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Poder, soberania e exceo:
uma leitura de Carl Schmitt

Evaristo Prieto
DOI: 10.9732/P.0034-7191.2012v105p101
Poder, soberania e exceo: uma leitura

de Carl Schmitt1
Power, sovereignty and exception: a reading
of Carl Schmitt
Evaristo Prieto2
Resumo: Nossa era considerada frequentemente,
e de modo no muito distante da realidade, como
um tempo de emergncia. Os desafios com os quais
nossas sociedades se defrontam parecem postular
respostas que esto alm dos limites e possibilidades
que os instrumentos jurdicos do Estado de Direito
nos oferecem. Carl Schmitt viveu e escreveu imerso
em uma era obscura; suas reflexes serviram como
aviso sobre as debilidades e os traos agourentos
que pendiam como uma ameaa sobre a poltica de
Weimar, ao mesmo tempo em que representaram um
convite para assumir uma estratgia mais enrgica
1
Traduo do castelhano para o portugus de Andityas Soares de Moura

Costa Matos e Pedro Savaget Nascimento.
Doutor em Direito. Professor Titular de Filosofia do Direito na Univesidad

Autnoma de Madrid e no Doutorado em Filosofia da mesma Universidade.
Autor da obra Accin Comunicativa e Identidad Poltica: Jrgen Habermas,
bem como de vrios artigos e captulos de livros sobre Filosofia Poltica,
Sociologia Jurdica e Teoria Social. Atualmente vem pesquisando temas
relativos ao holocausto e ao totalitarismo, assim como as relaes entre a
poltica e o mal nas sociedades contemporneas.
Revista Brasileira de Estudos Polticos | Belo Horizonte | n. 105 | pp. 101-150| jul./dez. 2012
104
PODER, SOBERANIA E EXCEO: UMA LEITURA DE CARL SCHMITT
com o fim de confrontar as ameaas que acompanharam a decadncia e a queda dos regimes liberais.
Os remdios propostos incluam poderes executivos
extraordinrios, uma soberania reforada e, inclusive,
a imposio de poderes ditatoriais. Neste ensaio nos
centramos em alguns dos marcos principais dessa via
que leva ao autoritarismo, examinando os vnculos
entre alguns conceitos centrais da proposta terica de
Carl Schmitt: soberania, poder e exceo.
Palavras chave: Poder. Exceo. Soberania. Estado.
Ditadura.
Abstract: Our times are often described, and not very
far from reality, as emergency times. The challenges
which our societies face seem to demand responses
far beyond the limits and possibilities of the legal instruments provided in the frame of the Rule of Law.
Carl Schmitt lived and wrote in the midst of a dark
age; his reflections functioned both as a warning about
the weaknesses and ominous traits pending upon the
Weimar politics and simultaneously as an invitation to
assume a much more forceful strategy coping with the
threats which accompanied the decline and fall of the
liberal regimes. The remedies proposed included extraordinary executive powers, reinforced sovereignty
and even dictatorship. In this essay we focus on some
of the main hints in this road to authoritarianism,
examining the links between several core concepts
of Carl Schmitts theoretical proposal: sovereignty,
power and exception.
Keywords: Power. Exception. Sovereignty. State.
Dictatorship.
Revista Brasileira de Estudos Polticos | Belo Horizonte | n. 105 | pp. 101-150 | jul./dez. 2012
EVARISTO PRIETO
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1. Introduo
O Estado de Direito e a poltica moderna em geral se
debatem entre as alternativas de reconhecer a existncia da
exceo ou tratar de ocult-la sob o signo de uma legalidade que gozaria de uma m sade de ferro. A maioria dos
textos constitucionais contm algumas previses relativas
aos estados excepcionais e, por esse motivo, creem estar
resguardados das ameaas que a emergncia oferece para a
ordem poltica consolidada.
O certo que alguns sintomas de alarme teriam de
nos fazer suspeitar que essa fachada no parece to firme
como seria de se esperar. Os Estados recorrem, em medida
crescente, aprovao de legislaes de exceo frente ao
terrorismo ou outros fenmenos de criminalidade transnacional e, o que mais inquietante, parece impor-se como
uma ideologia admitida com poucas reticncias a ideia de
que as liberdades nunca so adquiridas sem algum custo. A
sndrome do medo e da ameaa que se estende como uma
mancha de azeite por todos os regimes democrticos torna
os cidados receptivos crena de que a segurana deve
ser adquirida ao extremo, em troca da proteo de direitos
e liberdades outrora considerados intangveis.
O Estado, sem dvida, no deve fechar os olhos para os
estados excepcionais, mas tampouco deve considerar ingenuamente que as medidas executivas que recomenda esto
livres de graves consequncia, e no meramente colaterais,
por certo. O que construes tericas como o direito penal
do inimigo3 escondem debaixo do tapete a condicionalizao do contrato social4 essa coincidncia entre nascimento
e direitos, Ordnung e Ortung, como prefere cham-la Carl
3
PRIETO, 2005.
PRIETO, 2008.
106
Schmitt que define o moderno nmos.5 Um Estado que

invoca a excepcionalidade reclama para si a recuperao de
um poder originrio que vai alm dos limites e possibilidades
legais, um poder nu que se expressa na inscrio6 dos sujeitos
individuais na ordem poltica, seja como cidados fiis ou
como inimigos aos quais convm neutralizar.
O paradigma securitarista o sintoma que delata a lenta
mas irrefrevel invaso da enfermidade auto-imune no
organismo poltico.7 Quando se eleva um direito segurana
como fundamento ftico dos direitos individuais, pe-se em
marcha mecanismos excepcionais que, ao se converterem
em mecanismos de gesto ordinrios dos perigos dentro do
Estado, acabam por se instalar como nova normalidade. A
exceo se insinua, de modo cada vez mais aberto, enquanto
mera normalidade. O que deveria nos salvar se volta contra
ns e ameaa nossa existncia.
Nas pocas atribuladas de descrdito da poltica, esta
tem que reclamar sua condio de normalidade, rebaixando
a tenso existencial de uma prxis estatal orientada para a
luta por sua existncia. Essa conservao no deve produzir
um suposto direito de autodefesa, mas manter-se como mero
pressuposto de garantia dos direitos e liberdades. Quando a
5
A condicionalizao qual me refiro a ruptura da evidncia inquestionada

de que todo cidado, a despeito de sua conduta e de sua lealdade declarada
ordem, goza de direitos iguais por razo de nascimento. A partir dessa
ruptura, os direitos devem ser merecidos, o que divide o corpo poltico
em cidados e inimigos, com distintos regimes normativos. Tudo muito
schmittiano, como facilmente se observa. Sobre o conceito de nmos, cf.
SCHMITT, 2002.
AGAMBEN, 1998.
Isensee fala sobre a inexistncia de um tal direito segurana, traando um

estupendo quadro sobre o papel da exceo como caso srio (Ernstfall)
nos regimes constitucionais e defendendo um necessrio relaxamento
(Entspannung) da prtica poltica diante das apostas existenciais. Cf.
ISENSEE, 1979 e 1983.
EVARISTO PRIETO
107
conservao do corpo poltico se converte em um fim, passamos a deslizar pela vertente da renncia aos direitos mais
intangveis, cujo final se encontra no totalitarismo.
Schmitt um dos autores que mais profundamente
estudou essa transio. Ademais, foi um dos principais patrocinadores ideolgicos da mesma, tendo-o feito j desde
seus primeiros escritos, em que ainda parece declarar suas
lealdades constitucionais. Acompanhar suas reflexes mediante alguns marcos de sua obra dedicados exceo uma
forma de se proteger contra as ameaas com que certamente
nos depararemos no futuro.
Carl Schmitt , sem nenhuma margem de dvida, o terico poltico que dedicou as reflexes mais profundas e sutis
ao estudo da exceo. Em alguns casos, trata-se de fluxos de
pensamentos que apontam na direo de um poder excepcional a partir da crtica do normativismo e das limitaes
do Estado liberal de Direito; em outros, trata-se de meros
retalhos que permitem intuir e reconstituir arqueologicamente, se assim se quiser os avatares da reflexo sobre a
exceo a partir de outros fenmenos prximos a ela. Isso
o que acontece quando nos submergimos em suas reflexes
acerca da deciso ou da soberania, que tm um inevitvel
reflexo em nosso tema de estudo.
Uma tese nos ajudar a centrar nossa indagao: a apologia da exceo na obra de Schmitt no pode ser entendida
sem a paralela depreciao que o conceito de norma sofre.
Dessa maneira, o conceito de Estado que ele prope como
ncleo de sua concepo poltica, em sua dimenso institucional, se dissocia em uma medida significativa do esqueleto
normativo que lhe serve de suporte, para assim albergar
um plus, algo que no pode se reconduzir ao universo das
regras e que precisamente o dotaria de seu sentido ntimo
mais relevante. No fundo, estamos diante da dissociao de
108
um domnio prstino, o das situaes que existencialmente

importam, pois nelas se evidencia o destino da comunidade, que no se deixa conformar nos limites do direito. O
poder e o Estado que trabalha como seu precipitado fsico,
como seu signo sensvel no mundo fenomnico da poltica
institucional quebram assim essa falsa identidade com o
sistema jurdico que a teoria kelseniana contribura para
fundar e que se elevara a doutrina hegemnica, a autntica
ideologia do Estado burgus de Direito. Como veremos mais
adiante, quando o pensamento de Schmitt j se encontrava
consolidado em sua Teologia Poltica de 1922, ou com mais
notoriedade em seus escritos dos anos trinta, a poltica
avanou para o primeiro plano da anlise, destruindo em
seu caminho os diques com os quais o pensamento liberal
havia tentado cont-la: as normas e os sistemas jurdicos, que
ento se veem rebaixados a meros obstculos e que perdem
seu valor quando o que est em jogo o destino ltimo dos
povos, colocando em cena a luta pela sobrevivncia frente
ao inimigo. No em vo, a concepo de poltica em Schmitt
est ligada identificao do inimigo e ao combate contra
ele, e no ao comrcio deliberativo do qual se serve o corpo
normativo para se desenvolver ordenadamente e converter
seu labor em orientaes vinculantes para a ao.
2. Primeiras obras
Em Carl Schmitt, o pensamento do poltico e de suas
relaes com o universo das normas se traslada para uma
instncia preliminar, entendimento sem o qual no podemos
manejar as chaves ntimas de sua proposta. J em sua primeira obra, Gesetz und Urteil,8 de 1912, nosso autor desvela
essa chave: o direito vale em situaes normais, nas quais
8
SCHMITT, 2009.
EVARISTO PRIETO
109
se faz evidente o ajuste entre as previses expressas nas

