos e o pai
deixou de conduzir a religio, passando para as mos do clero tal funo.
No podemos, contudo, desprezar esse perodo pela sua crueldade no trato com os
filhos. O poder familiar como temos hoje, humanizado, voltado para o interesse do menor,
iniciou-se ali, na sociedade romana. Ainda que no aparentasse, um passo gigantesco foi dado
no reconhecimento do valor dos filhos.
2.2. O PTRIO PODER NA CODIFICAO CIVILISTA BRASILEIRA
ANTES DE 1916
O patriarcalismo vem ao nosso encontro atravs do direito portugus, apresentando os
senhores de engenho e bares do caf como exemplo, deixando marcas permanentes para a
nossa histria.
Segundo Silva (2002, p. 40), o direito civil vigente no Brasil, antes do Cdigo Civil
Nota-se que o ptrio poder era exclusivamente exercido pelo homem, no tendo a
mulher direito de decidir sobre a vida dos filhos. A maioridade cessava aos 25 anos, mas o
ptrio poder s era extinto caso o filho tivesse condies de prover a sua subsistncia.
Quanto s relaes patrimoniais detinha o pai a propriedade e o usufruto do peclio
profetcio e do peclio castrense ou quase castrense, quanto ao peclio adventcio o filho tinha
a propriedade e o pai o usufruto enquanto o filho estivesse sob o seu poder. Com exceo dos
bens que o filho adquirisse por seu trabalho ou indstria e os bens adventcios extraordinrios
como, por exemplo, aqueles que o filho adquiria com a condio de que desde logo teria a
propriedade e o usufruto deles.
De acordo com Atade Junior (2009, p. 27-28):
O ptrio poder, em regra, era vitalcio, uma vez no ocorrentes uma das
causas de extino ento previstas. Alm disso, o poder parental era exercido
exclusivamente pelo pai. Mas, o direito lusitano, expresso nas Ordenaes,
passou a no atender mais s necessidades do Brasil da poca. Assim foi que,
em 1831, instituiu-se a maioridade em 21 anos, como causa de extino do
ptrio poder, retirando a sua caracterstica de perpetuidade. A prerrogativa
exclusivamente paterna na titularidade do ptrio poder somente deixou de
ser em 1890, em plena Repblica, quando se concedeu as vivas o ptrio
poder sobre os filhos do casal extinto, cessando, porm, se convolava novas
npcias.
Estavam sujeitos ao ptrio poder, nos termos do artigo 379 do Cdigo Civil de 1916 os
filhos menores legtimos, os legitimados, os legalmente reconhecidos, e os adotivos. Sem o
reconhecimento dos filhos, sequer se falava em autoridade paterna e ainda que s pelo
casamento se constitusse a famlia legtima, foi conferida a proteo a esses demais filhos,
tendo em vista o instituto do ptrio poder no ser privativo da famlia legtima, e sim uma
organizao da autoridade protetora dos pais, durante a menoridade dos filhos.
Silva (2002, p. 48-49) observou que:
[] o filho ilegtimo estava marginalizado no sistema do Cdigo Civil, a
despeito do autor de seu projeto insistir em dizer que o ptrio poder no ,
no sistema do Cdigo, um instituto privativo da famlia legtima. No o
Quanto ao patrimnio dos filhos o pai detinha a administrao dos bens, com algumas
restries, sendo que na sua falta caberia a me tal funo; j quanto extino o ptrio poder
se extinguia pela morte dos pais, ou do filho; pela emancipao, pela maioridade, que na
poca ocorria com vinte e um anos e pela adoo, tudo nos termos dos artigos 385 e 389 a 392
do Cdigo Civil de 1916 (BRASIL, 2010).
Podemos concluir ento que o Cdigo Civil de 1916 entendia ser o homem o chefe da
famlia e consequentemente o nico responsvel pelo ptrio poder. A mulher s poderia
exerc-lo na falta ou impedimento do pai, j que abria mo de seus direitos ao contrair
matrimnio, no podendo sequer trabalhar seno com a autorizao do marido.
Outro ponto importante a ser destacado o fato de apenas estarem submetidos ao
poder do pai os filhos legtimos. queles tidos como ilegtimos, no recaia o ptrio poder,
ficando estes sob responsabilidade da me.
