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EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ..... VARA CVEL DA COMARCA DE ....., ESTADO DO .....

....., brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG n. ..... e do CPF
n. ....., residente e domiciliado (a) na Rua ....., n. ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., por
intermdio de seu (sua) advogado(a) e bastante procurador(a) (procurao em anexo - doc. 01),
com escritrio profissional sito Rua ....., n ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., onde recebe
notificaes e intimaes, vem mui respeitosamente presena de Vossa Excelncia propor

RECLAMATRIA TRABALHISTA - AO DE INDENIZAO POR DANO MATERIAL, MORAL E


ESTTICO, DECORRENTES DE ACIDENTE DO TRABALHO

em face de

....., brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG n. ..... e do CPF
n. ....., residente e domiciliado (a) na Rua ....., n. ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ..... e .....,
brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG n. ..... e do CPF
n. ....., residente e domiciliado (a) na Rua ....., n. ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., pelos
motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.

DOS FATOS

Em data de ....... de ........... de ....., pela manh, a Reclamante saiu da casa da Sra. ..........., para
quem trabalhava, pelo porto que aparece na foto em anexo (docs. 03, 04, 05 e 14), caminhou em
direo a rua, tendo parado no meio da calada para pegar uma sacola de lixo que estava em cima
do jardim (local 1), a qual levaria at a frente da calada (local 2). No momento em que parou para
pegar a sacola sentiu a calada cedendo (local 3) o que a fez pular na grama (local 4), que desabou
com ela em cima, resultando essa queda em diversas escoriaes nos membros superiores da
Reclamante, lesionando gravemente o seu brao direito. Imediatamente aps o acidente a
Reclamante foi socorrida por uma vizinha e pela Sra. ..........., sua empregadora, tendo sido levada
at o Pronto Socorro do ........., tendo sido atendida por volta das 08h:30min, ocasio em que foram
efetuados os atendimentos emergenciais, receitando-se mesma alguns remdios (doc. 06).

Ocorre que, dias antes do acidente, no local onde aconteceu o desabamento que provocou os
ferimentos na Reclamante, a segunda Reclamada, a mando da primeira Reclamada, abriu um
buraco sob a calada e o jardim com o intuito de fazer reparos e instalaes na rede hidrulica de
esgoto, sendo que, aps o trmino das obras, negligentemente deixou de fechar adequadamente o
buraco, de modo a impedir que houvesse um desabamento. Caso a segunda Reclamada tivesse
tomado as cautelas necessrias certamente a Reclamante no teria sofrido o acidente, sendo que o
mesmo s ocorreu em virtude da negligncia da segunda Reclamada na realizao de seus
misteres.

Pode-se constatar nas fotos anexas (docs. 03, 04 e 05), tiradas posteriormente queda da
Reclamante, a existncia de rachaduras na calada, que persistem pois as Reclamadas trataram de
recolocar os mesmos pedaos que l se encontravam antes do acidente, demonstrando o claro
descaso com que agem no exerccio de suas atividades.
Aps esse primeiro atendimento que ocorreu em ........., a Reclamante tem enfrentado assiduamente
os atendimentos mdicos do pronto socorro, com intuito de adquirir remdios que possam aliviar a
dor fsica, provocada pela leso resultante da queda que sofreu.(docs. 07 a 10)

Tambm tem buscado junto a clnicas de fisioterapia e massagistas, um tratamento eficaz para
aliviar a dor, pois conforme j alertado pelos profissionais aos quais a mesma se submeteu, jamais
recuperar as funes normais do brao direito e as dores sempre estaro presentes, variando
apenas de intensidade.

A Reclamante sempre laborou como domstica, durante aproximadamente 30 anos, sendo que na
poca do acidente trabalhava, sem registro em CTPS, na casa da Sra. ............ (abaixo arrolada
como testemunha), percebendo um salrio mnimo por ms, mais salrio in natura. Aps o ocorrido
a mesma teve de deixar de trabalhar em razo da impossibilidade em movimentar o brao direito, o
que a impede de realizar qualquer tarefa que exija a utilizao do brao, especialmente no mbito
domstico, pois cedio que esse tipo de servio, envolve, exclusivamente, o trabalho braal.( docs.
12 e 16 e 17)

Considerando-se, ainda, que a Reclamante no canhota, fica fcil de dimensionar as dificuldades


que a debilidade permanente do brao direito tem causado a mesma ao longo dos dias.