normas jurdicas e o decurso regular da realidade emprica.
O pensamento jurdico liberal parte dessa pressuposio
em seu caso, no tematizada, implcita de que as normas
servem como ferramentas de direo da conduta e de organizao social graas a um tipo de coincidncia mgica entre
validade e eficcia. Formulado com mais clareza: d-se por
resolvida a idoneidade das normas como reguladoras e conformadoras do mundo, sem que caiba o argumento de que
a normalidade em que tudo isso sucede o terreno prvio
para a existncia das normas, constituindo sua condio
precedente de validade. Esse elemento de normalidade
declaradamente ftico, emprico e eventualmente poltico,
funcionando enquanto condio necessria de validade das
normas que, por isso mesmo, nunca se fundam a partir de
si mesmas. Essa descoberta no , por outro lado, nenhuma
novidade revolucionria: a teoria de Gdel j havia dado
conta desse fato implcito no mundo dos sistemas lgicos e,
entre os tericos do Direito, havia sido constatado por autores como Kelsen em suas reflexes sobre o carter da norma
fundamental, que coroa a validade dos sistemas normativos.
Em todo caso, mrito de Schmitt ter explicitado o que
tinha se tornado incmodo para o pensamento jurdico de
feio liberal-democrtica e isso, insisto, desde o primeiro
momento.
Coisa distinta abordaremos tal tema mais adiante
a questo dos limites e das exigncias dessa demanda de
normalidade como substrato da validade normativa. Schmitt
se exceder em sua compreenso expansiva da normalidade,
ameaando a estabilidade e a autossuficincia das normas
do direito, bem como a funo que lhe compete como instrumento de proteo de expectativas de conduta. Mas isso
adiantar demasiadamente as coisas.
110
Em sua obra seguinte, Die Wert de Staates und die Bedeutung des Einzelnen, publicada dois anos depois, em 1914,
Schmitt, sob o pretexto de um reconhecimento da prioridade
do direito sobre o Estado e, equivalentemente, do jurdico
sobre o poltico, desfere um golpe na concepo clssica do
Estado de Direito e do poder regulado por normas que tal
estrutura presumia ser definitivo.
Para Schmitt, o direito se erige como ordem pura e valorativa9 que se remete circularmente a si mesmo: o direito
norma, uma ideia abstrata no deduzida de fatos e nem dirigida a eles,10 separada dos momentos que apontam para sua
realizao e execuo.11 No primeiro Schmitt, esse momento
de identificao do direito com uma pura ordem simblica
no chega ao extremo da recusa das normas e afirmao
enrgica do momento de sua vigncia encerrada no estado
de exceo. Schmitt parece ainda compartilhar certo pudor
gremial que o leva, em uma linha prxima ao neokantismo, a
admitir o dualismo entre norma e fato, entre direito e poder,
no qual os primeiros membros dos pares ainda conservariam
certa supremacia valorativa e de contedos. Paralelamente,
a tarefa essencial do Estado consiste em realizar as normas,
traduzindo-as para a realidade ftica das condutas: pois a
vocao das normas, que no outra seno romper esse
limite entre direito e realidade, no pode se realizar a partir
delas mesmas, mas, pelo contrrio, requer um medium, um
intermedirio eficaz a seu servio e que pertena ao domnio
do emprico. A norma pura no pode conter esse fim em si
mesma, no pode obter com suas prprias foras ideais a
submisso da realidade aos seus mandados; necessrio um
portador do thos que insufle um princpio vital ao mundo
9
SCHMITT, 2004, p. 42.
10 SCHMITT, 2004, p. 42.

11 SCHMITT, 2004, p. 77.
EVARISTO PRIETO
111
do direito na forma da vontade do Estado em sua faticidade

concreta.12 Mediante a assuno do fim como uma tarefa
conformadora bsica das normas e vontade de conformao da realidade , a realizao do direito se infiltra em sua
definio e, com ela, um momento de faticidade e poder que
contamina a pureza dos enunciados jurdicos.13
Schmitt ainda afirma nesse escrito inaugural, como j
pontuei, certa sujeio do poder ao direito, um tratamento
normativo do poltico enquanto pressuposto doutrinrio
de sua construo do Estado. As normas tm uma funo
reconhecida de legitimar o poder, de criar autoridade a partir
de uma fora definida por sua mera superioridade fsica,
atribuindo uma posio de valor ao Estado. O Estado se
define a partir do direito e nunca de modo contrrio, dado
que este que reconhecidamente precede e cria aquele.14 O
Estado entendido enquanto formao jurdica (Rechtsgebilde) cuja tarefa consiste em realizar o direito, criando no
mundo a situao que corresponda, na medida do possvel,
s exigncias que refletem as ideias jurdicas para a conduta dos indivduos e a disposio do mundo externo.15 O
contedo da vontade estatal no difere do prprio direito,
razo pela qual o Estado s pode ser um Estado de Direito,
o qual deriva sua legitimidade de sua condio de primeiro
servidor do direito, sujeito jurdico em sentido eminente e
nico portador do thos que circunscreve as normas.16
O Estado viria a encarnar um poder supremo e, enquanto a superioridade estaria assegurada pela tarefa encomendada qual seja, a realizao do direito , o elemento do
12 SCHMITT, 2004, p. 28.
13 SCHMITT, 2004, p. 39.
14 SCHMITT, 2004, p. 50.
15 SCHMITT, 2004, p. 56.
16 SCHMITT, 2004, p. 57.
112
poder que imprimiria direo a esta, pois no possvel

efetivar qualquer influncia no mundo sem sua mediao.
Esse poder resume em si as capacidades de coao necessrias para dotar de eficcia as normas, que apenas podem
corresponder ao Estado, nunca ao direito.17
Apesar da declarada fixao da institucionalidade estatal na ordem jurdica, que proscreveria de antemo qualquer
presumvel recurso excepcional ao afastar as possibilidades
de admitir um poder no regrado, Schmitt deixa escapar
algumas sugestes que abrem as portas para outra leitura,
menos comprometida com a legalidade. J sabemos que
a vontade normativa, o fim do direito i.e., a necessidade
de traduzir enunciados em estados da realidade , postula
um elemento que insufla vida letra da lei, o que tarefa
especfica do Estado, mediador entre a ordem das ideias e a
dos fatos. Schmitt nota, vrias pginas depois, uma estranha
dissociao ou dualismo, como ele prefere entre os enunciados jurdicos que vertebram o mundo das representaes
ideais esse direito abstrato, originrio e precedente ao Estado e um direito estatal, instrumental e mediado, no qual
j tomaram forma os limites daquele e que atua no mundo
emprico como em seu campo prprio de ao.18 Tal separao entre a ideia jurdica (Rechtsgedanke) e os momentos que
apontam para sua realizao e execuo ficaria refletida e
esse exemplo bastante significativo na distino que se
faz entre ilcitos criminais e policiais. Conforme eu disse,
sintomtico que, assim como ocorre em Benjamin,19 se exemplifique a violncia que acompanha a garantia do direito
(violncia conservadora) mediante um paradireito policial
17 Frente ideia kelseniana da coao que se converte em significado intrnseco
da norma.
18 SCHMITT, 2004, p. 77.
19 BENJAMIN, 1998.
EVARISTO PRIETO
113
que se situa no extremo da executividade de uma lei, em

detrimento de formas mais atentas legalidade, ainda que
menos vigorosas em sua real concretizao.
O reconhecimento da realidade requerido por toda
ideia jurdica pura apenas se alcana cabalmente por meio
da positivao, que Schmitt define como uma imposio de
seu contedo por meio da deciso soberana.20 A traduo
desse contedo normativo para a realidade levada a cabo
pela intermediao de uma deciso do Estado, que opera
por meio de determinaes concretas e soberanas. Duas
chaves para compreender o projeto da exceo abrem caminho aqui, sob ambas as rubricas. A determinao concreta
pode ser o resultado de uma mera operao silogstica que
extrai o particular da deciso do caso a partir da generalidade do teor normativo ou pode requerer uma operao mais
exigente. Schmitt reconhece aqui a ideia que mais tarde
ser aprofundada de que a ciso entre norma e caso particular no pode ser satisfeita por meio desse expediente to
assptico e descomprometido. Toda determinao incorpora
um momento criador, ultrapassando as previses da norma
abstrata e dotando o aplicador de poderes legislativos. Em
um momento posterior de sua produo, Schmitt se inclinar para a recusa do normativismo como modo de pensar
a cincia jurdica, em benefcio primeiro do decisionismo e,
mais tarde, do pensamento institucional. No texto que ora
analisamos, ele se limita a assinalar esse componente determinativo formalista em razo de sua indiferena quanto ao
contedo concreto das normas que aparece na realizao
do direito. O qualificativo dessa deciso determinativa (soberana) no merece maiores comentrios aqui por parte de
Schmitt, apesar do que a sobrevalorizao do momento vital
sob a forma da reapario do poder e da realidade na defini20 SCHMITT, 2004, p. 79.
114
o do direito nos deixa j alguma pista: h um momento de

realizao dos planos normativos que corresponde ao poder
poltico e no se deixa subsumir no molde das regras, sendo
capaz de lhe outorgar certo protagonismo frente ao andino
exerccio regrado do governo prprio do Estado de Direito.
3. A Ditadura
A obra Die Diktatur21 constitui o segundo marco incontornvel nessa rota pela excepcionalidade no pensamento de
Schmitt. Nesse ponto aparecem alguns temas que requerero
uma indagao mais cuidadosa para situar e enriquecer nossa anlise: o papel da ditadura como regime excepcional, a
distino entre normas de direito e de realizao do direito,
a recuperao da plenitudo potestatis em caso de necessidade
e a suspenso da ordem constitucional a pretexto de sua
proteo, entre outros.
Convm ter em mente que Schmitt alberga a inteno
talvez apenas esboada, mas em todo caso inequvoca
de propiciar uma alternativa ao regime liberal burgus que
comeava, em seu entender, a exibir linhas de fratura que
conduziriam inevitavelmente sua runa. A advertncia que
dirige ao leitor no final da obra d lugar a poucas dvidas:
depois da quebra da homogeneidade estatal provocada pela
proliferao de associaes e faces, que pugnam por seus
interesses sem atender ao coletivo, a ditadura e os estados
excepcionais constituiro a nica via de resgate. Schmitt
entende que a ameaa do comunismo e o impulso poltico
da ditadura soberana do proletariado so os sinais anunciadores de um novo tempo, e que toda normalidade poltica
21 SCHMITT, 1985. Altero o padro cronolgico, que imporia o exame da
Teologia Poltica, por razes sistemticas, dado que aqui Schmitt apresenta
algumas ideias relativas a uma instituio que funciona como precedente
dos modernos regimes excepcionais.
EVARISTO PRIETO
115
expressa na legalidade formal liberal inidnea frente