2.4. O PTRIO PODER E O ESTATUTO DA MULHER CASADA
Em 27 de agosto de 1962 surgiu a Lei n. 4.121, denominada Estatuto da Mulher
Casada, que apesar de manter o marido na chefia na sociedade conjugal trouxe algumas
mudanas importantes para o instituto do ptrio poder, alm de ter reconhecido a plena
capacidade da mulher, inclusive na constncia do casamento (COMEL, 2003, p. 33).
De acordo com Lbo (2009):
No Brasil, foram necessrios 462 anos, desde o incio da colonizao
portuguesa, para a mulher casada deixar de ser considerada relativamente
incapaz (Estatuto da Mulher Casada, Lei n. 4.121, de 27 de agosto de 1962);
foram necessrios mais 26 anos para consumar a igualdade de direitos e
deveres na famlia (Constituio de 1988), pondo fim, em definitivo, ao
antigo ptrio poder e ao poder marital.
Outra mudana trazida pelo Estatuto da Mulher Casada veio de encontro com a
alterao do artigo 393 do Cdigo Civil de 1916 dando nova redao ao artigo 283 do mesmo
diploma legal, onde deu mulher a prerrogativa de cuidar dos filhos e dos bens dos filhos do
leito anterior. Antes os bens dos filhos estavam vinculados apenas ao pai.
5 previu que os direitos referentes a sociedade conjugal sero exercidos igualmente pelo
homem e pela mulher; o artigo 226, 3 e 4 reconheceu a unio estvel e a comunidade
formada por qualquer dos pais e descendentes como entidades familiares, deixando o
casamento de ser a nica forma legtima de constituio de famlia; o artigo 227 6
equiparou todos os filhos, independente de ser ou no fruto de casamento, sem qualquer
discriminao (COMEL, 2003, p. 40).
Segundo Gama (2009) com o advento da Constituio Federal de 1988, a qual
estabeleceu igualdade de direitos e obrigaes entre homens e mulheres, a formao
paternalista da famlia no fazia mais sentido.
Silva (2002, p. 59-60) leciona que a Constituio Federal consagrou a concepo
pluralista de famlia e estabeleceu o regime nico de filiao. A filiao se desatrelou do
matrimnio e recebe amparo legal como um valor jurdico em si.
Com a igualdade de direitos entre os filhos havidos ou no da relao de casamento, o
texto do Cdigo Civil de 1916 perdeu sua vigncia, devendo o filho legtimo, ilegtimo,
legitimado ou adotivo ser tratado da mesma forma.
Na Constituio de 1988 houve grande modificao quanto ao ptrio poder, pois
colocou em p de igualdade homem e mulher, concedendo a ambos autoridade sobre os filhos,
sem as desigualdades impostas at ento.
J no era mais o casamento a nica forma de constituio de famlia legtima e os
filhos foram equiparados, no sendo mais permitida a distino entre filhos nascidos dentro
ou fora do casamento.
Contudo, com as inovaes previstas na nova constituio, o cdigo civil de 1916
tornou-se
obsoleto,
necessitando
poder
judicirio
recorrer
legislaes
infraconstitucionais, analogia, aos costumes e aos princpios gerais do direito como forma
de suprir as lacunas causadas.
2.7. O PTRIO PODER LUZ DO ESTATUTO DA CRIANA E DO
ADOLESCENTE
Em 13 de julho de 1990, dois anos aps a promulgao da Constituio Federativa do
Brasil, surgiu a Lei n. 8.069, denominada Estatuto da Criana e do Adolescente, que j trazia
em seu bojo a igualdade entre homens e mulheres e tratava expressamente do ptrio poder.
Veronese, Gouva e Silva (2005, p. 54-56) salientam que:
As questes referentes filiao, famlia, criana e aos adolescentes,
em
24
de
fevereiro
de
1891.
Disponvel
em:
15 dez. 2015.
______. Constituio da Repblica Federativa do Brasil: promulgada em 05 de outubro
de
1988.
Disponvel
em:
Disponvel
em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L6515.htm>.
em:
<http://www.conjur.com.br/2007-set-
Paulo
Luiz
Netto.
Do
Poder
Familiar.
Disponvel
em:
Vera
Maria.
Guarda
Compartilhada.
Disponvel
em: