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COISA JULGADA NAS SENTENAS DE BENEFCIO PREVIDENCIRIO POR

INCAPACIDADE LABORAL

Giovana Bortoluzzi Fleig


Procuradora Federal
Chefe da Seo de Matria de Benefcios
PFE-INSS de Santa Maria-RS

RESUMO: Auxlio-doena, auxlio-acidente e aposentadoria por invalidez so


benefcios previdencirios concedidos em razo da incapacidade laboral. Possuem
natureza precria, uma vez que somente so devidos enquanto perdurar a
incapacidade. O Instituto Nacional do Seguro Social INSS obrigado por lei a
rever esses benefcios, ainda que concedidos judicialmente, a fim de constatar a
persistncia, atenuao ou agravamento da incapacidade laboral que motivou a
concesso. Desperta interesse acadmico a questo da reviso de benefcios
concedidos por sentena no mais sujeita a recurso. Isso porque a sentena de
cognio exauriente de mrito transitada em julgado se reveste de coisa julgada. O
presente estudo investiga o tratamento jurdico devido quando as situaes de fato,
em especial a incapacidade laboral, se alteram aps o trnsito em julgado. A
alterao da relao previdenciria decorre da modificao do estado de fato e, por
isso, imediata e automtica, independente de nova deciso judicial. Conclui-se
que a sentena somente produz efeitos enquanto permanecer inalterado o quadro
ftico. Uma vez modificado o status quo, a cessao ou transformao do benefcio
decorre automaticamente do novo suporte ftico a atrair a incidncia da norma
previdenciria, que pode ser verificado por simples percia mdica administrativa.
No necessria a propositura da ao revisional prevista no artigo 471 do Cdigo
de Processo Civil Brasileiro.
ABSTRACT: Disability benefit, accident benefit and disability retirement are Social
Security benefits granted on grounds of labor disability. They are precarious by
their very nature, lasting while there is disability. The Instituto Nacional do Seguro
Social INSS is legal obliged to review these benefits, even if they were granted by
court, to check the persistence, mitigation or aggravation of the labor disability that
caused their granting. Questions about the review of benefits provided by sentence
no longer subject to appeal arouse academic interest. That's because the final
decision on the merits becomes res judicata. This study inquires into legal
treatment of the cases in which the factual framework, especially the labor
disability, changed after the final judgement. The changing in the welfare relation
results from the factual framework transformation (or discontinuity) and, therefore,
is immediate and automatic, not depending on new court decisions. The judgement
only produces effect while the facts remain unchanged. Once changed the status
quo, the benefit cancellation or transformation results automatically from the new
event that causes the incidence of a social security rule, which can be verified by
simple administrative medical expertise. There is no need to propose the revisional
action prescribed by article 471 of the Brazilian Civil Procedure Code.
PALAVRAS-CHAVE: Coisa julgada. Benefcios previdencirios por incapacidade.
KEY-WORDS: Res judicata. Social Security disability benefits.

SUMRIO: ; 1 Coisa Julgada; 1.1 Conceito e


fundamento; 1.2 Limites da coisa julgada; 2 Coisa
Julgada e Benefcio Previdencirio por
Incapacidade Laboral; 2.1 Aes de benefcio por
incapacidade laboral; 2.2 Alterao superveniente
do estado de fato; 3 Concluso; Referncias.

