sante em resposta a um artigo anterior (Os di- reitos so universais?), colaboradores discuti- ram o estatuto metafsico dos direitos, sua fun- damentao universal ou local e sua importn- cia poltica. Zdenekv incumbiu-me da tarefa por no entender que de acordo com o realis- mo moral, as pessoas tem direitos como quaisquer outras propriedades naturais, pode- ramos dizer que elas tem braos ou pernas. A resposta ao realismo moral foi dada por Jami e Barzo, que buscavam, sem sucesso, asilo no Reino Unido, como mostra o relatrio da orga- nizao de ajuda a refugiados Parfras.
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Uma humanidade clandestina sem abrigo, comida e direito ao trabalho vive uma vida de sombras nas nossas cidades, sobrevivendo com menos de um dlar por dia, relata a Parfras. No vdeo, Jami, que dorme tranquilamente em parques contrasta com seus amigos que tm papis e, implicitamente, com o resto de ns. Ns dois temos duas mos, dois olhos, duas pernas. Eles so humanos como eu. Barzo ter- mina sua descrio, que de cortar o corao, da penria, da condio de sem-abrigo e do de- sespero silenciosamente acusando as pessoas que, a partir de nossas confortveis casas, con- tinuam proclamando, Direitos humanos, di- reitos humanos. Mas onde esto os direitos humanos para os que buscam asilo? Fazendo ecoar uma linha de assombrao que os liga humanidade sofredora de Shylock a Primo Levi, esses filsofos naturais afirmam uma ver- dade indiscutivelmente realista: todos ns po- demos ser humanos, mas a humanidade tem sempre excludo, desprezado e degradado algu- mas de suas partes. A humanidade no uma s: ele sempre esteve dividida entre os seres humanos completos e os menores. Como podemos entender esse paradoxo de que nem todos os seres humanos tem humani- dade em uma cultura de direitos humanos? A inflao dos discursos sobre direitos obscure- ceu os termos. Para compreender o que Jami e Barzo nos dizem, precisamos esclarec-los no- vamente. Direitos humanos um termo que
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combina direito e moralidade. As garantias legais tem sido o alicerce do direito ocidental desde o comeo da modernidade. Como humanos, os direitos se referem a um tipo de moralidade e ao tratamento que as pessoas esperam dos poderes pblicos e privados. Os direitos humanos so uma categoria hbrida, que ao aproximar o direito e a moral introduz uma srie de paradoxos no mago da sociedade. Deixe-me comear com o aspecto legal, a parte que realmente importa no tratamento de poder das pessoas. A propriedade privada e os direitos contratuais foram introduzidos no in- cio da modernidade. Ambos foram o resultado do surgimento de uma economia de mercado e contriburam para sua vitria. Culturalmente, eles tiveram origem no que Alasdair McIntyre tem chamado de catstrofe moral: a destruio das comunidades pr-mo- dernas de virtude e dever. Porque a sociedade capitalista do individualismo e do livre-arbtrio no tem um cdigo de moral universal, as res- tries ao egosmo privado devem ser externas. exatamente isso que crime, delito e direitos realizam. A lei habilita os indivduos a fazer va- ler seus direitos, mas tambm limita o seu exerccio de forma que, em teoria, todos ns podemos ter uma quantidade igual de direitos. Quando conflitos surgem, cabe a advogados e juzes resolv-los.
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Esses experts da regra tem difundido uma viso comum de que as leis e os direitos so como fatos: possuem um significado objetivo que pode ser descoberto pelos profissionais. As normas jurdicas e os direitos no entanto no vem com o seu significado escondido na man- ga. Eles devem ser interpretados de modo a se- rem aplicados, e a maior parte das disputas so- bre direitos envolvem ao menos dois significa- dos plausveis, mas contraditrios. Disposies sobre direitos humanos so ge- rais e abstratas. Pense no direito vida, que abre a maioria das constituies e tratados de direitos humanos. Sua afirmao no responde perguntas sobre o aborto, a pena de morte, a eutansia, ou mesmo se esse direito protege os pr-requisitos necessrios sobrevivncia, como comida, abrigo ou seguro-sade. Na maioria dos casos, uma reivindicao de direi- tos humanos o princpio e no o fim de uma disputa sobre o significado do direito ou sua posio relativa em relao a outros direitos conflitantes. Neste ponto, consideraes mora- is, polticas ou ideolgicas, inevitavelmente, entram na argumentao jurdica direta ou in- diretamente. Decidir conflitos entre liberdade e segurana, por exemplo, envolve suposies sobre a maneira como funciona uma sociedade democrtica. Essas dependem parcialmente do posiciona- mento ideolgico dos tomadores de deciso. Retirar isso dos polticos e dar-lhe aos advoga-
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dos (com suas perspectivas da ordem estabele- cida) no altera esse fato. Os direitos e a lei de- vem usar a razo e precedentes para tornar o exerccio do poder neutro e objetivo. Mas o re- primido retorna sempre tornando a adjudica- o dos direitos ambgua, aberta e potencial- mente radical. Direitos humanos tambm so reivindica- es morais, reconhecidas ou no pela lei. Um dissidente chins que afirma o direito livre atividade poltica est ao mesmo tempo certo e errado. Seu direito no se refere a um direito legalmente existente, mas a uma reivindicao sobre o que a moral (ou ideologia, ou o direito internacional ou alguma outra fonte superior) exige. Nesse sentido, a reivindicao moral dos direitos humanos est sempre em conflito po- tencial com o seu estatuto jurdico. Os direitos humanos confundem o real e o ideal. Tome o artigo 1 da Declarao Universal dos Direitos Humanos: todos os seres humanos nascem li- vres e iguais em dignidade e direitos. Mas, como primeiro destacou Jeremy Bentham, os bebs recm-nascidos dependem de algum que os cuide para sobreviver, enquanto a pre- tenso de que as pessoas nascem iguais desa- parece diante das grandes disparidades no mundo. A natureza scio-histrica e biolgica distribui seus produtos de forma desigual. A desigualdade o resultado inevitvel dos aci- dentes de nascimento e da histria. As (des)vantagens oriundas da herana gentica,
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posio social e econmica da famlia e da comunidade determinam em larga medida nossas vidas. A igualdade, por outro lado, no natural e deve-se lutar por ela. Declaraes de direitos humanos so, portanto, prescries: as pessoas no so livres e iguais, mas deveriam ser. Essa mudana depende de vontade poltica e condies sociais nas quais a mxima da igualdade deve ser defendida. Igualdade uma chamada para a ao e no uma descrio de um estado de coisas. Quando a filosofia moral ou jurdica ignora esse fato, ela no merece mais o adjetivo moral. Os direitos humanos so, portanto, uma subcategoria dos direitos de proteo de im- portantes bens jurdicos e que so conferidos s pessoas no por causa de sua filiao ao es- tado, nao ou comunidade, mas, ao contrrio, por causa de sua humanidade. Com efeito, pessoas como Jami e Barzo de- vem ser os principais beneficirios dos direitos humanos. Sem estado, nao ou lei para prote- g-los, eles devem poder bater em retirada em direo s salvaguardas da humanidade. Sua total carncia de direitos, no entanto, significa que apesar das afirmaes dos filsofos morais, a mera humanidade no oferece nenhuma pro- teo. Isso tambm significa que os direitos humanos no pertencem aos seres humanos. Os direitos humanos ajudam a construir quem e como se humano. Jami e Barzo no tem di- reitos nenhum. Eles so, portanto, tratados