Cabe ressaltar ainda que a Reclamante era a nica que laborava em sua famlia, pois embora
possua companheiro, este impedido de trabalhar, em razo da invalidez que o acomete, restando
famlia, constituda de duas filhas menores, para prover as necessidades bsicas, o salrio que a
Reclamante percebia.

Em face da debilidade que acometeu a Reclamante em razo do acidente, a mesma no pode mais
trabalhar, deixando a famlia desamparada economicamente, sendo que a soluo encontrada foi a
venda da residncia em que moravam, imvel este adquirido com anos de trabalho rduo e
economias que muitas vezes significaram a reduo na compra de alimentos e vesturio.

DO DIREITO

A primeira Reclamada contratou a segunda Reclamada como subempreiteira para prestar servios,
consistentes em reparos na rede de gua e esgoto na cidade de ........

No exerccio das atividades para as quais foi contratada, a segunda Reclamada no tomou as
cautelas devidas na sua execuo, tendo sido responsvel em razo dessa negligncia, na data
de ........, pelo acidente sofrido pela Reclamante e conseqentemente pelos prejuzos materiais,
morais e estticos decorrentes dessa fatalidade, em conformidade com o disposto no art. 186 do
NCC.

Tendo em vista que a primeira Reclamada era a responsvel direta pela obra realizada, aplica-se no
caso em tela o disposto no artigo 37 6 da CF, quando dispe que "as pessoas jurdicas de direito
pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus
agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros...". Fica, dessa forma, estreme de dvida que todas
as entidades enumeradas respondem objetivamente pelos atos de seus prepostos.

Conclui-se da, que tambm as pessoas jurdicas de direito privado, mas prestadoras de servios
pblicos (concessionrias), como o caso da primeira Reclamada, submetem-se teoria do risco
administrativo por fora de previso expressa no artigo supramencionado.

Por essa razo que Caio Mrio da Silva Pereira enfatizou que " pacfico, e j no requer maior
explanao, que os vocbulos "representantes" e "funcionrios" no so usados em acepo estrita,
poreclamadam ampla, naquele sentido acima assentado, de quem no momento exercia uma
atribuio ligada a sua atividade ou a sua funo. de se entender, igualmente, que no vocbulo
"Estado" compreendem-se as pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras
de servios pblicos." (grifo nosso) (Responsabilidade Civil, forense, Rio, 8 ed., 1997, p. 130).

Tambm nesse sentido j decidiram nossos Tribunais, seno vejamos:

Responsabilidade Civil - Obras pblicas na rua- esgotos - Construo pela SABESP - Dano a
preclamadadio particular - Obrigao de indenizar - Apelao no provida - Voto vencido.

"Pelos danos causados a particulares por empresa contratada pela SABESP para a realizao de
obras pblicas respondem conjunta e solidariamente a empreiteira e a entidade pblica, sendo
irrelevante que o contrato firmado estabelea a responsabilidade exclusiva da empresa contratada"
(TJSP - 6 C. - Ap. - Rel. Des. Camargo Sampaio - j. 25.8.83 - RT 591/120). (grifo nosso)

"Pelo dano causado a propriedade particular por construo de obras na via pblica, destinadas a
esgotos, respondem solidariamente o dono da obra e o empreiteiro" (TJSP - 6 C. - Ap. - Rel. Ds.
Dimas de Almeida - j. 28.11.75 - RT 515/121).

EMENTA: Indenizao - Concessionria de transporte coletivo - Responsabilidade objetiva. A


concessionria de servio pblico (empresa de transporte coletivo) responde objetivamente pelos
danos que seus prepostos, nessa qualidade causarem a terceiros, conforme disposto no art. 37,
6, da Constituio Federal. O Tribunal, unanimidade de votos, conheceu do apelo, dando-lhe
parcial provimento. (TJGO - 3 CC - AC Proced. Sum. n 43.892-7/190 - Rel. Des. Gercino

Diante do exposto, dever a primeira Reclamada ser mantida no polo passivo da presente Ao de
Indenizao, sendo a mesma condenada como responsvel direta pelos danos causados a
Reclamante, nos termos do que dispe o art. 159, 1.518, 1522 do CC e art. 37, 6 da Constituio
da Repblica e a segunda Reclamada como responsvel solidria, nos termos do art. 1518 do CC,
juntamente com a primeira Reclamada ao pagamento das importncias em que houver
sucumbncia.