1
INTRODUO

Auxlio-doena, auxlio-acidente e aposentadoria por invalidez so benefcios


previdencirios concedidos em razo da incapacidade ou reduo da capacidade
para o trabalho. O auxlio-doena e a aposentadoria por invalidez possuem
natureza precria, uma vez que somente so devidos enquanto perdurar a
incapacidade.
O artigo 71 da Lei n. 8.212/91 obriga o Instituto Nacional do Seguro Social
INSS a rever esses benefcios, ainda que concedidos judicialmente, a fim de
constatar a persistncia, atenuao ou agravamento da incapacidade laboral que
motivou a concesso. Por sua vez, o artigo 101 da Lei n. 8.213/91 impe aos
segurados em gozo de auxlio-doena e aposentadoria por invalidez o dever de
submeterem-se a exame mdico a cargo da Previdncia Social, sob pena de
suspenso do benefcio.
A obrigao surge tanto nos benefcios concedidos administrativamente
quanto naqueles deferidos em sentena. Esse ltimo caso desperta interesse
acadmico, porque a sentena de mrito no mais sujeita a recurso constitui coisa
julgada. Um dos pilares da segurana jurdica, a coisa julgada garantida na
Constituio Federal (artigo 5, XXXVI) e somente pode ser afastada em casos
especficos. Atravs dela, o direito incorpora-se ao patrimnio jurdico de seu
titular.
Poderia se aduzir que a relao previdenciria possui carter continuativo e,
por essa razo, a deciso judicial concessora de benefcio por incapacidade no
transitaria em julgado, a exemplo do que alguns defendem ocorrer nas aes de
alimentos. De outro lado, poderia se entender que sentena nessas aes
previdencirias logra coisa julgada material, e a superveniente alterao na
capacidade laboral enseja o ajuizamento da ao revisional do artigo 471, I, do
Cdigo de Processo Civil. Entretanto, tais solues no so satisfatrias.
A premissa de que os fatos supervenientes esto imunes coisa julgada est
correta, mas, por ser muito genrica, exige estudo mais aprofundado para sua
delimitao conceitual e correta aplicao prtica. Dessa forma, objetiva-se
encontrar uma soluo adequada questo da durao dos efeitos da sentena nas
aes de benefcio previdencirio por incapacidade.
O problema do termo final da produo de efeitos da sentena sobre benefcio
previdencirio por incapacidade laboral deve ser resolvido libertando-se das
solues concebidas para outras espcies relaes jurdicas continuativas, como as
de alimentos, locatcias ou tributrias. Diante das peculiaridades do direito material
discutido, no possvel englobar todos os casos em uma nica e simples soluo
abstrata.
A pesquisa aqui proposta pretende analisar o instituto da coisa julgada e sua
ocorrncia nas aes previdencirias que versam sobre benefcios por incapacidade.
Nelas, as decises definitivas de mrito fazem coisa julgada material? Quais so os
limites da coisa julgada nessas aes? Quando exatamente deixa essa sentena de
produzir efeitos? H necessidade de propor uma ao revisional?
A doutrina desenvolveu vrios estudos sobre o tema, estando hoje disponvel
considervel bibliografia sobre a coisa julgada. Entretanto, pouco foi analisado
sobre o instituto nas aes previdencirias. Os estudos precedentes sobre coisa
julgada no se referem, ou se referem de forma rasa, a problemtica das aes
previdencirias de benefcios por incapacidade.
Necessrio esclarecer, nesse momento inicial, o que se entende por ao de
benefcio previdencirio por incapacidade laboral, expresso que surgir diversas
vezes neste trabalho. O termo ao tomado no sentido de direito material,
equivalendo ao objeto litigioso do processo. Assim, uma ao de benefcio

2
previdencirio por incapacidade laboral a relao processual que tem como causa
de pedir a incapacidade para o trabalho e como pedido a concesso dos benefcios
previdencirios acima arrolados.
Neste trabalho, atravs de anlise qualitativa interpretativa, explica-se os
limites da coisa julgada nas aes de benefcio previdencirio por incapacidade. O
estudo foi desenvolvido a partir de pesquisa bibliogrfica na legislao, na doutrina
e na jurisprudncia.
Assim, no primeiro captulo da monografia, revisa-se parte relevante da
literatura sobre coisa julgada. Inicialmente, analisa-se o fundamento de ordem
scio poltica da coisa julgada. Estuda-se o conceito do instituto nas obras de
doutrinadores que influenciaram o processo civil brasileiro. Aps a compreenso do
instituto, passa-se a analisar seus limites objetivos e temporais.
Evidentemente, no se pretende esgotar o vastssimo tema da coisa julgada
na reviso da literatura. Considerando os precisos e especficos objetivos deste
trabalho, limita-se anlise de conceitos que, em linhas gerais, serviro de
premissas para a discusso posta no captulo subseqente.
No segundo captulo, explica-se o conceito de aes sobre benefcio
previdencirio por incapacidade laboral, analisando-se as suas peculiaridades. Aps,
demonstra-se os limites da coisa julgada nessas aes. Por fim, investiga-se a
soluo adequada para quando ocorre a alterao no estado de fato.
No se pretende defender uma nova concepo de coisa julgada, aplicvel
somente s aes previdencirias de benefcio por incapacidade. A coisa julgada
no possui conceito diverso conforme o direito material discutido. Trata-se de
instituto consagrado pela Constituio Federal e de noo amplamente debatida na
doutrina.
Entretanto, a sentena vincula as partes e impede novo julgamento somente
enquanto as situaes de fato e de direito permanecerem inalteradas. Assim, o
problema da coisa julgada nas aes de benefcio por incapacidade laboral merece
ser estudado a partir de uma nova perspectiva que impe a superao de tabus
como o de que as sentenas nas relaes continuativas no logram coisa julgada
material. Requer, ainda, a renncia a soluo processual mais fcil, de formalismo
excessivo, que no olha para o direito material, tampouco para os direitos
fundamentais.