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como se fossem menos que plenamente humanos. O poder ideolgico dos direitos humanos re- side precisamente na sua ambiguidade retrica e na oscilao entre o real e o ideal, entre a hu- manidade e a cidadania nacional, que prov di- reitos. Quando os direitos humanos so parte da lei, como o caso do nosso Human Rights Act (Lei de Direitos Humanos), a lei contm um princpio de auto-transcendncia que a joga contra o direito do estado posto. Um siste- ma legal que inclui os direitos humanos no , paradoxalmente, unvoco, pois os direitos hu- manos imputam responsabilidade a todo o di- reito, e no apenas em estados totalitrios. Nesse sentido, os direitos humanos podem se tornar a ltima expresso de um impulso humano de resistir dominao e opresso e para discordar da intolerncia da opinio p- blica. Esse foi o caso nas grandes revolues do sculo 18, nas declaraes de nunca mais do ps-Segunda Guerra Mundial, em revoltas po- pulares contra o regime fascista e comunista. Eles so parte de uma tradio longa e honor- vel que comeou no Ocidente com a rebeldia de Antgona em relao a uma lei injusta e que emerge nas lutas de pessoas degradadas, des- prezadas, escravizadas ou exploradas. Aqueles que defendem Jami e Barzo pertencem a essa tradio e resgatam o valor dos direitos. Aque- les, por outro lado, que usam a retrica dos di- reitos humanos para defender os direitos de
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penso do Sr. Godwin ou os direitos humanos de poderosas empresas do mundo em desenvolvimento contribuem para a banalizao e eventual atrofia dos direitos humanos. A banalizao resulta do modo como os di- reitos humanos tem se expandido em escopo e se tornaram uma linguagem que pode ser usa- da para descrever todos os aspectos da vida so- cial. Com efeito, sua importncia tanto aumen- tou como diminuiu. Direitos so apresentados como a categoria-chave da moralidade. Res- ponsabilidade, virtude e dever, por outro lado, so apresentados como a preservao do atraso e fanatismo. O reconhecimento dos direitos pa- rece ser o que de mais importante est em jogo na poltica. Reivindicaes de grupos e posies ideol- gicas, interesses setoriais e as campanhas hu- manitrias devem ser rotineiramente expres- sos na linguagem dos direitos individuais. Os direitos esto supostamente acima da poltica, so neutros e racionais, um trunfo que derrota polticas e prioridades estatais para apoiar a li- berdade do indivduo contra um estado total- mente usurpador. Finalmente, o reconheci- mento dos direitos a principal reivindicao das polticas de identidade. Nas sociedades ps-modernas, eu quero X ou X deve ser dado a mim tornou-se sinnimo de eu tenho o direito a X.
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Essa inflao lingustica enfraquece o vncu- lo dos direitos com bens humanos relevantes. Ela indica que o reconhecimento pblico e a satisfao do desejo individual tornaram-se uma forma importante para o planejamento subjetivo, econmico e ideolgico das socieda- des de capitalismo tardio. Quando um ministro argumentou que temos um direito humano ao bom funcionamento do equipamento de cozi- nha, ele apontou para a tendncia de que, quando todos os desejos podem se transformar em um direito humano, nada mantm a digni- dade do direito. O direito de escolher a escola dos filhos e da marca das geladeiras nada tem a ver com a tradio iluminista de emancipao e auto-desenvolvimento, ou com a tradio da dissidncia radical, ambas representadas pelos direitos humanos. E ainda h mais. Falar de direitos humanos tornou-se uma maneira fcil e simples de des- crever complexas situaes histricas, sociais e polticas, uma espcie de 'mapeamento cogniti- vo' particularmente til para a cobertura da mdia. Pense na greve dos mineiros, muito no- ticiado recentemente. Se ela apresentada como um conflito entre o direito de greve e o direito ao trabalho (como foi muitas vezes o caso), um conjunto complexo de relaes, his- trias, tradies e comunidades reduzida a um clculo simples de direito contra direito, e um deles deve estar errado. Mas essa traduo dificulta tanto a compreenso como a resolu-
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o do conflito. Quando os direitos se tornam os principais conceitos da moralidade pblica, seu alcance aumenta, mas sua especificidade e utilidade so minimizadas e seu absolutismo torna os antagonismos intransigentes. No nvel global, os direitos humanos se tor- naram a nica ideologia universal desde 1989. Ela une o Norte e o Sul, globalizando imperia- listas e os manifestantes anti-globalizao, os liberais do primeiro mundo e os revolucion- rios do terceiro mundo. Os direitos humanos so usados como um smbolo ou sinnimo do liberalismo, capitalismo ou individualismo por alguns e de desenvolvimento, justia social ou paz por outros. No Sul, os direitos so vistos principalmente como coletivos e no indivi- duais, sociais e econmicos e no civis, associa- dos justia social em vez de liberdade. Os direitos podem ser tudo para todas as pessoas; qualquer que seja sua poltica, ideolo- gia ou crena, algum tipo de teoria dos direitos pode ser encontrada para acomodar at mesmo interesses, predilees e preferncias antagni- cas. Ao juntar lei e moral, os direitos humanos obtm um estatuto especial devido importn- cia dos bens ou atividades que eles protegem, normalmente a dignidade, liberdade e igualda- de. Como todos os direitos, os direitos huma- nos originam de constituies, legislao e ju- risprudncia nacionais e, cada vez mais, desde 1945, do direito internacional.