nova situao. Isso acontecer necessariamente logo que os
meios de execuo civil e penal, que haviam sido suficientes
para a manuteno do controle sobre o indivduo desviado, fracassarem e, com eles, a totalidade unitria de um
Estado que at ento no havia sofrido ameaas contra seu
monoplio de poder.22 Em seguida, diante de situaes da
advinda anormalidade, as liberdades civis tero que buscar
sua garantia em meios mais eficientes, o que abrir as portas
para a adoo de medidas excepcionais e para a instaurao
de um regime poltico mais vigoroso e menos complacente
com o pluralismo liberal.
Mas at alcanar esse reconhecimento, Schmitt reconstri uma histria genealgica da instituio ditatorial e dos
estados de exceo, entre os quais enumera a lei marcial, os
comissariados executivos ou revolucionrios e os estados de
stio, dentre alguns outros. O interessante, contudo, so as
pistas que ele vai deixando aqui e ali, e que nos permitem
reconstruir os avatares de um Estado de Direito e de um
sistema jurdico de cunho liberal questionados pela emergncia massiva do poltico. Essa , por outro lado, a pedra
angular que explica o fundamento e a dinmica dos estados
de exceo, como ficar claro mais adiante.
A ditadura se apresenta como uma supresso do Estado
de Direito, que se articula por meio da suspenso de direitos
individuais e da alterao dos procedimentos legislativos
ordinrios: nas palavras de Schmitt, um e estado de excepcin necesario23 que desarticula a normalidade institucional.
No entanto, o mais revelador consiste no fato de que a ditadura se funda sobre um paradoxo: a negao das normas
cuja dominao h de assegurar, pois, como sustenta mais
22 SCHMITT, 1985, pp. 261-262.
23 SCHMITT, 1985, pp. 23-24.
116
adiante, la dictadura ignora el Derecho para poder realizarlo.24

Segundo nosso autor, esse o ncleo dos estados de exceo: a suspenso do direito para viabilizar sua realizao.
Schmitt est aqui propondo uma genuna dissociao entre
duas facetas no interior do direito e das normas jurdicas:
a vertente puramente formal do enunciado prescritivo e
a de sua eficcia material como conjunto de expectativas
realizadas. No escrito anterior, recordemo-nos, Schmitt j
tratara de separar esses dois reinos, o das ento chamadas
ideias jurdicas e o de sua realizao emprica, realizada
pelo Estado. Naquela obra, a positivao funcionava como
um vnculo entre ideia e realidade, com seus correlatos de
estatalidade e coao, necessrios para levar a bom termo
correspondncia entre norma e fato.
Nessa nova obra Schmitt d mais um passo e j fala
de uma separao entre dois tipos de normas: as normas de
direito e as normas de realizao do direito. O ponto-chave
da separao se localiza no mecanismo da finalidade das
representaes normativas, incorporado nas segundas: a
influncia no mbito da realidade, a correspondncia cabal
entre as expectativas expressadas nas normas (agora normas
de direito) e a realidade de seu cumprimento (normas de
realizao do direito). O fim se emancipa ento do teor das
normas, vinculando-se sua eficcia material, entendida
como correspondncia. Sendo assim, a primazia do fim deve
ser garantida por qualquer meio ao alcance do aplicador:
ordinariamente, no caso da coao institucionalizada ou, de
modo extraordinrio, mediante o recurso ditadura e aos
estados de exceo. Da a necessidade, nos casos extremos,
da inaplicao do direito formal (as normas de direito) para
facilitar o fim conformador do direito, a segurana do cumprimento (normas de realizao do direito). Ignoramos o
24 SCHMITT, 1985, p. 27.
EVARISTO PRIETO
117
direito na realidade, uma de suas dimenses para garantir

a realizao de seu sentido genuno.
A partir dessa constatao advm uma srie de consequncias e se explicam muitas chaves interpretativas
do pensamento jurdico-poltico de Schmitt, tais como seu
decisionismo ou a necessidade de operar um desmembramento da soberania, dentre outras. bvio que logo que as
normas em seu sentido formal so dissociadas de sua tarefa
prtica, atribuda agora aos rgos do Estado ordinrios
ou extraordinrios , avana para o primeiro plano a deciso
real que declara a normalidade ou a garante energicamente,
caso seja perturbada. Em todo caso, o centro se v deslocado para um poder estatal que toma o controle das normas,
diferentemente do que Schmitt vinha sustentando em seus
primeiros escritos.
A reflexo mais profunda gerada a partir desses dualismos gira em torno do sentido e das funes do direito e
sua diferenciao em relao a outros sistemas sociais, em
particular o poltico. Poderamos considerar, como afirma
Niklas Luhmann em uma das abordagens mais poderosas
sobre esse tema,25 que a funo do sistema jurdico consiste
na generalizao de expectativas normativas de conduta.
Para Luhmann, as expectativas normativas (diferentemente
das cognitivas) se caracterizam por certa refratariedade em
relao realidade, i.e., por sua manuteno contraftica,
ainda que com algumas limitaes. Uma expectativa normativa (vou continuar com vida no final do dia) deve ser
afirmada e merece ser mantida apesar de ser episodicamente
desmentida pela realidade (em ocasies, mortes violentas
ocorrem). Luhmann descobre a funo jurdica nessa proteo normativa, levada imediatamente a efeito mediante a
25 Remeto ao captulo segundo de LUHMANN, 1987. Ocupei-me da anlise
da obra de Luhmann em diversas ocasies, como em PRIETO, 2001.
118
reafirmao simblica de sua mensagem (voc tem direito a

continuar esperando normativamente que suas expectativas
se cumpram), respaldada certamente por meio de instrumentos que permitam afirmar nossas expectativas cotidianas de
modo verossmil. O papel da coao ou seja, da realizao
extraordinria das expectativas naquelas ocasies em que so
frustradas fundamentalmente comunicativo: relembra ao
sujeito que ele teve razo em confiar e perseverar em suas
expectativas e que deve continuar fazendo-o, apesar de seu
fracasso; aos demais, recorda que qualquer desvio dessas
expectativas vai ser corrigido e castigado. Trata-se, em todo
caso, de mensagens normativas, no de garantias executivas
que cheguem ao extremo de afirmar que as expectativas sero cumpridas. O direito, em suma, avaliza as expectativas,
no seu cumprimento. Isso algo que compete ao sistema
educativo (mediante a socializao no desviada dos cidados) ou ao sistema poltico (por meio de uma vigorosa e
eficaz administrao das sanes). Assim, pergunta que
Luhmann formula em um de seus ensaios acerca de qual
seria a funo do direito, se a assegurao de expectativas
ou a direo de condutas,26 a resposta se oferece inequvoca:
ao sistema jurdico compete a garantia simblica das expectativas normativas no trato mtuo.
Essa digresso teve por objetivo jogar um pouco de
luz sobre o problema de fundo que se desenha quando se
praticam tais clivagens. Se atribuirmos ao direito, incorporando sua definio (como norma de realizao) a garantia
prtica dos fins e a correspondncia fiel com a realidade, nos
veremos condenados a assumir uma lgica finalista, de administrao de meios vigorosos e objetivos normativos bem
traados, conformando genunos manuais de instruo nos
quais as normas acabam se degradando em um instrumento
26 LUHMANN, 1983.
EVARISTO PRIETO
119
a mais e, s vezes, no os mais idneos para alcanar nossas

metas. Assim entendido, o direito se coloca na perspectiva
de seu possvel fracasso, preparando de antemo as alternativas para sua substituio por remdios mais enrgicos
e promissores: a ressurreio da poltica, domesticada e
latente no Estado de Direito, mas pronta para ressurgir nas
conjunturas graves.27
A recuperao da poltica nas situaes de emergncia
e de excepcionalidade pe o direito sob o signo de sua contingncia, o que afeta nossa postura ordinria diante das normas, que agora deve ser mediada por uma atitude objetivante
e neutralizada. Isso acontece sempre que nos perguntamos
se, na perspectiva dos fins normativos e da segurana de
cumprimento das expectativas, o direito continua merecendo
nossa considerao ou, ao contrrio, se converteu em um
obstculo para sua realizao emprica. Nesse ltimo caso,
se abandonaria a atitude interna geradora da obrigao
jurdica de obedincia e do dever jurdico, como ilustram as
j clssicas anlises de H. L. Hart28 em favor de uma atitude
instrumentalista, prpria de observadores externos, para os
quais a norma vista luz de sua capacidade ordenadora.
A vinculao genrica do direito a resultados normativos no pressagia algo incuo. O terrorismo dos fins abre as
portas para o reino das circunstncias ou da necessidade, que
ditam em todo momento quais meios so os mais idneos
para atingirmos nossas metas normativas. A apreciao das
situaes, a percia para a seleo de ferramentas, a celeridade das respostas e a energia empregada para vencer os
obstculos se convertem em fatores especialmente valiosos
27 Aludindo com aprovao a Jhering, Schmitt escreve que ante o fracasso da
misso ordenadora do direito se abriria caminho para a fora, desembocando
o direito na poltica e na histria (SCHMITT, 1985, p. 27).
28 HART, 1961.
120
na prtica jurdica que, se por um lado adota perfis tcnicos,

por outro se revela abertamente poltica. O elemento tcnico
apreciado na substituio de normas jurdicas inteis por
regras consideradas objetivas e que associam mecanicamente
situaes e respostas, meios e objetivos.29 O elemento poltico se revela no peso que a deciso soberana assume na
determinao das circunstncias que derrogam a normalidade jurdica, na nudez e no crescimento de um poder no
regrado e na exaltao da segurana e da homogeneidade
comunitria como valores supremos.
Se o que est em jogo tanto na ditadura quanto nos
estados excepcionais a supresso da situao jurdica em
geral, promovendo-se um procedimento ligado consecuo
de um resultado concreto; se, no fundo, se expe mais genericamente um desligamento do fim em relao ao direito,
o limite assinttico dessa releitura viria a ser, como Schmitt
declara, a crena de que todo ordenamento jurdico to-s
uma ditadura, latente ou intermitente.30
Apesar de sua contundncia, a afirmao anterior no
demasiado surpreendente, recordando uma sentena de
semelhante teor da lavra de Benjamin.31 O avano dos fins
ao primeiro plano pe o direito sob o jugo de um poder que
rege seus destinos, e de uma excepcionalidade que traz luz
seu autntico carter. Combinando ambas as intuies, Schmitt declara que la accin del dictador debe crear una situacin
en la que pueda realizarse el derecho, porque cada norma jurdica
presupone, como medio homogneo, una situacin normal en la
cual tiene validez.32
29 SCHMITT, 1985, p. 26.
30 SCHMITT, 1985, p. 27.
31 La tradicin de los oprimidos nos ensea que el estado de excepcin es la regla
(BENJAMIN, 1980).
32 SCHMITT, 1985, p. 182.
EVARISTO PRIETO
121
Trataremos do poder com mais mincias adiante. A