A obra executada no local onde ocorreu o acidente que causou a leso Reclamante foi realizada
por determinao da primeira Reclamada, investida na funo pblica de prestar servios de gua e
esgoto no Municpio de ............., em razo do contrato celebrado com o mesmo, ora terceiro
Reclamadau, encontrando-se aquela na qualidade de agente pblico deste, devendo, portanto,
responder a entidade pblica, ora terceiro Reclamadau, tambm nos termos do que dispe o art. 37,
6 da Constituio da Repblica, pelos danos causados a terceiros.

nesse sentido o entendimento de nossos Tribunais:

"Civil. Responsabilidade civil do estado. Dano causado a terceiro por empreiteira de obra pblica -
presuno de culpa "jure et de jure". jure et de jure a presuno de culpa do Estado por atos da
empreiteira que para ele executa obra pblica, por isso mesmo que se deve ver nos prprios atos
ilcitos praticados pelo preposto a prova suficiente da culpa do preponente. Recurso parcialmente
conhecido e,nessa parte, provido." (Ac um da 4 T do STJ - Resp 106.485/AM - Rel. Min. Cesar
Asfor Rocha - j 13.06.00 - Recte.: Jorge da Luz Machado Freire; Recdos.: Construtora Andrade
Gutierrez S/A e Estado do Amazonas - DJU - e 1 04.09.00, p 155 - ementa oficial)

Tambm o Tribunal de Justia de So Paulo j determinou a responsabilidade do Estado decorrente


dos danos ocasionados a terceiros por atos praticados pelas concessionrias pblicas, seno
vejamos:

"Por danos a terceiros h responsabilidade subsidiria do Estado pelos atos das autarquias. H
responsabilidade solidria do DER e da empreiteira em relao a terceiros" (TJSP - 2 C. - Ap. - Rel.
Des. Ronald de Souza - j. 14.3.78 - RT 532/246).
Responsabilidade Civil do Estado - Desastre - Acidente verificado em rodovia - Queda de veculo em
vala cheia de gua ao lado do acostamento - Imprudncia de trabalhadores de empreiteira do DER -
Responsabilidade da Administrao.

"Pelos danos causados a particulares por empresa contratada pela SABESP para a realizao de
obras pblicas respondem conjunta e solidariamente a empreiteira e a entidade pblica, sendo
irrelevante que o contrato firmado estabelea a responsabilidade exclusiva da empresa contratada"
(TJSP - 6 C. - Ap. - Rel. Des. Camargo Sampaio - j. 25.8.83 - RT 591/120). (grifo nosso)

Aplica-se ao caso em tela as hipteses do art. 264 e 265 do novo Cdigo Civil combinado com o art.
942 e seguintes do mesmo diploma legal, j que a administrao pblica, alm de ter agido em
flagrante inconstitucionalidade ao decretar a interveno na entidade hospitalar, ainda,
deliberadamente, afrontou os direitos dos empregados da segunda Reclamada.

"A solidariedade resulta de lei ou da vontade das partes."

No caso sub judice resta configurada a hiptese do art. 942 do Cdigo Civil, j que houve violao
aos direitos do Autor e a administrao pblica foi co-responsvel com a ofensa.

Em conseqncia, pleiteia a condenao solidria do terceiro, j que, nos exatos termos dos arts.
942 e seguintes do novo Cdigo Civil e art. 37, 6, da Constituio da Repblica, o poder pblico
dever indenizar os danos causados pelos atos praticados por seus agentes no exerccio de cargo
ou funo pblica.