1 COISA JULGADA

1.1 CONCEITO E FUNDAMENTO

A coisa julgada tem fundamento na necessidade de assegurar estabilidade


tutela jurisdicional prestada pelo Estado, promovendo a segurana jurdica e a paz
social.
Para que a vida social se desenvolva o mais possvel segura e
pacfica, necessrio imprimir certeza ao gozo dos bens da vida, e
garantir o resultado do processo [...] Entendido o processo como
instituto pblico destinado atuao da vontade da lei em relao
aos bens da vida por ela garantidos, culminante na emanao de
um ato de vontade (a pronuntiatio iudicis) que condena ou absolve,
ou seja, reconhece ou desconhece um bem da vida a uma das
partes, a explicao da coisa julgada s se pode divisar na exigncia
1
da segurana no gozo dos bens .

1
CHIOVENDA, Giuseppe. Instituies de direito processual civil. V. I. Campinas: Bookseller, 1998. p.
447.

3
O instituto est ligado aos escopos sociais e polticos do processo, mais
especificamente, ao fim de garantir que a convivncia em sociedade se d de forma
segura e pacfica. Portanto, a coisa julgada tem sua razo de ser em dois dos
valores mais importantes para o processo: a paz social e a segurana.
Um litgio nasce de uma situao de incerteza que s finda diante de uma
deciso definitiva, inaltervel. A possibilidade de modificao da deciso gera
insegurana, sendo de pouca utilidade para a efetiva soluo do conflito, pois
enquanto um juiz possa decidir, no se extingue o litgio2. Portanto, o valor
segurana incrementa a confiana do cidado na autoridade do Estado 3.
Ademais, a coisa julgada pe termo s controvrsias. Ao impedir que se
reeditem indefinidamente os litgios, o instituto contribui para a pacificao. ...o
valor da paz social insta a que se tente eliminar com presteza o conflito, mediante o
emprego de meios reconhecidamente idneos 4.
A coisa julgada no promove justia. Se uma parte reputar errnea uma
sentena, pode contra ela interpor recurso, a fim de que seja reformada ou anulada
pelos rgos hierarquicamente superiores. Mas, depois de percorridas todas as
possibilidades de reviso que o processo oferece, a deciso, mesmo incorreta ou
injusta, deve se tornar imutvel. Trata-se de uma escolha poltica do legislador, que
privilegia a segurana e a paz social pois, calha mais ao sistema a segurana
jurdica do que propriamente a justia5.
Entretanto, importa ressaltar que os fundamentos polticos e sociais no se
confundem com o conceito jurdico do instituto. Tal distino j fora observada por
Chiovenda, para quem, juridicamente, a coisa julgada no tem em vista a
afirmao da verdade dos fatos, mas a existncia de uma vontade de lei no caso
concreto6. Necessrio, portanto, verificar o contedo jurdico do fenmeno da coisa
julgada.
a) A expresso coisa julgada, da qual pela fora do costume no
cabe prescindir, tem mais de um significado. Res iudicata , na
realidade, o litgio julgado, ou seja, o litgio depois da deciso; ou
mais precisamente, levando-se em conta a estrutura diversa entre o
latim e o italiano, o juzo dado sobre o litgio, ou seja, sua deciso.
Em outras palavras: o ato e, por sua vez, o efeito de decidir, que
realiza o juiz em torno do litgio.
b) Se se decompusesse esse conceito (ato e efeito), o segundo dos
lados que dele resultam, ou seja, o efeito de decidir, recebe
tambm e especialmente o nome de coisa julgada que, por
conseguinte, serve para designar, tanto a deciso em conjunto,
quanto em particular sua eficcia.7
Dando coisa o significado de res, verifica-se que a coisa julgada corresponde
ao bem ou relao que foi julgada, isto , lide ou controvrsia definitivamente
decidida8. Entretanto, o direito atual no se satisfaz com o simples conceito de
julgamento da res. A expresso coisa julgada tambm designa uma qualidade ou,

2
CARNELUTTI, Francesco. Sistema de direito processual civil. V. I. So Paulo: Classic Book, 2000. p.
443.
3
OLIVEIRA, Carlos Alberto Alvaro de. Do formalismo no processo civil. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2003.
p. 67.
4
OLIVEIRA, op. cit., p. 67.
5
MITIDIERO, Daniel Francisco. Coisa julgada, limites objetivos e eficcia preclusiva. Revista Forense,
So Paulo, v.102, n.388, p.51-78, dez. 2006. p. 55.
6
CHIOVENDA, op. cit., p. 449.
7
CARNELUTTI, op. cit., p. 406.
8
PUGLIESE, Giovanni. Giudicato Civile. Verbete in Enciclopedia del Diritto, V. XVIII, Milano, Giuffr
Editore, p. 786.