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Os direitos humanos tentam resistir domi- nao e opresso, estendendo autodetermina- o e auto-desenvolvimento. No h igualdade sem liberdade e vice-versa. Quais fontes normativas e de argumentao podem ser usadas hoje para formular direitos e promover um acordo sobre seus princpios? Como padres morais, os direitos humanos derivam de um conjunto de hipteses antropo- lgicas e afirmaes morais sobre a liberdade, a igualdade e o bem-estar dos indivduos e sua relao com a sociedade em geral. Seria recon- fortante dizer que os direitos humanos so re- conhecidos e conferidos s pessoas por perten- cerem raa humana e no a grupos mais res- tritos. Porm, os nicos direitos efetivos so dados pelos estados a seus cidados. Estrangei- ros, refugiados, aptridas, os que no tm esta- do ou governo para proteg-los e que poderiam esperar ser os beneficirios dos direitos de hu- manidade, tem muito poucos direitos, quando tem. A mudana de direitos naturais para huma- nos marcou uma perda de f na capacidade de justificar os direitos com base em uma revela- o transcendente ou verdades geralmente aceitas sobre a natureza humana. Embora argumentos de natureza humana ainda sejam discutidos, o humano dos direitos humanos refere-se principalmente ao seu al- cance (so direitos que devem ser dadas aos se- res humanos) e no sua justificao. Fatos co-
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mumente aceitos sobre a natureza humana sempre mudam com o conhecimento cientfico e, qualquer que seja o seu ltimo estgio, no podem gerar compromissos morais. O princi- pal mtodo terico atual para a justificao dos direitos o construtivismo. A partir dos pres- supostos bsicos da democracia liberal sobre a dignidade individual, a igualdade e a tolern- cia, o filsofo moral constri um sistema coe- rente de direitos e expectativas. Essa aborda- gem tem sido criticada por ser excessivamente abstrata, formal e pouco realista. Uma alterna- tiva detecta certos compromissos de valor nos costumes sociais ou na estrutura profunda de uma sociedade, que so ento elevados a prin- cpios dignos de proteo jurdica. Mas h um problema: ao extrair e promover os valores que uma sociedade j aceitou, essas teorias negli- genciam a viso progressista e a funo crtica que os direitos humanos devem ter em relao ao poder e s opinies acolhidas. Em todo o caso, as normas de direitos humanos so hoje definidas por representantes do governo, di- plomatas e funcionrios de organizaes inter- nacionais. As fontes normativas no so mais encontradas na oniscincia divina, na sistema- ticidade racional, na integridade natural ou so- cial, mas nos interesses, negociaes e compro- missos dos estados. Os direitos afastaram-se das preocupaes e mtodos dos filsofos mo- rais e legais em direo s prioridades dos pol- ticos.
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A tentativa de embelezar os direitos huma- nos com coerncia racional ou moral est fada- da ao fracasso tanto devido heterogeneidade de prticas que utilizam o termo e porque at mesmo os textos doutrinais e institucionais no podem ser racionalmente sistematizados. Na execuo da tarefa de eliminar as ambigui- dades inevitveis, contradies e conflitos, a jurisprudncia liberal sempre aparece como uma racionalizao post facto do funciona- mento do poder. Essa primeira gerao de direitos inclui a proteo vida, propriedade, liberdade e segu- rana da pessoa, os direitos a um julgamento justo, proibio da tortura e da escravido e di- reitos polticos bsicos, tais como o direito a eleies democrticas. Eles so os direitos civis e polticos dos cidados, a espinha dorsal do estado liberal. Emergentes da grande revoluo do sculo 18, eles tm por objetivo proteger a liberdade, a dignidade e a integridade da pes- soa humana e promover a capacidade dos cida- dos de participar na vida pblica. As lutas democrticas e socialistas e as tradi- es do sculo 19 levaram ao desenvolvimento da segunda gerao de direitos econmicos, so- ciais e culturais. Esses direitos visam promover o bem-estar das pessoas garantindo um padro mnimo de vida material. Dirigem-se a grupos de pessoas, comunidades e classes ao invs de indivduos isolados e assumem que a solidarie- dade social uma caracterstica central das so-