Sucessivamente em caso de entendimento diverso de V. Ex., no sendo a administrao pblica


condenada como responsvel solidria, em razo dos motivos supra elencados e com amparo no
art. 37, 6 da Constituio da Repblica, pede a condenao subsidiria do Municpio de .............
ao pagamento das importncias em que houver sucumbncia, haja vista que no caso em tela, o
Municpio de ............., no se acautelou suficientemente deixando de proceder a verificao quanto
a solidez e liquidez da empresa antes de declar-la vencedora da concorrncia, incidindo, assim, em
culpa in eligendo; e principalmente porque o mesmo detinha o poder e a obrigao de fiscalizao
sobre os servios e desempenho da contratada, ora primeira Reclamada, j que no o fez, pois se
tivesse procedido dessa forma poderia ter detectado a negligncia com que a mesma desempenha
suas atribuies, agiu com culpa in vigilando.

A segunda Reclamada no ms de .......... quebrou a calada localizada em frente a residncia da


Reclamante com o intuito de fazer reparos no encanamento localizado abaixo dela, no entanto aps
efetu-los, a primeira Reclamada apenas tampou o buraco que havia feito, utilizando-se do prprio
pedao de calada que l encontrava-se, no tomando qualquer outra precauo para garantir que
o mesmo se mantivesse firme, tal negligncia possibilitou que o local russe facilmente, vitimando a
Reclamante na manh do dia .......

Em face da flagrante negligncia com que agiram as Reclamadas em no tampar devidamente o


local, bem como no efetuar qualquer sinalizao, so as mesmas responsveis pela queda sofrida
pela Reclamante, que resultou em leso, debilitando permanentemente as funes do seu brao
direito.

O ocorrido impediu que a Reclamante continuasse a exercer o seu trabalho, como tambm a
impossibilita de encontrar um outro emprego em que no seja necessria a utilizao do brao
direito, considerando-se, ainda, que conta hoje com 56 anos, as dificuldades so maiores.

A Reclamante mora com seu companheiro e duas filhas dela, todos so pessoas pobres, aquele
invlido e estas esto desempregadas. Trabalhando fora a Reclamante adquiria uma renda mensal
de um piso salarial, mais a ajuda em alimentao, roupas e produtos de limpeza (salrio in natura),
correspondendo a importncia mensal aproximada de R$ ....., para a manuteno das necessidades
bsicas dirias da famlia, como principalmente alimentao e o pagamento das contas de luz e
gua, poreclamadam, aps o ocorrido a mesma no tem como obter renda, tendo sido obrigada a
vender a casa onde morava, a qual com tanto sofrimento comprou, para garantir a subsistncia da
famlia, bem como arcar com o tratamento e remdios empregados no tratamento do brao direito
(em anexo Escritura Pblica de Compra e Venda - doc. 15).

Conforme dispem os arts.: 186, 932, inciso III e 950 do novo Cdigo Civil, no h dvida quanto
responsabilidade das Reclamadas em indenizar.

A responsabilidade objetiva dos Reclamadaus decorre do seguinte dispositivo legal:

Dessa forma, evidentemente que a Reclamante tem o direito de receber indenizao pelos danos
materiais, decorrentes dos lucros cessantes, na forma de penso vitalcia dos Reclamadaus tendo
em vista que ela possua a perspectiva de trabalhar e receber remunerao pelo trabalho
desenvolvido.

Sobre o montante do dbito devem incidir juros, tanto os ordinrios como os compostos, correo
monetria desde a perpetrao do ilcito at o dia do efetivo pagamento.

Acrescenta-se ainda, que os Reclamadaus devero formar um capital para dar garantia integral da
execuo da condenao, de conformidade com o art. 602 do Cdigo de Processo Civil, que dispe
o seguinte:

"Art. 602 - toda vez que a indenizao por ato ilcito incluir prestao de alimento, o juiz, quanto a
esta parte, condenar o devedor a constituir um capital cuja a renda assegure o seu cabal
cumprimento ( redao dada pela lei n 5.925/73 ao "caput" e seus pargrafos).

1- Este capital, representado por imveis ou por ttulo da dvida pblica, ser inalienvel e
impenhorvel :

I - durante a vida da vtima;"

Assim sendo, os Reclamadaus devero pagar Reclamante pelo acidente sofrido, penso
indenizatria, por danos materiais, desde a data do acidente, ou seja, ..........., prolongando-se pela
durao da vida da vtima, equivalente a remunerao auferida por ela, na importncia de R$ ......,
ou o valor correspondente a 2 (dois) salrios mnimos, penso esta a ser fixada e corrigida
monetariamente, cujo o valor dever ser ao da poca do efetivo pagamento.