4
para alguns doutrinadores, um efeito de que se reveste a sentena quando dela
no se pode mais recorrer.
Tem origem na doutrina alem a noo de coisa julgada que a identifica como
um efeito da deciso. Essa concepo restringe a coisa julgada declarao de
existncia ou inexistncia de um direito, pois somente o efeito declaratrio tornar-
se-ia obrigatrio, imutvel e indiscutvel.
Ora, a coisa julgada (Rechtskraft) consiste na fora vinculante da
declarao, quer se apresente por si s na sentena, quer seja
acompanhada de efeito constitutivo da espcie indicada; este efeito
constitutivo, pois nada tem a ver com a coisa julgada,
absolutamente desnecessria para que ele se possa produzir. O
termo tradicional de coisa julgada (Rechtskraft) poderia e deveria
esto substituir-se pelo mais preciso de eficcia da declarao
(Feststellungswirkung), que indicaria, pois, o efeito constante de
todas as sentenas com o qual podem apresentar-se juntos
eventualmente tambm o efeito constitutivo ou o executrio,
conforme o tipo de sentena que se considere9.
Ovdio Baptista da Silva identifica a coisa julgada com a declarao contida na
sentena, mas inclui uma sutil distino: no seu entender, a coisa julgada a
qualidade que recai apenas sobre o efeito declaratrio da sentena.
Chiovenda relaciona a coisa julgada com a declarao emitida pelo juiz, mas
afasta o conceito de efeito da deciso. Partindo da premissa que a sentena a
expresso da vontade do Estado no caso concreto, o processualista diferencia os
efeitos da sentena da autoridade da coisa julgada, essa ligada a impossibilidade de
obter nova deciso sobre o j decidido. A essncia da coisa julgada, do ponto de
vista objetivo, consiste em no admitir que o juiz, num futuro processo, possa, de
qualquer maneira, desconhecer ou diminuir o bem conhecido10.
Estabelecendo uma distino mais incisiva, Liebman afirma que a autoridade
da coisa julgada no o efeito da sentena, mas uma qualidade, um modo de ser e
de manifestar-se dos seus efeitos, quaisquer que sejam 11. Em outras palavras,
para Liebman, a coisa julgada consiste numa qualidade especial da sentena que
torna imutvel todos os seus efeitos, sejam eles declaratrios, constitutivos ou
condenatrios.
Nisso consiste, pois, a autoridade da coisa julgada, que se pode
definir, com preciso, como a imutabilidade do comando emergente
de uma sentena. No se identifica ela simplesmente com a
definitividade e intangibilidade do ato que pronuncia o comando; ,
pelo contrrio, uma qualidade, mais intensa e mais profunda, que
reveste o ato tambm em seu contedo, e torna assim imutveis,
alm do ato em sua existncia formal, os efeitos, quaisquer que
sejam, do prprio ato.12
Cndido Rangel Dinamarco acompanha o entendimento de Liebman:
A coisa julgada material a imutabilidade dos efeitos substanciais
da sentena de mrito. [...] No se trata de imunizar a sentena
como ato do processo, mas os efeitos que ela projeta para fora
deste e atingem as pessoas em suas relaes e da a grande
relevncia social do instituto da coisa julgada material, que a

9
HELLWIG apud LIEBMAN, Enrico Tullio. Eficcia e autoridade da sentena e outros escritos sobre a
coisa julgada. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007. p. 21.
10
CHIOVENDA, op. cit., p. 493.
11
LIEBMAN, op. cit., p. 06.
12
Ibidem, p. 51.