excepcionalidade se apresenta e esse um passo a mais que
separa nosso autor das correntes doutrinrias de seu tempo,
bem como das teorizaes sobre o Estado de Direito como
autntico ser das normas. Se, como nos familiar, colocamos
a finalidade das representaes normativas na condio de
essncia genuna do direito, veremos que nas situaes
de emergncia, na guerra ou na sublevao que se revela
el caso ideal normal en el que el Derecho y el Estado despliegan
su naturaleza finalista intrnseca con una fuerza inmediata.33
Mais adiante, ao repassarmos as teses capitais da Teologia
Poltica, veremos como a excepcionalidade se converte no
centro do sistema jurdico-poltico, chegando ao ponto de
degradar o caso normal a um fenmeno que nada explica,
transformando-o em mera repetio sem substncia ou fora.
Essa equiparao entre interesse e excepcionalidade estar
ento associada soberania e deciso, fatos primordiais
que transcendem a normalidade representada pela norma
e pelo poder regrado.
O contedo da exceo ou, de modo correlato, o mbito
em que se desdobra o poder excepcional enquanto poder
excedente deve ser buscado no fim supremo que motiva
toda ordenao: a busca da segurana como pressuposto da
unidade do corpo poltico. O valor da segurana ou da autopreservao social o que separa a normalidade jurdico-institucional na qual os remdios legais so suficientes
para conservar e restabelecer a ordem da excepcionalidade que exije medidas extremas. A segurana, supremo
fim, justifica qualquer transgresso normativa, inclusive
a suspenso integral da ordem jurdica. No caso extremo,
quando se recorre a meios extraordinrios que manifestam
um poder margem e em oposio ao poder constitudo,
33 SCHMITT, 1985, p. 27.
122
si se quiere realizar una accin eficaz, cesa la regulacin jurdica

del contenido de esa accin.34 A situao se transforma em
instncia criadora de novas regras a jellinekiana fora
normativa do ftico , desprendendo-se das cautelas jurdicas que constituem impedimentos que prejudicam sua
eficcia executiva. Para Schmitt, as corajosas tentativas de
regular as situaes de excepcionalidade na Constituio de
Weimar o clebre e malfadado artigo 48, relativo s competncias extraordinrias do Presidente do Reich revelam
uma contradio interna intransponvel dos legisladores, que
fixaram os pressupostos das intervenes extraordinrias ao
mesmo tempo que deixaram a declarao de sua existncia
e a definio das medidas a serem realizadas nas mos do
Presidente do Reich, o que levava, na prtica, a uma situao
ditatorial.35
Por outro lado, a unidade ou homogeneidade do corpo
poltico um tema que vai adquirindo perfis mais ntidos e
tenebrosos medida que os pensamentos de Schmitt evoluem ou se desdobram a cada obra. Sem dvida, a evoluo
doutrinria mais pormenorizada aquela desenvolvida nas
pginas de seu clebre O Conceito do Poltico, livro no qual
registra de modo flagrante a identificao entre o poltico e
a inimizade.36 Encontramos referncias igualmente esclarecedoras em sua Teoria da Constituio, a propsito de sua caracterizao da democracia como unidade e homogeneidade.
Na obra que ora nos ocupa, Schmitt declara que o contedo
34 SCHMITT, 1985, p. 229.
35 Abordarei essas questes quando de meus comentrios sobre Legalidade e
Legitimidade e ao referir-me polmica da defesa extraordinria da ordem
constitucional em O Defensor da Constituio.
36
Tratei mais detidamente dessa obra e do problema da inimizade em Schmitt

em outros lugares. Por razes sistemticas e de espao, no me debruarei
com maior profundidade sobre tal tema no presente ensaio. Para tanto, cf.
meus trabalhos de 2008 e 2011.
EVARISTO PRIETO
123
da ditadura se encontra na noo de um adversrio concreto

cuja eliminao se coloca como objetivo imediato da ao do
comissrio executivo.37 A ameaa existencial contra a segurana e a unidade da ordem engendrada pela agrupao
de coalizes de opositores ou, simplesmente, como sugere
ao final, pela fragmentao social em uma mirade de associaes, partidos e grupos de interesse justifica a adoo
de medidas excepcionais para restaurar a homogeneidade
comunitria.38 Se consideramos, de um lado, a constatao
meramente ftica da qualidade de inimigo, bem como o gnero de respostas que sua condio merece, compreenderemos
a gravidade dessa releitura do poltico sob chave existencial.
Basta recordar, nessa interpretao, que o inimigo algum
que pode ser eliminado por qualquer indivduo em um ato
que se aproxima da legtima defesa.39
Por ltimo, a delimitao da ditadura e o cortejo de
fenmenos polticos excepcionais esto associados a uma
nova qualidade do poder e da soberania. Para compreender
com preciso essa nova constelao, temos que nos perguntar
acerca da relao complexa que se estabelece entre poltica,
poder e direito. Nas situaes de normalidade institucional
que regulam a vida cotidiana do direito, o exerccio da soberania calculvel e se deixa submeter a procedimentos
regrados, encontrando expresso acabada nos poderes
equilibrados e mutuamente limitados do Estado de Direito.
Portanto, d-se uma equivalncia pacfica entre soberania e
poder constitudo, no restando fora do marco normativo
resduo algum de poder que represente uma fonte indepen37 SCHMITT, 1985, p. 180.
38 A ruptura da homogeneidade propiciada pelo parlamentarismo liberal
objeto de uma exacerbada crtica na obra de Schmitt de 1923, Die
Geistgeschichtliche Lage de heutigen Parlamentarismus (SCHMITT, 1990).
39 Como faz Schmitt em O Conceito do Poltico no que diz respeito s leis
marciais dos sculos XVI e XVII.
124
dente de legitimidade e, eventualmente, uma ameaa extrassistmica ordem estabelecida. Assim, o Estado moderno
incompatvel com os medievais iura dominationis, condensados na ideia e na prtica da plenitudo potestatis, referncia
cara a autores como Hobbes ou Spinoza, mas abandonada
desde a emergncia do contratualismo liberal de Locke. O
devir do poder constituinte corre paralelamente a essa marginalizao de toda fora no-subsumvel ao molde jurdico-constitucional: seu carter de natura naturans40 reabsorvido
na natura naturata de uma ordem criada e sustentada por
regras e procedimentos.
Entretanto, Schmitt no parece satisfeito com a ideia de
que o poder originrio e a soberania que est para alm do
direito simplesmente se evaporem nas estruturas da ordem
legal. Essa tenso entre poltica e direito conhece distintas
verses ao longo da obra de nosso autor: poder constituinte
versus poder constitudo, norma versus deciso, normalidade
versus exceo, ditadura soberana versus ditadura comissria
e norma de direito versus norma de realizao do direito.
O ncleo de suas consideraes a concepo do poder
enquanto potestas, ou seja, capacidade de fazer apenas aquilo
que quer e que pode fazer tendo em vista certos fins, entre
os quais se encontram de modo eminente a segurana da
sociedade e a autopreservao do corpo poltico. A origem
dessa concepo declaradamente hobbesiana, como se nota
sem dificuldade na clssica exegese schmittiana de O Leviat.41 Para Hobbes, assim como para Schmitt, o fim supremo
do direito e do maquinrio estatal seu prprio funcionamento tcnico eficaz e sem fissuras. Nessa leitura, a lei pode
constituir, e de fato constitui, um expediente necessrio para
preservar a segurana e a calculabilidade de sua operao,
40 SCHMITT, 1985, p. 189.
41 SCHMITT, 2003.
EVARISTO PRIETO
125
ao menos nas situaes ordinrias; mas se transforma em

um obstculo do qual convm se desembaraar to logo as
circunstncias ponham o Estado frente necessidade de se
salvar. Nesses pressupostos, que constituem a medula do
Estado e a pedra angular da autenticidade da vida coletiva, a
pergunta pelo exerccio dominado e calculvel da soberania
d lugar afirmao de sua substncia, que nada alm da
plenitude do poder, recuperado nesse sentido existencial
e prstino. Chegamos assim ao centro do problema da soberania que nos ocupar quando analisarmos a prxima
obra e que agora definida como [...] facultad ilimitable por
principio para hacer lo que exige la situacin de las cosas en inters
de la seguridad estatal, sin prestar atencin al orden constituido
acaso contrapuesto [...].42
O problema do poder e da soberania se entende assim
em sua dialtica com uma forma jurdica que v comprometida sua posio na teoria do Estado moderno. Torna-se
difcil saber quem serve a quem, e a lealdade que se espera
do executor estatal da ordem constitucional que inclusive
o qualifica como centro de imputao de competncias
posta em xeque quando ele recobra um suposto poder originrio que precede e se sobrepe ao constitucionalmente
reconhecido, chegando ao ponto de se erigir como substrato
fundante e condio de possibilidade de toda a ordem jurdica. A tenso entre a forma jurdica rebaixada aparncia
de legalidade e um poder que ameaa romper as costuras
institucionais na exceo que j no s declara, mas que
frequentemente cria, posta sob vrias formas. No plano
do pensamento jurdico, o conflito se reproduz entre norma e deciso; na arquitetura constitucional, entre o poder
legislativo, deliberativo e parlamentar em face de um poder
executivo forte e desembaraado de formalidades.
42 SCHMITT, 1985, p. 248.
126
Na obra A Ditadura, da qual ora nos ocupamos, essa