Poreclamadam em caso de entendimento diverso de V. Ex. seja arbitrado por esse juzo outro valor
a ser pago a ttulo indenizatrio cuja importncia dever ser compatvel com os danos sofridos.

Tendo em vista, ainda que a Reclamante teve que vender a casa em que morava com a famlia, pela
importncia de R$ ......., utilizando-se do dinheiro para a manuteno das necessidades bsicas,
encontrando-se morando em uma casa bem inferior aquela em que morava, que comprou por
aproximadamente R$ .........

Dessa forma, requer o ressarcimento da importncia de R$ ......... a ttulo de danos materiais


sofridos, correspondente a diferena entre o valor da casa em que morava e o valor da casa onde
hoje encontra-se morando.

Devem, ainda, os Reclamadaus ressarcirem Reclamante despesas efetuadas nas sesses de


massagens, necessrias para ativar a circulao, uma vez que o brao permanece imvel e com
isso ocasiona muitas dores, conforme recibo em anexo (doc. 11), tendo em vista que no recebeu
pelas mesmas qualquer auxlio ou restituio.
Devero os Reclamadaus ressarcir a Reclamante dessa despesa, na importncia total de
R$ ..............

Outrossim, devero os Reclamadaus ser condenados ao pagamento das massagens que se faam
necessrias at o final do tratamento, bem como de todo o tratamento necessrio recuperao de
algumas das funes do brao direito da Reclamante, no importe de R$ .........

Sobre o valor total das indenizaes devero incidir juros ordinrios e compostos desde a data da
perpetrao do ilcito at o dia do efetivo pagamento.

Embora a debilidade que acometeu o brao direito da Reclamante seja irreversvel, tratamentos h
que amenizam as dores e recuperam algumas funes perdidas, poreclamadam em razo da
mesma no possuir CTPS assinada o rgo Previdencirio tem se recusado a prestar a assistncia
devida, como no caso das constantes negativas em realizar a percia mdica na Reclamante,
requisitada pelo mdico que a atendeu no SUS (requisio em anexo - doc. 13), atitude esta que
obsta ao mdico fazer o diagnstico e a indicao do tratamento correto a ser seguido pela mesma .

Dessa forma pleiteia seja por esse Juzo requisitada a percia ao rgo Previdencirio, bem como
condenada as Reclamadas a pagarem, como forma de antecipao de tutela, as despesas com
exames e remdios necessrios ao tratamento que a Reclamante j iniciou, poreclamadam est
impossibilitada financeiramente de atender a todas as requisies mdicas.

Conforme acima explanado, a leso sofrida pela Reclamante no s a impede de trabalhar fora
como tambm dificulta a realizao das tarefas dirias mais simples, uma vez que todas elas
exigem um mnimo de esforo fsico, o qual a mesma no pode fazer.

A Reclamante que sempre foi acostumada a trabalhar fora, bem como realizar as atividades
domsticas do seu lar, encontra-se hoje impedida de desempenh-las, e a qualquer outra atividade,
fatos esses que tem lhe causado mal-estar, desgostos e aflies de forma a interromper-lhe o
equilbrio psquico.

A debilidade do brao direito tem causado muita dor fsica Reclamante, dor essa que segundo
advertncias mdicas a acompanhar pelo resto de seus dias, tornando-a dependente de remdios,
fatos esses que agravam o desequilbrio da Reclamante.

Em razo dessa debilidade A Reclamante ficou impossibilitada de continuar trabalhando, tendo sido
obrigada, face as necessidades financeiras pela quais tem passado, a vender a casa onde morava,
adquirida com os frutos de seu trabalho, e comprar outra financiada em outro bairro, inferior quela
que lhe pertencia, situao que s tem aumentado o seu sofrimento e angstia.

Fatores que resultaram em sulcos na alma e no corpo, deixando marcas duradouras. D-se, nessas
condies, o que se classifica de dano moral, que deve ser reparado, no sentido de proporcionar ao
ofendido os meios de se afastar, de se livrar dos males que o afligem e o torturam e, para tanto, h
gastos, h despesas que s podem ficar a cargo do ofensor, para se completar a reparabilidade.