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ciedades. O direito ao trabalho e a condies dignas de trabalho, educao, sade, se- gurana social, a um padro adequado de vida e participao na vida cultural so essenciais para essa lista. Sua execuo no depende de procedimentos legais ou judiciais. Os direitos econmicos no podem ser distribudos se o estado mantm-se fora da sociedade. Pelo con- trrio, os direitos econmicos so positivos em perspectiva e demandam a interveno do es- tado na economia e na sociedade, a fim de criar as condies necessrias para sua implementa- o. Se os direitos civis e polticos so subja- centes aos valores da liberdade e da dignidade, os direitos econmicos e sociais promovem a igualdade, a no-discriminao e um senso da comunidade que cuida de seus membros. Para os liberais, os direitos civis e polticos tem prioridade. Seu objetivo colocar limites em torno das atividades do estado e essa con- cepo negativa de liberdade como a ausncia de imposio estatal o ncleo da autonomia e dos direitos humanos. De acordo com a teoria liberal, os direitos econmicos no so propria- mente direitos. Eles so reivindicados por gru- pos, no indivduos; eles so positivos em sua ao, em outras palavras, exigem a interveno estatal na economia e na sociedade, por pesa- dos impostos e planejamento central, a fim de alcanar os nveis necessrios de emprego pressupostos pelo direito ao trabalho ou as re- ceitas necessrias para a prestao de assistn-
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cia social e cuidados de sade gratuitos ou a educao. Finalmente, os direitos econmicos e sociais no esto sujeitos aos tribunais: eles no podem ser assegurados pela legislao de um estado liberal e, alm disso, os tribunais no podem aplic-los. A opresso de dissiden- tes foi tida como prova da justeza dos argu- mentos ocidentais e a afirmao de que o mer- cado o melhor, se no o nico, mecanismo de distribuio foi recitado como um mantra em resposta s reivindicaes comunistas sobre a misria e desemprego capitalistas. Esses confli- tos ideolgicos tornaram impossvel para as Naes Unidas a elaborao de uma carta in- ternacional universal de direitos humanos. Uma indicao da dominao liberal na rea o fato de que, enquanto o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos cria slidas garan- tias legais e deveres estatais, o Pacto Interna- cional dos Direitos Econmicos, Sociais e Cul- turais exige apenas que os estados membros tomem medidas para implementar esses direi- tos.
Teorias dos direitos
De fato, a mudana de direitos naturais para
humanos marcou uma perda de f na capacida- de de justificar os direitos com base em verda- des geralmente aceitas sobre a natureza huma- na. Embora os argumentos de natureza huma- na ainda estejam em tela, o humano dos direi-
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tos humanos refere-se principalmente ao seu alcance (so direitos que devem ser dados a to- dos os seres humanos) e no sua justificao. Fatos comumente aceitos sobre a natureza hu- mana esto em constante mudana com o co- nhecimento cientfico e, seja l o que forem, no so suficientes para gerar compromissos morais. O mtodo utilizado para justificar os direitos, hoje, construtivo. A partir dos pres- supostos bsicos da democracia liberal sobre a dignidade individual, a igualdade e a tolern- cia, o filsofo moral constri um sistema coe- rente de direitos e expectativas. Essa abordagem tem sido criticada por ser excessivamente abstrata e pouco realista. Uma alternativa detecta certos compromissos co- muns de valor nos costumes sociais ou na es- trutura profunda de uma sociedade, que so ento elevados a princpios dignos de proteo jurdica. Um problema com essa abordagem que ela extrai e promove legalmente os valores que uma sociedade j aceitou e, nessa medida, negligencia a viso progressista e a funo cr- tica dos direitos humanos em relao ao poder e s opinies acolhidas. Em todo o caso, as nor- mas de direitos humanos so hoje definidas em organismos internacionais por representantes do governo, diplomatas e funcionrios e o tra- balho de filsofos morais assume frequente- mente a forma de racionalizaes post facto.