tenso se manifesta na distino entre ditadura comissria
e ditadura soberana. A primeira pe como fim prprio
o restabelecimento de um regime jurdico constitucional
quebrantado pela emergncia; a segunda recorre ao uso de
poderes extraordinrios com o fim de instaurar uma nova
ordem poltica.43 Schmitt equipara, de modo altamente ilustrativo, a primeira com o exerccio do poder constitudo e a
segunda com a emergncia do poder constituinte.44 Assim, a
ditadura comissria viria destacar a qualidade conservadora
da ordem, presente na teleologia das normas e no poder que
se expressa mediante as estruturas institucionais do Estado.
Tratar-se-ia de um remdio excepcional, mas delimitado pela
existncia de previses legais para sua declarao e por um
estrito elenco de condies e controles, juntamente com uma
delimitao exaustiva das competncias exorbitantes concentradas nas mos do executivo, as quais so reversveis com o
fim da excepcionalidade. A ditadura comissria esgota sua
misso na recuperao da normalidade, deixando intacto o
exerccio regrado do poder e o carter jurdico da soberania.
O caso da ditadura soberana, que Schmitt considera tendo
como exemplo a revoluo bolchevique, representa algo
muito diferente: trata-se de nada menos do que da subverso da ordem vigente com o objetivo de se criar uma nova
ordem. A concentrao de poderes aqui um expediente
para restabelecer os emblemas da plenitude do poder originrio e constituinte, fonte de energia e de regenerao para
toda ordem instituda. A convenincia frente necessidade
opera como pretexto para recobrar uma dimenso latente e
inextinta do poder sua autntica substncia , relegando
para as margens a andina e dbil ordem constitucional
43 SCHMITT, 1985, p. 29 e pp. 179-183.
44 SCHMITT, 1985, p. 193.
EVARISTO PRIETO
127
liberal. Em toda ditadura h certamente uma propenso a

atualizar esse poder excedente ou poder nu que parece
mal instalado nas restries que as normas impem em meio
a uma vida constitucional sem os horizontes da aventura e do
risco, frente aos quais toda fora prova sua valia e encontra
seu destino.
Com base no que foi dito, cabe agora nos aprofundarmos nesses arcanos do poder e da soberania, o que nos
conduzir ao corao da exceo poltica.
4. Teologia Poltica
A obra que contm os elementos-chave para lanar uma
luz difana sobre o fenmeno do poder, a soberania, a natureza do jurdico e a exceo , sem dvida, a Teologia Poltica;
a ela dedicaremos nossas reflexes nas linhas seguintes.
O avano do poltico e seu transbordamento, at ocupar
o centro da cena terica, uma das chaves para decifrar a
evoluo de Schmitt desde suas primeiras obras at s dos
convulsos anos trinta. No prlogo segunda edio que
preparou para a Teologia em 1932, esse reconhecimento se faz
explcito, sendo quase uma profisso de f: o poltico o total,
ocupando todo o campo das relaes sociais. At mesmo a
declarao de apoliticidade implica uma deciso poltica.45
Em sua obra O Conceito do Poltico, de 1932, encontramos
explicitada essa ideia englobante e invasiva do poltico: o
poltico no ocupa um mbito prprio, no configura um
subsistema social autnomo, mas contamina todas as relaes sociais, sendo capaz de transformar suas realidades
(econmicas, culturais, religiosas etc) em manifestaes do
poltico. Basta que as posturas se extremem e se produzam
agrupamentos entre afins e opositores entre amigos e
45 SCHMITT, 2009, p. 11.
128
inimigos, como Schmitt prefere , e que essa competio se

radicalize em luta, em ameaa existencial sofrida e resposta
vigorosa ou at mesmo aniquiladora, para que o poltico se
aproprie da cena. a intensidade da associao entre amigos e inimigos que constitui o signo sensvel da apario do
poltico e no a ocorrncia de aspectos formais tais como
os procedimentos decisrios regrados ou a existncia de
atores institucionais reconhecidos.
Essa investida inflacionria do poltico est ligada a
mudanas de paradigmas e a rupturas de equivalncias at
ento tidas por evidentes. Assim, o normativismo, modo
de pensamento jurdico no qual se cristalizou o positivismo
desde o sculo anterior, se v substitudo pelo decisionismo;
o Estado se emancipa do direito e rompe sua identificao
com ele, ganhando densidade poltica; paralelamente, a soberania se v margem do exerccio do poder regrado, com
o que se introduz um elemento personalista antes ausente;
a normalidade, entendida como acmulo de condies para
a validade das normas, no se d mais como dado pressuposto, adquirindo-se conscincia da contingncia da ordem
necessria para que o direito afirme sua vigncia.
A noo de soberania vincula de modo direto os conceitos de deciso e exceo: soberano es quien decide sobre el estado
de excepcin.46 No criemos aqui confuses normativistas:
no se trata da suposta competncia para a declarao de
estados constitucionais de exceo que se atribui ao poder
executivo em situaes de necessidade, com limites fixados,
mas de algo mais comprometedor. A soberania traa a linha
entre exceo e normalidade, e o faz por direito prprio,
porque pode faz-lo, no em um sentido normativo ainda
que mediante inegveis vnculos com a normatividade ,
mas eminentemente ftico. Poder e direito se confundem
46 SCHMITT, 2009, p. 13.
EVARISTO PRIETO
129
em um conceito de soberania de tradio inequivocamente

hobbesiana: o soberano tem direito a tudo aquilo que pode
e julga que deve ser feito. Essa confuso prpria de um
estado de natureza em que cada qual deve preservar sua
existncia com tudo que esteja ao seu alcance ou de um
cenrio internacional no qual os Estados competem como
sujeitos maximizadores de seus interesses, sem vinculao
normativa que os refreie o os estimule a cooperar. E agora
Schmitt converte tal confuso na prpria cifra da soberania.
O importante quem decide, e fundamentalmente
quem o faz em caso de conflito. O motivo claro: para alm
da chave existencialista e filosfica sobre a qual logo falaremos , apenas na situao de crise se faz visvel o fenmeno
da soberania em sua pureza e nudez radical. A situao normal se concretiza em normas abstratas que se aplicam com
regularidade e certeza, e nela se esfuma a pergunta acerca
de quem decide, dado que o contedo das normas se esgota
no como se deve decidir.47 O sujeito normativo perde sua
importncia logo que os juzos determinativos so extrados
silogisticamente das premissas gerais do enunciado abstrato:
o ato de aplicao em si mesmo nada adiciona nem retira,
motivo pelo qual o processo se torna impessoal. Por isso,
para o normativismo o domnio se transformou em assunto
de leis, no de homens, contrariando o modelo realista do
absolutismo, ligado soberania unipessoal do monarca.
A situao excepcional revela verdades at ento
ocultas sobre a qualidade da ordem, e fala com clareza
sobre a natureza de um direito para alm das normas. Na
realidade, a prpria ideia de excepcionalidade trs consigo
certo equivoco, na medida que sugere marginalidade, valor
probatrio limitado e irrelevante no fluxo massivo da normalidade. Aqui ocorre justamente o contrrio: a exceo se
47 SCHMITT, 2009, p. 33.
130
constitui como centro da soberania e da ordem, ilustrando

o autntico carter de ambos, de si mesma e da prpria
normalidade que, por sua vez, recebe um sentido derivado
e parasitrio em relao a ela. O marginal se converte assim
em central, sem perder seu carter excepcional e tingindo
com uma nova colorao a frgil e contingente normalidade.
Deciso sobre a exceo, portanto, mas simultaneamente deciso sobre a normalidade, sobre o deslinde entre
ambas e sobre a transio de uma a outra. A abordagem de
Schmitt tem uma forte carga polmica, dado que subverte o
modo mediante o qual o direito e a ordem esto em condies
de verem e entenderem a si mesmos. A normalidade a que
nos atemos est relacionada ao entendimento do jurdico
como o legal, como um conjunto sistemtico de prescries
expressas em normas gerais e abstratas nas quais a validade
se compreende enquanto varivel interna, autorreferencial
e derivada da prpria ordem normativa, sem qualquer remisso a referentes externos. Tal pressupe a pureza como
distanciamento de intromisses sociolgicas (independncia
da validade e da vigncia ftica da ordem), polticas (constatao de um poder garantidor da ordem transcendente s
normas) ou ticas (vnculo de validade e valor, de legalidade
e legitimidade). Em situaes de normalidade, quando as
normas funcionam de modo ordinrio e sem frices, ou seja,
sem descumprimentos massivos e sem confrontar o desafio
de modelos alternativos de ordem (revolues), esses fatores
desaparecem do horizonte terico da reflexo jurdica pura,
apesar de poderem reaparecer em outros modos de abordagem da matria legal. A indagao pela ordem se esgota
na constatao da ordem normativa, e a questo do poder
se resume na distribuio de competncias entre sujeitos
institucionais, meros centros de imputao criados a partir
do interior do prprio sistema jurdico.
EVARISTO PRIETO
131
O pensamento normativista no exclui, que fique bem

claro, os fenmenos do desvio e da anomalia dos cursos regulares de seu funcionamento; mas a separao que opera
entre norma e realidade levanta uma barreira que protege
contra qualquer suspeita de ameaa dirigida ordem. Todas
las normas vigentes estn, mientras lo son, naturalmente siempre
en orden; por el contrario, el desorden de la situacin concreta no
interesa a los normativistas nicamente interesados por la norma,
escreve Schmitt doze anos mais tarde,48 com insupervel
clareza. No se trata, em nenhum caso, de uma desordem
contraposta ordem, de uma alternativa ou uma ameaa
sua preservao: no mximo, estaremos diante de ingerncias ilegais para as quais h respostas legais j disponveis.
Mais do que isso, o ato criminoso no enfraquece a ordem e
a paz; longe disso, um mero fato (no uma representao
normativa rival) que refora a obedincia ao direito, pois a
regra abstrata permanece valendo apesar dele e, inclusive,
graas a ele, dado que o criminoso cumpre o pressuposto de
fato da norma e oferece ocasies para seu reforo executivo
no processo.
O decisionismo traz consigo um duplo efeito
problematizador: retrai-se a um momento anterior
fundao da prpria ordem e tambm a um momento crtico,
o da ameaa excepcional dirigida a essa mesma ordem. Parte
de um paradoxo: declara-se capaz de ver o que o sistema
jurdico no pode ver, suas invisibilidades constitutivas.49
Nesse caso concreto, capaz de propor o conceito de
48 SCHMITT, 1996, p. 18.
49 O problema da invisibilidade dos pontos cegos, que operam como
diferenas constitutivas dos sistemas sociais, vm sendo muito estudado
pela ciberntica de segunda ordem e pela teoria dos sistemas sociais
luhmaniana. Consideraes muito substanciosas, embora revestidas da
complexidade conceitual tpica desse autor, pode ser lidas em LUHMANN,
1993.
132
normalidade que funciona como substrato de toda ordem