5
Constituio assegura (art. 5o, inc. XXXVI) e a lei processual
disciplina (arts. 467 ss.)..13
Embora se reconhea a relevncia que a Constituio atribui coisa julgada,
impossvel extrair-se do inciso XXXVI do artigo 5 um conceito do instituto. A
Constituio Federal traa uma diretriz, concedendo ao legislador infraconstitucional
liberdade para definir o conceito e os atos que estaro cobertos pela estabilidade 14.
A teoria de Liebman possui inegvel importncia para a construo do
conceito de coisa julgada no direito brasileiro. Inclusive, a redao original do
Anteprojeto do Cdigo de Processo Civil de 1973, elaborado por Alfredo Buzaid,
identificava a coisa julgada como a qualidade que torna imutvel e indiscutvel os
efeitos da sentena, adotando o ensinamento de Liebman. Entretanto, no texto
aprovado, o vocbulo qualidade foi substitudo por eficcia e a expresso os efeitos
restou suprimida15, resultando na atual redao do artigo 467 16.
O conceito cunhado por Liebman no foi e no pode ser aceito porque vincula
a coisa julgada imutabilidade dos efeitos da sentena. Diante da atual
conformao do direito brasileiro, necessrio admitir que os efeitos da deciso no
so imutveis. No duram perpetuamente. So disponveis e, portanto, alterveis.
[...] a eficcia sentencial, segundo pensamos, decompe-se em
fora e efeito. E, como asseverava Pontes de Miranda, a falta da
distino entre fora e efeito (duas classes de eficcia) pode
conduzir a resultados lamentveis. Fora, algo interno; efeito,
externo.
Para ns, a autoridade da coisa julgada, que outra coisa no que a
sua indiscutibilidade (imunidade a contestaes juridicamente
relevantes), recai justamente sobre determinada fora da sentena,
revestindo-a, qualificando-a e outorgando-lhe uma estabilidade
muito especial. E assim pensamos porque inaceitvel a concepo
de que efeitos se ostentem imutveis, como construiu Liebman ...17
Dessarte, a tese de Liebman no suficiente para explicar situaes nas quais
os efeitos da sentena deixam de ser produzidos, se extinguem ou se alteram. Vale
lembrar que Os efeitos consistem na concreta repercusso do decisum sobre a
situao objeto de julgamento 18, os quais no se confundem com a eficcia da
deciso.
O problema motivou amplo debate na doutrina brasileira. Para Barbosa
Moreira, a coisa julgada no corresponde imutabilidade dos efeitos da sentena,
mas uma situao jurdica que implica a imutabilidade do contedo da sentena,
ou seja, do dispositivo.
O trnsito em julgado , pois, fato que marca o incio de uma
situao jurdica nova, caracterizada pela existncia da coisa
julgada formal ou material, conforme o caso. A considerao da
coisa julgada como situao jurdica permite maior compreenso na
delimitao dos conceitos com que estamos lidando. No h
confundir res iudicata com auctoritas rei iudicatae. A coisa julgada
no se identifica nem com a sentena transita em julgado, nem com
o particular atributo (imutabilidade) que ela se reveste, mas com a

13
DINAMARCO, Cndido Rangel. Relativizar a coisa julgada material. Revista da Escola Paulista da
Magistratura, So Paulo, v. 2, n. 2, p. 7-45, julho-dezembro/2001. p. 10.
14
TALAMINI, Eduardo. Coisa julgada e sua reviso. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. p. 52.
15
ARAGO, Egas Dirceu Moniz de. Sentena e coisa julgada: exegese do Cdigo de Processo Civil: arts.
444 a 475. Rio de Janeiro: AIDE, 1992. p. 238-239.
16
BRASIL. Lei n. 5.869, de 11 de janeiro de 1973. Institui o Cdigo de Processo Civil. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br >. Acesso em 3 jul. 2008.
17
MITIDIERO, op. cit., p. 60.
18
TALAMINI, op. cit., p. 36-37.

6
situao jurdica em que passa a existir aps o trnsito em julgado.
Ingressando em tal situao, a sentena adquire uma autoridade
que esta, sim se traduz na resistncia a subseqentes tentativas
de modificao do seu contedo. A expresso auctoritas rei
iudicatae, e no res iudicata, portanto, a que corresponde ao
conceito de imutabilidade19.
A concepo de Barbosa Moreira bem aceita na doutrina nacional.
Acompanham o processualista carioca Didier, Braga e Oliveira, para quem A coisa
julgada a imutabilidade da norma jurdica individualizada contida na parte
dispositiva de uma deciso judicial20.
Entretanto, a obra de Barbosa Moreira no ficou infensa a crticas, sendo
Ovdio Baptista da Silva o seu maior opositor. Embora Ovdio concorde que a coisa
julgada no uma qualidade que torna imutveis todos os efeitos da sentena,
entende que a imutabilidade no recai sobre o contedo do comando jurisdicional.
Identificou, em alguns exemplos citados por Barbosa Moreira, que esse confundia
efeito com eficcia, includo no conceito de contedo do comando jurisdicional
alguns efeitos21.
Longe de solucionar o problema da disputa terica, esse trabalho limita-se em
considerar a coisa julgada como qualidade que, com o trnsito em julgado, recobre
o a sentena de cognio exauriente de mrito, tornando imutvel o seu
dispositivo.
Por fim, salienta-se que, neste trabalho, ao se tratar da coisa julgada, est se
referindo coisa julgada material. Diz-se coisa julgada material quando a sentena
torna-se imutvel no processo em que se formou e em qualquer outro. Para
configurar-se, a coisa julgada material requer a existncia de coisa julgada formal
em uma deciso jurisdicional que, em cognio exauriente, tenha analisado o
mrito da causa. Constituem decises de mrito aquelas previstas nos incisos do
artigo 269 do Cdigo de Processo Civil.
Diz-se coisa julgada formal quando a deciso torna-se indiscutvel apenas no
processo em que foi produzida, devido precluso dos meios de impugnao. ... a
coisa julgada formal o efeito da precluso do direito a provocar a mudana da
deciso, ou seja, de impugn-la22. Quando se desejar referir essa, ser
acrescentada a designao formal.