Universalismo e relativismo cultural
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O debate sobre o significado e o alcance dos direitos humanos tem sido dominado recente- mente pela disputa entre os chamados univer- salistas e os relativistas culturais. A reivindi- cao universalista que os valores culturais e as normas morais devem passar por um teste de aplicabilidade universal e consistncia lgi- ca. Os direitos humanos tem um aspecto uni- versalista necessrio, em parte legal e em parte moral. Moralmente, as justificativas por trs de normas e padres de direitos humanos tem a pretenso de validade universal e criam um de- ver de observncia em todas as situaes e a despeito da posio do direito nacional. Os di- reitos humanos devem ser os mesmos em to- dos os lugares, ao menos quanto sua essn- cia, se no quanto sua formulao efetiva. Le- galmente, o grande nmero de tratados e con- venes de direitos humanos aceitos por quase todos os estados do mundo formaram uma es- pcie de direito universal das naes e povos. O universalista acredita que a razo e o di- reito do a resposta correta para os dilemas morais. Com efeito, as decises que derivam sua legitimidade a partir das condies locais so moralmente suspeitas. Mas como toda a vida situada, um eu (self) e um juzo desen- raizados baseados nos protocolos da razo vo contra o cerne da experincia humana. A natu- reza contra-intuitiva do universalismo pode le- var seus proponentes extrema arrogncia:
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apenas um eu mesmo como o verdadeiro agente moral ou como a aliana tica ou como o representante do universal pode compreender o que exige a moralidade. Se existe uma verdade moral, mas muitos erros, cabe a seus agentes imp-la aos outros. Nesse caso, o universalista dos direitos humanos pode se transformar em um imperialista que promove a misso civilizadora pela fora das armas. Os relativistas culturais partem, ao contr- rio, da observao do senso comum de que os valores esto ligadas ao contexto, que eles se desenvolvem dentro de histrias e tradies particulares. O relativismo desafia a universali- dade presumida de valores e padres normati- vos. H muitas opinies divergentes sobre o que certo ou errado, e no h valores trans- culturais que permitam a comparao de pon- tos de vista concorrentes e ofeream as bases de uma legislao universal. A normalidade e a moralidade so vinculadas culturalmente; di- reitos humanos expressam os pressupostos culturais das sociedades ocidentais. Sua origem cultural e histrica torna os direitos humanos criaes europias e as declaraes universais de direitos um captulo do idealismo europeu. O direito internacional dos direitos humanos tem tido pouco interesse nos valores, histrias e tradies dos povos e sociedades no-ociden- tais. A Carta Africana de Direitos Humanos in- clui uma parte sem precedentes sobre a obriga-
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o devida pelos indivduos para a civilizao Africana, seus estados, comunidades e famlias. Essa idia de um dever para com uma de nossas comunidades praticamente desconhecida na tradio ocidental dos direitos humanos, para a qual o indivduo o centro das preocupaes e os direitos so ferramentas para a sua defesa contra as incurses dos outros. Mas os relativistas tem de lutar com uma contradio meta-tica. Eles devem negar to- das as pretenses absolutas verdade, exceto quela feita para o princpio do relativismo. Alm disso, a posio relativista tem sido frequentemente adotada por governos opresso- res como uma defesa contra as crticas da sua atividades altamente desiguais e repressoras. Na verdade, o enraizamento cultural do eu e do valor um trusmo sociolgico; o contexto, as- sim como a histria, tradio e cultura, malevel, est sempre em construo. A hist- ria no ensina nada; so os historiadores e jor- nalistas, intelectuais e polticos, acadmicos e idelogos que transformam os acontecimentos histricos em histrias e mitos e, em assim o fazendo, constroem maneiras de ver o presente atravs da lente do passado. Muitas vezes o re- lativista transforma as normas locais e valores tradicionais em verdades absolutas e as impe sobre aqueles que discordam com a opresso da tradio.
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Nesses casos extremos, possvel detectar uma certa semelhana entre universalistas e relativistas. A guerra do Kosovo oferece um bom exemplo. Os srvios massacraram e prati- caram uma limpeza tnica contra os albaneses para proteger a comunidade ameaada da na- o srvia. Os aliados ocidentais, por outro lado, bombardearam os srvios em nome da humanidade ameaada. Ambos os princpios, quando se tornam es- sncias absolutas e definem o sentido e o valor da humanidade, sem deixar resto, podem achar tudo o que resiste a eles dispensvel. Ambas as posies exemplificam, talvez de mo- dos diferentes, o impulso da metafsica con- tempornea: eles tomaram uma deciso axio- mtica quanto ao que constitui a essncia da humanidade e seguem-na com uma inflexvel desconsiderao por argumentos e tradies contrrias. Mas a humanidade no tem essn- cia. A contribuio dos direitos humanos reside precisamente no interminvel processo de re- definio da humanidade e sua tentativa neces- sria, mas impossvel, de escapar de uma de- terminao externa. A humanidade no tem fundamento nem fins. Os direitos humanos, quando no cooptados para as causas duvido- sas do poder pblico e poltico, so a definio da inconstncia. Os direitos humanos so a expresso institu- cional mais marcante do projeto do Iluminis- mo, da promessa de emancipao atravs da