jurdica: a ordem (poltica, sociolgica) que subjaz ordem
(normativa). Nas palavras de Schmitt: una regulacin legal
presupone conceptos normales que no se derivan de la regulacin
legal.50 A regra s funciona para uma situao que no
tenha se tornado totalmente anormal, e apenas at que o tipo
concreto que se tenha pressuposto como normal no tenha
desaparecido. Para Schmitt, a normalidade da situao
un dato jurdico intrnseco para la vigencia de la norma, y una
determinacin normativa de la norma misma.51 H uma ordem
concreta, anterior ordem jurdica em si, que gera e preserva
as condies de validade das normas; uma ordem em que
as las instancias y relaciones de la autoridad estatal o del poder
estatal son los que, sin duda alguna, producen, modifican, aplican
o garantizan las normas jurdicas, pero a quienes no se puede
identificar con ellas.52
Como veremos, a deciso habita no interior do direito,
sendo necessria uma compreenso ampla do mesmo, para
alm das normas, dado que seu papel excede em muito as
atribuies funcionais que nelas se reconhece. Como ato de
vontade, posterior ao estabelecimento da ordem genrica
que domestica o caos do estado de natureza, urgindo a transferncia da soberania originria dos indivduos para o Estado, mas tambm da ordem jurdica que criada, conservada
e aplicada com seu concurso. O Estado, como j sabemos,
o portador do thos jurdico, o sujeito eminente das normas,
aquele que traduz para a realidade suas mensagens; tambm
sua vontade cria e recria as condies de normalidade nas
quais as normas valem: slo la decisin funda tanto la norma
50 SCHMITT, 1996, p. 24.
51 SCHMITT, 1966, p. 25.
52 O comentrio, como muitas das ideias expostas nessa obra e em outras, est
dirigido contra a construo terica de Kelsen, que volatiliza os conceitos
de Estado e soberania no mbito dos sistemas jurdicos.
EVARISTO PRIETO
133
como el orden.53 Mas em um movimento paradoxal, essa

mesma ordem institucional que cria acaba por postular sua
invisibilidade ou, ao menos, sua submisso a regras e sua
reduo a competncias legais; da o trnsito experimentado
pela cincia jurdica, do decisionismo ao normativismo, mais
ajustado regularidade de uma ordem jurdica burguesa
que funciona como uma mquina sem vontade nem alma.
Mas a deciso sobrevive, rebelando-se contra a crosta
da normalidade sob a espcie da exceo. Na realidade, toda
deciso reflete certa qualidade excepcional, o que contamina a compreenso dos processos de aplicao jurdica e a
natureza mesma do direito. No fundo, estamos diante de
uma questo de grau: a deciso se manifesta com crueza e
de maneira ostensiva na exceo, no perigo de sobrevivncia
da ordem, na ameaa frente aos inimigos da normalidade,
mas tambm de forma mais sub-reptcia nos processos ordinrios em que as normas se aplicam s situaes concretas.54
Pois, como nos recorda Schmitt, nem toda deciso aplicativa
deriva in toto do teor da norma geral e abstrata. Schmitt cr
que a ideia de direito sempre mantm uma distncia intransponvel em relao realidade para a qual aponta, pelo que
sua traduo adiciona um elemento que no se depreende
do contedo normativo.55 Em toda deciso jurdica sempre
53 SCHMITT, 2009, p. 30. A exigncia de um meio normativo homogneo,
fundamento de validade imanente da norma, satisfeita pelo soberano.
Cf. SCHMITT, 2009, p. 18.
54 As inevitveis zonas de penumbra s quais alude Hart seriam outras
tantas ocasies reveladoras da qualidade excepcional da ordem jurdica
e da necessidade de interpor uma autoridade decisria. Nos casos de
indeterminao interpretativa e aplicativa, estaramos diante de microestados
de exceo, que nos poriam frente a frente com o carter decisionista de
toda ordem jurdica. Cf. HART, 1983, pp. 62-64. As consequncias mais
extremas, vinculando estados de exceo e discricionariedade, so extradas
por DYZENHAUS, 2006, pp. 60-61.
55 SCHMITT, 2009, p. 31.
134
existe uma certa indiferena quanto ao contedo, dado que

a concluso nunca se deduz completamente das premissas
normativas. No haveria, destarte, decises puramente declaratrias, pois afirma Schmitt, de forma algo forada
toda decisin surge de la nada. Da s mais um passo para
que se possa vincular a genuna forma jurdica a realidade
especfica da vida do direito deciso concreta que parte
de uma instncia determinada,56 com o que esta adota uma
significao autnoma e supra-ordenada; na realidade da
vida jurdica, ao fim e ao cabo importa mais quem decide
do que aquilo que se decide: la autoridad demuestra que para
crear derecho no necesita tener derecho.57
Novamente a soberania reaparece sob a roupagem da
exceo, como monoplio da deciso suprema acerca da
autntica ordem que subjaz e condiciona a ordem normativa
plasmada na superfcie. Na verdade, o que importa quem
determina no que se apoia o interesse pblico estatal, a segurana e a ordem pblica. A reaberta questo do portador
do poder soberano, aduz Krockow, apresenta de modo claro
questes relativas aos benefcios que o poder traz consigo,
contra quem se exerce ou qual interesse oculta.58 Com esses
elementos, e considerando que o caso excepcional no se
deixa limitar nem permite decidir com anterioridade o que
dele deve ser feito, o poder soberano no pode ser limitado
e nem ser reduzido a competncias juridicamente limitadas.
Essa extralimitao redunda inevitavelmente na recusa de
toda diviso de funes e controle interno ou externo. A tentativa contempornea capitaneada por Kelsen de escamotear
a soberania do sistema jurdico-poltico uma empreitada
v, dado que a deciso acerca da possibilidade de se eliminar
56 SCHMITT, 2009, p. 34.
57 SCHMITT, 2009, p. 18.
58 KROCKOW, 1990, p. 25.
EVARISTO PRIETO
135
o caso excepcional no um problema jurdico.

E no o , entre outras razes, porque quem decide
sobre o carter excepcional de um evento o prprio sujeito
que se v ameaado por ele; s para ele constitui-se um caso
srio (Ernstfall) que exige a interposio de qualquer meio
apto a recha-lo. A presena da exceo se faz presente na
conscincia do perigo e no medo que se apoderam daqueles
que so torturados pela perturbao de sua normalidade
pessoal e coletiva. Isso explica porque apesar de poder estabelecer regulaes para as contingncias excepcionais sob a
forma de estados de exceo, emergncia, stio ou alarme, o
Estado de Direito no pode, ao menos com os instrumentos
jurdicos ao seu alcance, fazer desaparecer os sentimentos
de desconfiana e alerta de angstia e terror que pem
em risco a vida pessoal e social. O medo convoca o agrupamento dos afins para o enfrentamento contra os inimigos
declarados, autores da provocao, o que degenera no caso
excepcional e d incio a essa recuperao da soberania e
do poder nu nas mos de um Estado forte e livre de travas
normativas.
Soberania sem regras, Estado sem direito, exceo
sem norma; mas, tambm, soberania da deciso que funda
a norma, Estado que cria e garante a validade do direito,
exceo que revela e d conta da norma. E os consequentes
paradoxos: como fazer para que a norma d conta do que
no est sujeito a ela? Como ela pode autorizar sua prpria
suspenso por meio das excees?59 Como compreender um
poder estatal margem do direito, um direito para alm da
norma, uma deciso no fundada em regras, uma ordem
transcendente ordem jurdica?60
59 SCHMITT, 1985, p. 19.
60 Essas questes percorrem a leitura que Giorgio Agamben faz da obra de
136
Pginas atrs sugeri que h uma srie de invisibilidades

que cada sistema produz por meio de fenmenos que, uma
vez constitudos, pendem para fora de suas possibilidades
objetivas de observao. O sistema jurdico, como conjunto
de expectativas normativas generalizadas, deixa fora de foco,
por esse motivo, fenmenos como o poder no regrado, a
soberania ou a exceo. No porque no existam, mas porque
no so objetos inteligveis a partir da autorreferencialidade
prpria do sistema jurdico. Luhmann,61 seguindo Bateson,
explica que todo sistema social traa uma distino originria, delimitando o interior de um ambiente extrassistmico
que o sistema percebe como um tipo de rudo de fundo. A
distino fundante do sistema jurdico o separa dos outros
subsistemas sociais que conformam seu ambiente: o subsistema poltico, o subsistema educativo, o subsistema da
cincia, o subsistema econmico etc. O direito elabora internamente suas comunicaes em um mbito funcionalmente
especificado a generalizao congruente de expectativas
normativas de conduta, acerca das quais j fiz meno e
em conformidade com um cdigo que serve para dividir
as cadeias de comunicao em direo a um de seus plos;
no caso do direito, a distino do cdigo se estabelece em
torno do par jurdico-antijurdico (Recht-Unrecht). Assim,
podemos visualizar duas distines: uma original, que separa o direito daquilo que no direito; outra interna, que
organiza percursos comunicativos no interior do sistema
jurdico. Pois bem, o que a exceo estabelece justamente
o que poderamos chamar de uma incluso excludente no
Schmitt. Cf. AGAMBEN, 2004. Expus as chaves dessa crtica em PRIETO,
2005, remetendo o leitor a tal trabalho para um tratamento mais cuidadoso
do tema.
61 LUHMANN, 1993. Fao referncia ao meu ensaio sobre esse assunto, no
qual resumo as linhas gerais da epistemologia sistmica. Cf. PRIETO, 2001.
EVARISTO PRIETO
137
ordenamento jurdico: a necessidade de criar uma referncia

a algo que se precipita para fora do direito sem deixar de a
ele pertencer. A externalidade da exceo dada pela suspenso que procede do prprio direito para assim garantir a
eficcia material de suas expectativas, algo como uma fora
de lei sem lei (Agamben).62 De onde surge a exceo no h
direito, ao menos no como o entendemos na normalidade de
nossa vida social. Por outro lado, o ordenamento no deixa
de incluir alguma referncia a essa contingncia possvel e
extrema da ordem; tal se d devido completude e ao carter fechado que o sistema assume como dogmas de f. Da
as infatigveis tentativas de regular competncias, mbitos
e catlogos de medidas para delimitar o que, por definio,
no delimitvel.
A incluso excludente revela um mal estar: a que provoca a reapario da distino originria no interior de um
sistema j constitudo e demarcado graas a ela. O papel
dessa distino se esgota com a prpria criao, tornando-se invisvel a partir de ento para o sistema ou, ao menos,
se retraduzindo de modo compreensvel para seus novos
padres de linguagem. o que ocorre com a soberania, a
poltica e o poder, constelao da qual a exceo tambm faz
parte. O poder cria direito (poder constituinte) e se preserva
de modo a se tornar incuo e latente, sob a forma de poder
constitudo, dentro do esquema jurdico-constitucional.63 A
poltica se evapora e rapidamente se condensa, seguindo um
esquema semelhante; o mesmo acontece com a soberania
originria, coagulada nas estruturas do Estado de Direito.
62 AGAMBEN, 2004.
63
Em sua obra Para Uma Crtica da Violncia, Benjamin se refere a dois tipos de
violncia: a criadora e a conservadora, que correspondem, grosso modo, aos
poderes constituintes e ao direito policial-penal. No obstante, junto a elas
se incorpora uma violncia externa ao sistema, redentora, com conotaes
messinicas e de perfil revolucionrio. Cf. BENJAMIN, 1998.
138
A exceo da sua importncia, apesar de sua aparente