1.2 LIMITES DA COISA JULGADA

A sentena soluciona questes pertinentes lide, isto , ao conflito de


interesses deduzido pelas partes em juzo. Aps o trnsito em julgado da deciso,
nenhum rgo jurisdicional, nem mesmo o prprio juiz da causa, pode voltar a
apreciar as questes decididas, relativas mesma lide. O artigo 471, caput do
Cdigo de Processo Civil veda ao juiz ou tribunal conhecer de questes j decididas
referentes mesma lide, pois a A imutabilidade da sentena se traduz em uma
proibio ao juiz de voltar a decidir o litgio j decidido (ne bis in idem)23. Essa
restrio equivale funo negativa da coisa julgada24.

19
MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. Ainda e sempre a coisa julgada. In:______. Direito processual civil:
ensaios e pareceres. Rio de Janeiro: Borsoi, 1971. p. 133-146. p. 145-146.
20
DIDIER JUNIOR, Fredie; BRAGA, Paula Sarno; OLIVEIRA, Rafael. Curso de direito processual civil. V.
II. Salvador: Juspodivm, 2007. p. 478.
21
SILVA, Ovdio A. Baptista da. Sentena e coisa julgada: ensaios e pareceres. 4. ed. Rio de Janeiro:
Forense, 2006. p. 170.
22
CARNELUTTI, op. cit., p. 445.
23
CARNELUTTI, op. cit., p. 445.
24
TALAMINI, op. cit., p. 130.

7
O artigo 471, caput do Cdigo de Processo Civil utiliza termos semelhantes
questes decididas e lide aos do artigo 468 do mesmo diploma. Questes so
dvidas de fato ou de direito pertinentes ao objeto litigioso, que devem ser
resolvidas pelo juiz para a soluo da lide. Entretanto, no ensejam uma demanda
prpria e autnoma.
...os limites objetivos da coisa julgada, assim como colocados,
jamais podero ir alm do objeto litigioso do processo, sendo
vedado se alcance a questes que no se encontrem resolvidas e
no possuam pertinncia com o mrito examinado ou, ainda, que
por si s se constituam suficientes a suportar nova ao de Direito
Material (assim entendido o objeto litigioso)25.
Portanto, a vedao para que o juiz conhea o mrito da nova demanda
somente ocorre quando a questo suscitada for idntica questo j resolvida
definitivamente.
Como a identidade da questo (eadem quaestio) se desdobra
tradicionalmente em dois aspectos identidade do objecto, pedido
ou pretenso (eadem res) e identidade da causa de pedir (eadem
causa petendi) o caso julgado opera dentro dos limites
demarcados pelas chamadas trs identidades sujeitos, pedido e
causa de pedir26