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razo e da lei. Os americanos se rebelaram con- tra seus colonizadores, os franceses contra o esttico e corrupto do poder poltico e social. por isso que as primeiras declaraes de direitos humanos assumiram uma forma negativa e foram predominantemente defensivas. Elas impuseram restries ao poder do estado, criando assim esferas de ao no reguladas nas quais os cidados podem exercer seus direitos. A Primeira Emenda do Bill of Rights americano um bom exemplo. O Congresso no far nenhuma lei que restrinja a liberdade de expresso ou de imprensa. Ao proibir a censura, esse artigo cria as condies pelas quais o direito liberdade de expresso pode ser exercida. Essa primeira gerao de direitos inclui a proteo vida, propriedade, liberdade e segu- rana da pessoa, os direitos a um julgamento justo, proibio da tortura e da escravido e di- reitos polticos bsicos, tais como o direito a eleies democrticas. Eles so os direitos civis e polticos dos cidados, a espinha dorsal do estado liberal. Emergentes da grande revoluo do sculo 18, eles tm por objetivo proteger a liberdade, a dignidade e a integridade da pes- soa humana e promover a capacidade dos cida- dos de participar na vida pblica. As lutas democrticas e socialistas e as tradi- es do sculo 19 levaram ao desenvolvimento da segunda gerao de direitos econmicos, so- ciais e culturais. Esses direitos visam promover
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o bem-estar das pessoas garantindo um padro mnimo de vida material. Dirigem-se a grupos de pessoas, comunidades e classes ao invs de indivduos isolados e assumem que a solidariedade social uma caracterstica central das sociedades. O direito ao trabalho e a condies dignas de trabalho, educao, sade, segurana social, a um padro adequado de vida e participao na vida cultural so essenciais para essa lista. Sua execuo no depende de procedimentos legais ou judiciais. Os direitos econmicos no podem ser distribudos se o estado mantm-se fora da sociedade. Pelo contrrio, os direitos econmicos so positivos em perspectiva e demandam a interveno do estado na economia e na sociedade, a fim de criar as condies necessrias para sua implementao. Se os direitos civis e polticos so subjacentes aos valores da liberdade e da dignidade, os direitos econmicos e sociais promovem a igualdade, a no-discriminao e um senso da comunidade que cuida de seus membros. As diferenas entre os dois tipos de direitos se desenvolveram como um aspecto fundamen- tal da Guerra Fria ideolgica levada a cabo em vrias reunies da Organizao das Naes Unidas, em revistas jurdicas e na mdia mun- dial. O Ocidente alegava que os Gulags e mani- cmios comunistas eram consequencias lgicas do totalitarismo marxista. Os soviticos res-
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pondiam que os direitos sociais e econmicos so superiores porque a sobrevivncia e as con- dies materiais de vida digna so mais impor- tantes que o direito de voto. O direito liber- dade de imprensa no do interesse de um campons analfabeto e faminto numa aldeia Africana dizia o argumento. Para os liberais, os direitos civis e polticos tem prioridade. Seu objetivo colocar limites em torno das atividades do estado e essa con- cepo negativa de liberdade como a ausncia de imposio estatal, o ncleo da autonomia e dos direitos humanos. De acordo com a teo- ria liberal, os direitos econmicos no so pro- priamente direitos. Eles so reivindicados por grupos, no indivduos; eles so positivos em sua ao, em outras palavras, exigem a inter- veno estatal na economia e na sociedade, por pesados impostos e planejamento central, a fim de alcanar os nveis necessrios de empre- go pressupostos pelo direito ao trabalho ou as receitas necessrias para a prestao de assis- tncia social e cuidados de sade gratuitos ou a educao. Finalmente, os direitos econmicos e sociais no esto sujeitos aos tribunais: eles no podem ser assegurados pela legislao de um estado liberal e, alm disso, os tribunais no podem aplic-los. A opresso de dissiden- tes foi tida como prova da justeza dos argu- mentos ocidentais e a afirmao de que o mer- cado o melhor, se no o nico, mecanismo de distribuio foi recitado como um mantra em
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resposta s reivindicaes comunistas sobre a misria e desemprego capitalistas. Esses confli- tos ideolgicos tornaram impossvel para as Naes Unidas a elaborao de uma carta in- ternacional universal de direitos humanos. Uma indicao da dominao liberal na rea o fato de que, enquanto o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos cria slidas garan- tias legais e deveres estatais, o Pacto Interna- cional dos Direitos Econmicos, Sociais e Cul- turais exige apenas que os estados membros tomem medidas para implementar esses direi- tos.