"Dano moral prejuzo resultante da ofensa integridade psquica ou personalidade moral, com
possvel ou efetivo prejuzo do patrimnio moral." Augusto Zenun. Dano Moral e Sua Reparao.
Forense. 2 Edio. P.147.

"...a certeza de que os sofrimentos e os sentimentos profundos, com fortes sulcos na alma e no
corpo, ho de integrar a mais completa reparao no que se denomina dano moral, que,
obviamente, no de quem morre ou fica inutilizado, mas de quem fica sentido..."Augusto Zenum.
Dano Moral e Sua Reparao. Forense. 2 Edio. P. 148.
A Constituio da Repblica expressa ao garantir a indenizao da leso moral independente de
estar ou no associada a dano ao patrimnio fsico. (TJSP 2.C Ap. Rel. Cezar Peluso J. 29.09.92
JTJ - Lex 142/95).

Qualquer que seja o ngulo pelo qual se examine a questo aqui relatada haver o dever de
indenizao. No caso em tela tem decidido o TJPR 4.C Ap. Rel. Wilson Reback J.12.12.

O dano simplesmente moral, sem repercusso no patrimnio no h como ser provado, ele existe
to somente pela ofensa e dela presumido sendo o bastante para justificar a indenizao.

Lies de ilustres juristas mostram o caminho que se deve percorrer a fim de se buscar a reparao
do dano moral. Veja-se:

"O homem tanto pode ser lesado no que , como no que tem". Sintenis e Ihering.

Vale dizer que a pessoa pode ser lesada tanto material como moralmente, pois seu patrimnio moral
tem igual ou ainda mais significado do que o material, mas o certo que o vocbulo patrimnio
abrangente, e no s o material.IHERING:

"O ofendido ou vtima deve receber no s pelas penas materiais, seno, tambm, pelas restries
ocasionadas em seu bem-estar ou em suas convenincias, pelas incomodidades, pelas agitaes".

Destacamos o parecer de Jorge Pinheiro Castelo que conceitua o dano moral sob o seguinte
prisma:

"O dano moral aquele que surte efeitos na rbita interna do ser humano, causando-lhe uma dor,
uma tristeza ou qualquer outro sentimento capaz de lhe afetar o lado psicolgico, sem qualquer
repercusso de carter patrimonial. (grifamos)

Ao passo que o dano patrimonial se verifica quando uma pessoa causa a outra um dano consistente
em um prejuzo de ordem econmica, ou seja o patrimnio material lesado. (Do Dano Moral
Trabalhista, Revista LTr 59-04/488, Ed. LTr, So Paulo, 1995)

J no parecer de Carlos Alberto Bittar, citado por Jorge Pinheiro Castelo, na mesma obra supra
mencionada assevera:

"Os danos morais atingem, pois, a esfera ntima e valorativa do lesado, enquanto que os materiais
constituem reflexos negativos no patrimnio alheio. Mas ambos so suscetveis de gerar reparao".

Segue a mesma linha de pensamento o advogado paulista Valdir Florindo, que define o dano moral:

"Dano moral, ousamos defini-lo, aquele que diz respeito a leses sofridas pela pessoa em seu
patrimnio de valores exclusivamente ideais, ou seja, quando macula bens de ordem moral, como a
honra." (A Justia do Trabalho e o Dano Moral Decorrente da Relao de Emprego, Revista LTr 59-
03/348, Ed. LTr, So Paulo, 1995)

Acerca da reparao financeira pelo dano moral, para chegar-se ao quantum debeatur Jorge
Pinheiro Castelo, na mesma obra mencionada traduz a opinio doutrinria a respeito:

"No obstante a dificuldade de definio do pretium doloris, tais dificuldades no servem de pretexto
a sua no indenizao. Vejamos.