marginalidade ressuscita esses poderes originrios e os
convoca, com o que provoca uma espcie de reignio de
suas dimenses mais radicais, transcendentes e incompatveis com suas verses incuas no interior do ordenamento
jurdico. Produz-se dessa forma uma dissociao entre
ambas as partes: a interna, juridicizada, e a externa, ftica
e existencial. Destarte, o Estado retoma o poder soberano64
j no como poder jurdico estabelecido contratualmente e
institucionalizado, mas como poder originrio de autoconservao do coletivo, que se define como um direito estatal
legtima defesa frente ao inimigo perigoso. Essa recuperada
dimenso poltica fusiona elementos normativos e fticos
em interrelao dialtica , pois a situao a necessidade
que invoca o poder e cria a deciso normativa.
Nesse sentido, Spencer Brown fala de uma reentrada (re-entry) de uma distino anteriormente excluda (a
distino direito/no-direito) no interior de um dos plos
constitudos (o plo direito).65 A poltica no juridicizada se
introduz, pela via da exceo, na poltica traduzida enquanto
poder constitudo do sistema jurdico.
O mesmo acontece no apenas com o poder e a soberania, mas tambm com os conceitos de direito e ordem. O
direito incorpora a dimenso da normalidade ftica como
componente da validade, com o que reintroduz, como se
fosse um tema atual, uma garantia j tornada invisvel pelo
poder. Por sua vez, a ordem se divide em uma vertente
existencial, entendida enquanto oposio ativa ao caos e
anomia originais, e outra interna ao direito, que se presen64 As anlises de Roberto Esposito sobre o impoltico enquanto referncia
potencial, atemtica e latente em relao a uma dimenso prstina e
constituinte do poder esto prximas desta leitura. Cf. ESPOSITO, 2006.
65 SPENCER BROWN, 1969.
EVARISTO PRIETO
139
tifica na vigncia inquestionada e sem graves sobressaltos

das normas jurdicas, em tudo auxiliada pelos recursos
executivos ordinrios de limitao dos desvios.
Por meio da exceo, o poder, a soberania e a ordem
recuperam a distino originria anterior ao estabelecimento
do estado poltico organizado. Assim se entende igualmente
a indiferenciao que preside o discurso sobre a exceo,
no qual comparecem juntos elementos j isolados na situao normal. O discurso da plenitudo potestatis e o dos iura
dominationis expressivo dessa concentrao ou, conforme
Agamben, desse estado pleromtico da exceo.
O prprio Agamben se mostra atribulado pela tenso
pleromtico-kenomtica (cheio-vazio) como chave para caracterizar a exceo.66 Na realidade, a confuso se desfaz quando
restitumos cada termo ao seu plano de significao: o estado de exceo kenomtico a partir da perspectiva interna
ao sistema jurdico, para o qual representa uma suspenso
ou vazio de direito; por outro lado, pleromtico a partir da
perspectiva externa, prpria da distino primitiva entre
o poltico e o jurdico, pois o que est em jogo uma concentrao de poder que no pode se canalizar atravs dos
moldes das competncias constitucionais. Na realidade, se
mantivermos permanentemente em vista essa dissociao de
referncias e diferenas, poderemos dar conta dos paradoxos e das contradies que percorrem a medula da reflexo
sobre a exceo.
Para j ir concluindo nossas consideraes sobre a
Teologia Poltica, talvez merecessem alguns comentrios as
teses que Schmitt apresenta no captulo terceiro, no qual
desenvolve a vertente propriamente teolgico-poltica da
exceo e o pano de fundo metafsico que permeia suas
abordagens. Por ser esse um lugar-comum nos comentrios
66 AGAMBEN, 2004, p. 72.
140
exegticos dedicados a Schmitt, me conformarei com umas

poucas observaes.
Como bem sabido, os conceitos centrais da moderna teoria do Estado no so, para Schmitt, outra coisa que
conceitos teolgicos secularizados.67 Nessa linha, ele revela
algumas afinidades estruturais bastante chamativas: o estado
de exceo tem na cincia jurdica significao anloga ao do
milagre na teologia; o Estado contemporneo como o Deus
dos destas; a derrogao do milagre e da onipotncia divina
encontrariam reflexo na teoria positivista do direito. Para
nosso autor, o problema que o sinal da poca, traduzido
na hegemonia do pensamento cientfico, desterra da imagem
metafsica do mundo a autntica dimenso poltica.68
No caso concreto da exceo, o paralelismo ntido;
tanto nela quanto no milagre se produz uma interrupo da
vigncia da ordem normal devido interveno de uma fora
onipotente. Poderamos acrescentar que, do mesmo modo
que o milagre fundamenta a f do crente, a exceo pode dar
vida e tornar inteligvel a ordem em seu conjunto. Mas por
qu? A que se deve no fundo essa bvia sobrevalorao do
excepcional frente ao peso inerte da normalidade, frente
sua irrefutvel ubiquidade?
Schmitt romntico poltico69 prximo em sensibilidade e em disposio a autores seus contemporneos, tais
como Heidegger ou Jnger descr do racionalismo que
se apresenta como o paradigma dominante do pensamento
moderno, acusando-o de um esvaziamento geral do sentido
67 SCHMITT, 2009, p. 37.
68 SCHMITT, 2009, p. 45.
69 Apesar das crticas que formula contra o ocasionalismo romntico em
sua Politische Romantik (SCHMITT, 1998), creio que muitas das chaves
interpretativas utilizadas por Schmitt se inscrevem abertamente nessa linha.
Sobre o tema do romantismo schmittiano, so de grande valor as pginas
que Krockow lhe dedica. Cf KROCKOW, 1990, pp. 82-92.
EVARISTO PRIETO
141
da imagem do mundo. Schmitt se reconhece nas crticas que

o pensamento restaurador formulou contra a filosofia ilustrada, tronco comum das correntes racionalistas que execra.
Da seu entusiasmo por personagens como Donoso Corts,
de Maistre ou Bonald. Schmitt est convencido de que no
s as debilidades tericas, mas tambm os males polticos
que fustigam a Alemanha so produtos dessa ideologia da
debilidade, de uma ordem sem sangue e de um corpo poltico mecanizado e sem alma. A Grande Guerra trouxe luz o
dano que o seu herdeiro poltica, o parlamentarismo liberal,
estava impingindo aos povos civilizados.
A regra, centro do universo normativista, encarna o
normal, e por isso mesmo nada prova. O fim, a suprema execuo revelada pelo poder soberano e por um Estado emancipado de contrapesos e controles, se expressa por meio das
excees, que possuem mayor inters que la regla [...] mayor
hondura y seriedad. No podemos perder de vista o desfile
de substantivos existenciais com os quais Schmitt caracteriza sua aposta na exceo: interesse frente objetividade
indiferente vida; profundidade contra a superficialidade
de uma existncia na qual tudo o que parece; seriedade
em oposio frivolidade a que se entrega essa gente entretida e faladeira, que perde seu tempo em parlamentos e
sales. Schmitt acredita que a fora da vida efetiva serve de
combustvel para a exceo, rompendo assim la costra de
una mecnica anquilosada en la repeticin.70 Diante do que se
vinha sustentando como evidncia, o normal nada prova,
a exceo a totalidade. Pois a exceo no s confirma a
regra, mas esta tambm vive daquela: a exceo pensa a si
mesma e o geral com idntica paixo.71
70 SCHMITT, 2009, p. 20.
71 SCHMITT, 2009, p. 20.
142
Tais consideraes tornam quase bvia a decantao

conceitual que Schmitt vai sofrendo em direo a formas
polticas que o distanciam irremissivelmente do pensamento
liberal e da fidelidade ao Estado de Direito e ordem poltica
parlamentar. Por isso, no surpreende quando nos anos trinta
ele aposta, j sem qualquer mscara, em frmulas autoritrias
de governo mais prximas do ncleo de suas convices
tericas. Para terminar nosso percurso, detenhamo-nos
brevemente no tratamento das excees em uma das obras
mais significativas desse perodo.
5. Legalidade e Legitimidade
Em Legalidade e legitimidade,72 texto de 1932, Schmitt tira
as concluses de sua aposta terica na exceo e no poder ditatorial no contexto das circunstncias polticas de seu tempo
e das funesta evolues que j comeavam a explodir e que
se cristalizariam apenas um ano depois com a ascenso dos
nacional-socialistas ao poder mediante a demolio de facto73
da ordem constitucional da repblica de Weimar.
Em primeiro lugar, Schmitt chama a ateno para a
convivncia de distintos tipos de Estado no seio da mesma
comunidade poltica. Ele reconhece quatro deles: Estado
Legislativo, Estado Governativo, Estado Administrativo e
Estado Jurisdicional. Na vida ordinria da comunidade, uma
das formas ocupa o centro da cena, constituindo-se como
vontade poltica preponderante. Na Alemanha de Weimar,
o Estado hegemnico o Legislativo, mas com traos de
evoluo at o Estado Administrativo.74
72
Cito da traduo espanhola de Orestes Aguilar contida em SCHMITT, 2001.
73 Demolio de facto e no de iure, dado que aps a promulgao do Decreto