Teorias dos direitos
Direitos humanos um termo combinado. O
humano refere-se a certos padres de trata- mento segundo os quais as pessoas tem direito e criam um quadro moral dentro do qual a po- ltica estatal, a administrao e a lei devem operar. A referncia a direitos nos faz retornar disciplina do direito. Os direitos foram cria- dos pelos primeiros sistemas jurdicos moder- nos e constituem o alicerce fundamental do di- reito ocidental. Ter direito consiste em (a) ter um direito, por exemplo, propriedade, que pode (b) se efetivar atravs de um ou muitos que esto obrigados a agir ou restringir sua ao de certo modo (um direito de propriedade cria um dever quase universal de que as pes- soas no interfiram na minha propriedade) e
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(c) pode ser usado contra os que tem esse de- ver mas no cumprem suas obrigaes. Os direitos humanos so uma categoria es- pecial de direitos que se defrontam com uma srie de paradoxos. Uma vez que eles so direi- tos positivados, o principal portador do direito o estado. Mas o prprio direito estatal cha- mado a fazer valer esses direitos, criando tenses dentro do sistema jurdico. Em segun- do lugar, eles combinam moral e direito, pres- crio e descrio de algo que muitas vezes leva confuso e a uma retrica excessiva. No am- plo uso contemporneo do termo, os direitos humanos referem-se aos direitos morais ou ideais que no tm reconhecimento legal. Um Sul-Africano durante o regime do apartheid ou um dissidente poltico na China poderiam legi- timamente dizer que eles tem o direito de no serem discriminados. Este no um direito efetivo, juridicamente aplicvel, no entanto, o objetivo lutar contra o sistema social e polti- co que no reconhece esse direito. Mas a fora retrica dos direitos humanos parte da sua fraqueza. Durante a longa histria dos direitos naturais e humanos, sua fonte pas- sou de uma natureza intencional, para a razo, Deus e as Escrituras, para a natureza humana e, em sua mutao final, de os direitos huma- nos para direito internacional. Qual argumen- tao ou procedimento pode ser usado hoje para atrair um amplo consenso sobre os seus princpios? Como padres morais, os direitos
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humanos derivam de um conjunto de hipteses antropolgicas e afirmaes morais sobre a li- berdade, a igualdade e o bem-estar dos indiv- duos e sua relao com a sociedade em geral. Seria reconfortante dizer que os direitos huma- nos so reconhecidos e conferidos s pessoas por pertencerem raa humana e no a grupos mais restritos, levando em conta sua pertena cidadania, nao ou classe. Porm, os nicos direitos efetivos so dados pelos estados a seus cidados. Estrangeiros, refugiados, aptridas, os que no tm estado ou governo para prote- g-los e que poderiam esperar ser os benefici- rios dos direitos de humanidade, tem muito poucos direitos, quando tem. De fato, a mudana de direitos naturais para humanos marcou uma perda de f na capacida- de de justificar os direitos com base em verda- des geralmente aceitas sobre a natureza huma- na. Embora os argumentos de natureza huma- na ainda estejam em tela, o humano dos direi- tos humanos refere-se principalmente ao seu alcance (so direitos que devem ser dados a to- dos os seres humanos) e no sua justificao. Fatos comumente aceitos sobre a natureza hu- mana esto em constante mudana com o co- nhecimento cientfico e, seja l o que forem, no so suficientes para gerar compromissos morais. O mtodo utilizado para justificar os direitos, hoje, construtivo. A partir dos pres- supostos bsicos da democracia liberal sobre a dignidade individual, a igualdade e a tolern-
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cia, o filsofo moral constri um sistema coe- rente de direitos e expectativas. Essa aborda- gem tem sido criticada por ser excessivamente abstrata e pouco realista. Uma alternativa de- tecta certos compromissos comuns de valor nos costumes sociais ou na estrutura profun- da de uma sociedade, que so ento elevados a princpios dignos de proteo jurdica. Um problema com essa abordagem que ela extrai e promove legalmente os valores que uma sociedade j aceitou e, nessa medida, negligen- cia a viso progressista e a funo crtica dos direitos humanos em relao ao poder e s opi- nies acolhidas. Em todo o caso, as normas de direitos humanos so hoje definidas em orga- nismos internacionais por representantes do governo, diplomatas e funcionrios e o traba- lho de filsofos morais assume frequentemente a forma de racionalizaes post facto.
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