O art. 946 do novo Cdigo Civil aplicvel analogicamente hiptese, reza expressamente, no que
diz respeito a indenizaes por atos ilcitos que: "Nos casos no previstos neste Captulo, fixar-se-
por arbitramento a indenizao."
A doutrina moderna costuma dizer que aquele que causa dano moral deve sofrer no 'bolso' dor igual
a que fez sofrer moralmente a outra pessoa." (grifamos)

Valdir Florindo segue a mesma esteira de pensamento, na obra j citada, quando afirma:

" Fica, ento, a questo, para ao arbtrio judicial, ou seja, a fixao do valor da indenizao pelo
dano moral sofrido. certo que o Juiz ter algumas dificuldades em fixar o montante da
indenizao.

Relatando deciso do TJSP 8 C. Ap Rel Franklin Nogueira J. 15.04.99 RT.683/79

"O dano moral pressupe dor fsica ou moral, se configura sempre que algum aflige outrem
injustamente, sem com isso causar prejuzo patrimonial. O dano esttico que se inscreve na
categoria de dano moral, pode gerar indenizao a ttulo de dano material por participar de aspectos
de um e de outro."

Entende a jurisprudncia do STJ - 1T RE-Rel. Min. Neri da Silveira J10-05-85 RTJ 124/299.

O dano moral causado por conduta ilcita indenizvel, como direito subjetivo da prpria pessoa
ofendida, qual sucede no caso de leso corprea deformante, que resulte do acidente a teor do
artigo 21 da Lei n 2.681/1.912, Nesta hiptese so acumulveis as indenizaes por dano moral e
lucro cessantes.

Em razo de todos os motivos de fato e de direito invocados, dever a Reclamante ser indenizada
pelos danos morais que lhe foram ocasionados, a saber:

- dever receber a importncia de R$ .........., a ttulo indenizatrio;

- ou, em caso de entendimento diverso desse MM. Juzo, que seja arbitrado o valor da indenizao,
cuja importncia dever ser compatvel com o dano moral causado Reclamante.

Em razo do acidente, o brao direito da Reclamante sofreu leso debilitante que a obriga a mant-
lo na posio horizontal, s vezes apoiado em faixas, a fim de evitar o amortecimento e as dores
excessivas.

Em face disso a percepo de que existe algum problema com o brao da Reclamante
perfeitamente verificvel pelos transeuntes e pessoas prximas, o que s faz aumentar o seu
constrangimento.

Decorre da necessidade da Reclamante em manter o brao direito imvel e na horizontal, o


chamado dano esttico, que embora tenha repercusso no psquico da Reclamante, atravs do
constrangimento que a mesma sofre ao perceber-se observada pelas pessoas ou quando algum
parente ou conhecido pergunta-lhe sobre o porque do brao estar imvel, tem natureza diversa da
repercusso resultante de todas as dores psquicas (dano moral) decorrentes da impossibilidade de
trabalhar e de todas as restries sofridas pela mesma para o desempenho de qualquer atividade
que envolva o emprego da mo direita.

Com o advento da Constituio de 1988, ante o preceituado em seu art. 5, incs. V e X, tornou-se
definitiva a reparabilidade do dano esttico.

A lio de Rodolfo Valena Hernandes esclarece a diferena existente entre dano esttico e moral:

O dano esttico distingue-se do moral. O primeiro - dano esttico - est voltado para fora, vulnera o
corpo, atinge, desfigura a silhueta, a beleza e a plstica, corresponde ao patrimnio da aparncia. O
segundo - dano moral - intrnseco, est voltado para dentro, afeta os sentimentos, macera a alma,
penetra os domnios da emoo, incorpora-se ao psiquismo, integra a essncia do ser: constitui o
acervo da conscincia. ( RT 655/239)

No mesmo sentido a 8 Cmara do TJSP: Yussef Said Cahali mostra como a doutrina se posiciona
relativamente ao direito inviolabilidade corporal, ao dano esttico e ao ressarcimento. Traz a lio
de Griot para quem a integridade corporal abrange a da aparncia, da imagem, e dos movimentos
habituais da pessoa. Refere-se a Brebbia: "O direito a integridade fsica consiste na faculdade que
tm as pessoas de manter inclume seu corpo e sade", o que se constituiria em dano moral que
pode vir a ter repercusses patrimoniais, "pois os bens pessoais costumam possuir tambm um
valor econmico que, ao ser vulnerado, engendra danos patrimoniais indiretos". Faz remisso
igualmente a Aguiar Dias, que aponta as conseqncias do dano esttico, sem que se possa objetar
contra a sua reparabilidade, "ainda quando, erradamente, se considere dano moral, porque nem
apresenta dificuldade para a avaliao".(Cahali, Dano e Indenizao, 1980, p.69-71) (23.04.1986,
Rel. Fonseca Tavares, RJTJSP 102/109).