de Plenos Poderes de fevereiro os nazistas no precisaram derrogar a
Constituio de 1919.
74 SCHMITT, 2001, pp. 60-61.
EVARISTO PRIETO
143
Schmitt exibe um mal dissimulado desprezo pela ordem liberal-parlamentar e seu Estado Legislativo, que considera fruto de uma era reformista-revisionista-evolucionista;
certamente, trata-se de um fruto demasiado maduro, prximo da podrido. Talvez o desgosto de Schmitt se expresse
com maior nitidez e extenso em outros lugares, mas os
traos com que pinta a situao so suficientemente ntidos
para que entendamos suas intenes crticas: legitimidade
reduzida mera legalidade formal; legalismo formalista e
neutro, chegando ao despojamento valorativo mais extremo; abstrao; racionalismo etc. Contudo, o pior parece ser
a fragmentao e o pluralismo de interesses que acabou
por se impor e carcomer as estruturas do Estado que tem
por mote o funcionalismo das maiorias.75 Todos esses
fenmenos fazem parte da mesma constelao de ideias: a
perda da homogeneidade espiritual do povo produz como
resultado uma lei que mero registro aritmtico das maiorias conjunturais, sem maior contedo nem substncia. Isso
representa uma genuna traio democrtica, pois no h
democracia sem unidade real do dmos,76 e a causa da runa
se encontra precisamente nesse pluralismo poltico-social
ora denunciado. Para Schmitt, o pluralismo representa uma
bem sucedida tentativa de trasladar cosmovises particulares das organizaes e grupos de interesse para a estrutura
estatal de poder, ganhando influncia para sua imposio e
derrotando as pretenses rivais.77
O paradoxalmente mais grave desse assunto o fato
de que o Estado Legislativo, desenhado para a promoo e
75 SCHMITT, 2001, p. 268 e p. 271.
76 Sobre o problema da unidade e da democracia real, convm consultar
SCHMITT, 1982, p. 221 et seq.
77 Sem os riscos, reprova nosso autor, que advm da verdadeira poltica, da
luta e da derrota reais.
144
a proteo dessa competio de interesses, representando

o garante de sua influncia no espao pblico de deciso,
propicia simultaneamente sua prpria runa nas mos da
pluralidade que patrocina. A dinmica autodestrutiva se
impulsiona a partir da posse do poder por uma das partes
em disputa, que trata de se identificar com o prprio Estado,
derrogando o princpio da igualdade de oportunidades para
seu adversrio poltico e declarando-o fora-da-lei, o que permite sua posterior eliminao, talvez no apenas pblica, mas
tambm fsica.78 No transe no qual desaparece o princpio
de legalidade, quem decide a supremacia poltica conferida pela posse legal do poder e, paradoxalmente, nesse
momento que se recupera o sentido autntico do poltico
enquanto dialtica entre amigos e inimigos sem qualquer
paliativo normativo ou outros disfarces formais. A concluso
de Schmitt bvia: cuando se ha llegado a estos extremos, lo
nico que cuenta es quin tendr en sus manos el poder legal en el
momento en que se lance por la borda el sistema de legalidad, para
establecer despus su poder sobre nuevas bases.79
Schmitt realiza a anlise do poder excepcional mediante
a exegese das competncias executivas extraordinrias. O
estudo que ele leva a cabo sobre o que chama de legislador
extraordinrio ratione necessitatis, referindo-se s atribuies que o artigo 48.2 da Constituio de Weimar outorgava
ao Presidente do Reich, no apresenta diferenas substanciais
em relao ao que encontramos em outros lugares.80 Nosso
autor disserta sobre alguns lugares-comuns j comentados
com anterioridade: o carter comissarial da instituio exe78 SCHMITT, 2001, pp. 283-287.
79 SCHMITT, 2001, p. 287.
80 Em especial na obra O Defensor da Constituio, incompreensivelmente
traduzida para o espanhol como A Defesa da Constituio (SCHMITT, 1983),
na qual polemiza com Kelsen sobre os pressupostos e as instituies de
proteo constitucional.
EVARISTO PRIETO
145
cutiva, remetendo sua misso recuperao da normalidade

em uma situao anormal; a indefinio de seus poderes, que
aponta para uma supremacia legislativa sobre o legislador
ordinrio, entre outros temas.
A novidade talvez seja o nvel em que Schmitt afirma
a superioridade do legislador extraordinrio, sua legitimidade independente do poder ordinrio e o desafio real que
representa para o Estado Legislativo liberal. O legislador
extraordinrio no s garante em seu papel de comissrio
executivo a validade intrnseca das normas, mas est dotado
de uma potestade criadora de direito sob a forma de medidas que podem ir alm e inclusive contra a ordem vigente.81
A categoria normativa da medida,82 oposta lei,
central no apenas para entendermos as transformaes
conceituais que pretendem ultrapassar o marco do Estado
Legislativo liberal legado pelo sculo XIX. Alm disso, a medida encarna um genuno intento de acomodao da ordem
jurdica ao sombrio panorama poltico que j se definia. O
trnsito do Estado Legislativo para o Estado Administrativo,
expresso na crescente burocratizao que atinge seu pice no
poder executivo exorbitante do Presidente do Reich, torna
inadequada a ferramenta da lei, limitada em sua capacidade
natural. Assim, faz-se necessrio aparelhar as novas elites
diretoras com novos recursos, na mesma proporo das
circunstncias gestadas no calor da excepcionalidade emergente, distantes da abstrao e da generalidade de leis que
presumem a repetio de certos fatos que se reproduzem
sempre iguais a si mesmos. A medida, com sua singularidade e sua aproximao ao caso concreto, com sua validade
81 SCHMITT, 2001, p. 312.
82 Germn Gmez Orfanel autor de um texto iluminador sobre esse tema e
muitos outros relativos ao papel da exceo e das relaes entre direito e
poltica no pensamento de Schmitt. Cf. GMEZ ORFANEL, 1986.
146
pontual e sua executividade imediata, passa a conviver com

o sistema das leis; sempre, claro, que as circunstncias no
recomendem a substituio radical ou progressiva de tal
sistema. Destrudo o princpio da reserva legal e a intangibilidade da Constituio no caso excepcional, a medida funciona
para suspender os direitos fundamentais, o que deixa poucas
dvidas sobre a supremacia do legislador extraordinrio em
relao ao parlamentar. Em suma, a medida, margem de
seus contedos e efeitos, finaliza o processo de fuso entre
poder legislativo e poder executivo que marca a transio
para o Estado totalitrio.
Pois, como admite Schmitt sem hesitao, las verdaderas cosas sagradas del Estado burgus de derecho, el monopolio
legislativo del Parlamento, que es esencial para el Estado legislativo parlamentario, no son a prueba de dictadura.83 Esse o fim
anunciado de toda essa histria. A politizao total vive da
j aludida ideia de que, para Schmitt, o verdadeiro carter
do poltico reside na intensidade da luta entre amigos e
inimigos. Toda atividade est suscetvel politizao, com
o que fracassa clamorosamente a pretenso liberal de traar
limites entre espaos pblicos e privados com o fito de preservar os primeiros dos intentos colonizadores dos segundos,
e a estes da tentao do poder absoluto. Ao fim e ao cabo,
em toda luta o combatente se vale do que tem mo, no
se entretendo em digresses bizantinas para reconhecer a
maior ou a menor oportunidade de considerar as ameaas
do adversrio.
Uma vez decretado o estado terminal do parlamentarismo, vtima de suas prprias sevcias, resta apenas conferir
o reconhecimento nova autoridade formal do legislador
excepcional, transmutado de comissrio executivo a novo
soberano, provendo-lhe assim com uma fonte alternativa
83 SCHMITT, 2001, p. 323.
EVARISTO PRIETO
147
de legitimidade. Schmitt afirma o carter genuinamente

democrtico do poder presidencial, avalizado por uma
legitimidade de cunho plebiscitrio. Com esse giro Schmitt
pretende nos convencer, mediante uma chave interpretativa
aparentemente rousseauniana, de que o Estado totalitrio,
com sua politizao absoluta e global da existncia humana,
tem para quem consiga enxerg-lo sua razo de ser na democracia.84 Talvez ele tenha alguma razo; percebemos que,
sob o pretexto da preservao de nossos direitos, admitimos
com um arrependimento cada vez mais dbil a necessidade
de uma segurana adquirida ao preo da debilitao dessas
mesmas liberdades que o Estado diz proteger.
Acabo aqui minha jornada por alguns dos marcos da
obra de Schmitt. Seus ensinamentos, afortunada e desafortunadamente, so to ntidos que no precisam de uma dose
excessiva de imaginao do leitor no momento de se traar
paralelismos com fenmenos do presente. Mas a atualidade
de Schmitt no necessariamente uma boa notcia.
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Recebido em 11/09/2012.
Aprovado em 20/10/2012
Evaristo Prieto Navarro

Universidad Autnoma de Madrid
Ciudad Universitaria de Cantoblanco
C/ Kelsen n 1, Madrid
28049 ESPAA
E-mail: evaristo.prieto@uam.es

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PODER, SOBERANIA E EXCEO: UMA LEITURA DE CARL SCHMITT

SCHMITT, 2004, p. 42.

10 SCHMITT, 2004, p. 42.

do direito na forma da vontade do Estado em sua faticidade

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poder que imprimiria direo a esta, pois no possvel

que se situa no extremo da executividade de uma lei, em

PODER, SOBERANIA E EXCEO: UMA LEITURA DE CARL SCHMITT

o do direito nos deixa j alguma pista: h um momento de

expressa na legalidade formal liberal inidnea frente

PODER, SOBERANIA E EXCEO: UMA LEITURA DE CARL SCHMITT

adiante, la dictadura ignora el Derecho para poder realizarlo.24

direito na realidade, uma de suas dimenses para garantir

PODER, SOBERANIA E EXCEO: UMA LEITURA DE CARL SCHMITT

reafirmao simblica de sua mensagem (voc tem direito a

a mais e, s vezes, no os mais idneos para alcanar nossas

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na prtica jurdica que, se por um lado adota perfis tcnicos,

Trataremos do poder com mais mincias adiante. A

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si se quiere realizar una accin eficaz, cesa la regulacin jurdica

Tratei mais detidamente dessa obra e do problema da inimizade em Schmitt

da ditadura se encontra na noo de um adversrio concreto

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ao menos nas situaes ordinrias; mas se transforma em

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Na obra A Ditadura, da qual ora nos ocupamos, essa

liberal. Em toda ditadura h certamente uma propenso a

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inimigos, como Schmitt prefere , e que essa competio se

em um conceito de soberania de tradio inequivocamente

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constitui como centro da soberania e da ordem, ilustrando

O pensamento normativista no exclui, que fique bem

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normalidade que funciona como substrato de toda ordem

como el orden.53 Mas em um movimento paradoxal, essa

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existe uma certa indiferena quanto ao contedo, dado que

o caso excepcional no um problema jurdico.

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Pginas atrs sugeri que h uma srie de invisibilidades

ordenamento jurdico: a necessidade de criar uma referncia

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A exceo da sua importncia, apesar de sua aparente

tifica na vigncia inquestionada e sem graves sobressaltos

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exegticos dedicados a Schmitt, me conformarei com umas

da imagem do mundo. Schmitt se reconhece nas crticas que

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