Conforme o artigo 128 do Cdigo de Processo Civil, a sentena decide a partir


da causa de pedir e do pedido deduzidos no momento da propositura da demanda,
os quais somente podem ser alterados somente antes do saneamento (artigo 264
do Cdigo de Processo Civil). Assim, resolve a lide de acordo com os pressupostos
existentes no momento em que foi proferida. Entretanto, o trnsito em julgado no
impede a modificao de elementos que influem na conformao da relao
jurdica.
Dessa forma, no ficam abrangidas pela proibio do artigo 471, caput do
Cdigo de Processo Civil as questes supervenientes portanto, no decididas
que constituam uma nova lide, ainda que entre as mesmas partes. Isso porque a
deciso sobre novo pedido e/ou causa de pedir no fere a autoridade da coisa
julgada anterior.
Nesse caso, entretanto, deve-se respeitar o contedo da sentena transitada
em julgado, pois a coisa julgada vincula o segundo julgador, no podendo esse
decidir de modo avesso ao que foi determinado na deciso anterior. Trata-se da
funo positiva da coisa julgada.
O decisum (resultado) sobre o qual recai a coisa julgada ter de ser
obrigatoriamente seguido por qualquer juiz, ao julgar outro
processo, entre as partes, cujo resultado dependa logicamente da
soluo a que se chegou no processo em que j houve coisa julgada
material27.
Quanto s partes, essas ficam impedidas de tentar obter nova sentena
valendo-se de alegaes e defesas que poderiam ter feito e no fizeram no
momento processual adequado especialmente na inicial e na contestao. Isso
porque, aps o trnsito em julgado da deciso definitiva da causa, todos os
argumentos e provas que as partes tinham a alegar ou produzir tornam-se
irrelevantes.

25
MITIDIERO, Coisa julgada, limites... p. 67.
26
MENDES, Joo de Castro. Limites objectivos do caso julgado em processo civil. Lisboa: Atlas, 1968. p.
57.
27
TALAMINI, op. cit., p. 130.

8
Trata-se da eficcia preclusiva da coisa julgada, prevista no artigo 474 do
Cdigo de Processo Civil. Tal efeito no atinge todas alegaes e defesas, mas
somente aquelas relativas ao mesmo objeto litigioso e s mesmas partes.
Segundo pensamos, a eficcia preclusiva da coisa julgada obra nos
exatos lindes do objeto litigioso, no podendo consumir aes
materiais autnomas (prtica que importaria em afronta aos arts.
5, XXXV, da CRFB e 128 do CPC). Cinge-se, de conseguinte, a
afetar alegaes e defesas que por si s no se constituam em
causas de vida autnoma, de flego independentemente quelas
decididas e acobertadas pela coisa julgada28.
A eficcia preclusiva uma decorrncia lgica da prpria coisa julgada.
Consoante observa Talamini, ainda que o art. 474 no existisse, idntica diretriz
poderia se extrair da prpria coisa julgada29. Seria contrrio ao prprio instituto
permitir novas demandas que, embora baseadas em novas alegaes ou defesas,
se referissem ao mesmo objeto litigioso.
Feitas tais consideraes sobre os limites objetivos da coisa julgada,
necessrio agora definir at quando a sentena transitada em julgado produzir
efeitos. Em outras palavras, passa-se a analisar os limites temporais da coisa
julgada.
Reconhece-se que h certa incongruncia na expresso limites temporais pois
o tempo em si no o limite do caso julgado que se analisa agora, visto que no
basta seu mero decurso para fazer desaparecer: so as novas circunstncias que
determinam a demarcao do caso julgado30 . Nesse sentido tambm se
manifestou Barbosa Moreira: a autoridade da coisa julgada, como tal, no se
subordina a limite temporal algum31.
A crtica procede na medida em que essas situaes de fato ou de direito,
surgidas no futuro, afastam a vinculao da coisa julgada por constiturem novo
objeto litigioso, remetendo ao problema dos seus limites objetivos.
A sentena espelha os fatos e o direito que existiam em
determinado instante, de maneira que, alterados os fatos ou o
direito, outra ser a causa de pedir e, por conseqncia, a ao.
Melhor explicando: a alterao das circunstncias de fato constitui
alterao da causa de pedir, formando uma outra (nova) ao e
abrindo ensejo a outra (nova) coisa julgada. Assim, quando so
alteradas as circunstncias de fato, ser formada outra (nova) coisa
julgada, que dever conviver em harmonia com a coisa julgada
respeitante s circunstncias anteriores32.
Entretanto, para definir o que se conhece por limites temporais analisa-se as
circunstncias em determinado corte no tempo, do que se justifica o uso da
expresso. Ademais, ela amplamente adotada pela doutrina brasileira33.
De certo modo todas as sentenas contm implicitamente a clusula rebus
sic stantibus, enquanto a coisa julgada no impede absolutamente que se tenham
em conta os fatos que intervierem sucessivamente emanao da sentena 34. A
sentena contm uma norma jurdica concreta elaborada a partir dos fatos e do

28
MITIDIERO, op. cit., p. 73.
29
TALAMINI op. cit., p. 86.
30
GUASP apud MENDES, op. cit., p. 60.
31
MOREIRA, op. cit., p. 144
32
MARINONI, Luiz Guilherme. Coisa julgada inconstitucional. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. p.
141-142.
33
MITIDIERO, op. cit., p. 73. TALAMINI op. cit., p. 88.
34
LIEBMAN, op. cit., p. 27.