Dessa forma, conforme entendimento sedimentado dos nossos Tribunais perfeitamente cumulvel
o dano moral com o dano esttico. Seno vejamos:

Processo Civil. Responsabilidade civil. Acidente de trnsito. Penso mensal. Termo ad quem.
Dissdio no demonstrado. Dano moral. Indenizao - Arbitramento - Critrio - Caso concreto. Valor
razovel. Danos moral e esttico. Cumulabilidade. Possibilidade. Honorrios advocatcios.
Inaplicabilidade do 5 do art. 20, CPC. Precedentes. Recurso parcialmente provido.

Civil - Responsabilidade civil - Dano moral - Dano esttico - Indenizao - Cumulao -


Possibilidade.

Responsabilidade civil. Dano esttico. Dano moral. Cumulao.

Possibilidade de cumulao da indenizao devida pelo dano esttico com a do dano moral.

Questo processual no prequestionada.

Recurso no conhecido.

(Resp n 219.807-0 - SP. Relator Ministro RUY ROSADO DE AGUIAR. Quarta Turma. Unnime. DJ
25.10.1999).

Pelo exposto, pleiteia a condenao dos Reclamadaus ao pagamento da indenizao decorrente


dos danos estticos:

- dever receber a importncia de R$ .........., a ttulo indenizatrio;

- ou, em caso de entendimento diverso desse MM. Juzo, que seja arbitrado o valor da indenizao,
cuja importncia dever ser compatvel com o dano moral causado Reclamante.

A Reclamante possui legtimo interesse para propor a presente ao, tendo em vista que ela que
sofreu a debilidade no membro superior.

Pelo artigo supra, conclui-se que no h nenhuma dvida de que a Reclamante tem legtimo
interesse econmico e at mesmo moral, para propor a presente ao.

Observa-se, na oportunidade, que resta claro que as Reclamadas abriram o buraco em frente
casa da Empregadora da Reclamante e que agiram negligentemente na execuo dessa atividade,
sendo, portanto, responsveis pelo acidente sofrido pela Reclamante, que resultou em debilidade
permanente das funes do brao direito da mesma. E, ainda, que em face disso encontra-se
impossibilitada de trabalhar, passando por diversas dificuldades financeiras, que esto
comprometendo a manuteno de suas necessidades bsicas.

No caso em tela faz-se necessria e urgente a indenizao antecipada para aliviar um estado de
necessidade, e assim a leso dignidade da pessoa humana (art. 5, inc. II da CF).

Nesse sentido, tem sido o entendimento de nossos Tribunais, seno vejamos:

"Tutela antecipada - Responsabilidade Civil - Acidente de trnsito - Coliso de veculos - Vtima Fatal
- Pretenso ao recebimento de alimentos provisionais pela reclamante grvida, esposa do de cujus -
caracterizao da verossimilhana das alegaes cujo conceito diverso daquele de certeza -
Confirmao do receio de dano irreparvel ou de difcil reparao em face da condio pessoal da
reclamante - Artigo 273 do Cdigo de Processo Civil - Alimentos provisionais concedidos - Recurso
improvido". ( 1 TACSP, AI n. 638.219, 4 CC, Rel Juiz Franco de Godoi, v.u., julg. Em 1.11.95)

Deve-se ainda considerar que no plo passivo da demanda encontra-se pessoa pobre e
impossibilitada de trabalhar e no plo ativo uma empresa slida e outra que explora a concesso de
servio pblico infinitamente rentvel.

Dessa forma, considerando-se que a Reclamante na poca do acidente laborava como domstica
na casa da Sra. .........., no tendo sua CTPS assinada, e sustentava a sua famlia com o salrio que
recebia e que em razo do acidente encontra-se desempregada, no podendo exercer atividade
alguma, necessita a fim de garantir a sua dignidade e a de sua famlia a importncia de R$ ........
mensais, bem como a de R$ ........ importncia esta j em

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