9
direito verificados na poca. Dessa feita, a coisa julgada somente impede novo
julgamento e vincula as partes enquanto permanecerem inalterados os elementos
da relao jurdica decidida.
A questo ganha relevncia quando o direito material decidido refere-se a
relaes jurdicas continuativas. Diz-se relao jurdica continuativa aquela que
estabelece uma obrigao homognea de trato sucessivo, projetando-se no tempo.
No instantnea. Geralmente caracterizada por prestaes peridicas, como
ocorrem nas relaes de alimentos, locatcias, tributrias e previdencirias.
Anttese da relao continuativa, a relao jurdica instantnea pode ser
definida como decorrente de fato gerador que se esgota imediatamente, num
momento determinado, sem continuidade no tempo, ou que, embora resulte de
fato temporalmente desdobrado, s atrair a incidncia da norma quando estiver
inteiramente formado35.
As relaes jurdicas continuativas podem ser desdobradas em duas
subespcies: a permanente e a sucessiva. Zavascki assim as demarca:
Define-se como permanente (ou duradoura) a relao jurdica que
nasce de um suporte de incidncia consistente em fato ou situao
que se prolonga no tempo. [...] as relaes sucessivas compem-se
de uma srie de relaes instantneas homogneas, que, pela sua
reiterao e homogeneidade, podem receber tratamento jurdico
conjunto ou tutela jurisdicional coletiva. No geral dos casos, as
relaes sucessivas pressupem e dependem de uma situao
jurdica mais ampla, ou de determinado status jurdico dos seus
figurantes, nos quais se inserem, compondo-lhes a configurao36.
exemplo de relao permanente a obrigao de alimentos, que depende da
continuidade do seu suporte ftico necessidade do alimentado e capacidade
econmica do alimentante para que se prolongue no tempo. De outra banda,
exemplo de relao sucessiva a obrigao da empresa de pagar imposto sobre
produtos industrializados, dever que subsiste no tempo enquanto se repetir o fato
gerador sada de mercadorias da fbrica.
A sentena que resolve uma relao continuativa profere juzo de certeza de
acordo com as situaes de fato e de direito ento existentes. Entretanto, o trnsito
em julgado da deciso no impede a modificao posterior desses elementos. E a
coisa julgada no pode impedir a rediscusso do tema por fatos supervenientes ao
trnsito em julgado37.
Na verdade, de modo geral, a coisa julgada no abrange a modificao das
relaes jurdicas ocorridas aps o encerramento da instruo, e no somente aps
o trnsito em julgado da sentena.
[...] a citao inicial assinala o instante a partir do qual eventuais
fatos novos autorizam a formulao de outro pedido. Com vistas
causa de pedir, porm, tal ocasio, como regra geral, a do
encerramento da instruo em audincia. [...] No caso de
julgamento antecipado da lide coincide com a da concluso do
processo para prolao da sentena. Em carter excepcional,
porm, esse tempo pode ser estendido at o instante da
interposio do recurso, desde que se configure a hiptese prevista
no art. 517. Ainda mais excepcionalmente, esse momento poder
ser relegado para o do julgamento do recurso, se, considerada a
hiptese do art. 462, fatos supervenientes forem considerados
nessa ocasio. Em regra geral, porm, os limites temporais da coisa

35
ZAVASCKI, Teori Albino. Eficcia das sentenas na jurisdio constitucional. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2001. p. 81.
36
ZAVASCKI, op. cit., p. 82.
37
DIDIER JUNIOR, Fredie; BRAGA, Paula Sarno; OLIVEIRA, Rafael. op. cit.,, p. 500.

10
julgada so aferidos em relao oportunidade que findar a
instruo ou o processo for concluso para julgamento. Fatos
sobrevindos a esses dois momentos podero influir sobre a situao
objeto da coisa julgada, sem, contudo, infringi-la. Porm, os fatos
anteriormente ocorridos em nada influiro sobre tal eficcia, pois
esto afastados pela coisa julgada, que intangvel38.
A fim de permitir a propositura de novas demandas fundadas em novos fatos,
defendeu-se que, por tutelar situaes efmeras e provisrias, a sentena sobre
relao continuativa no logra coisa julgada. Nesse sentido disps o artigo 15 da
Lei de Alimentos, determinando que a deciso judicial sobre alimentos no transita
em julgado39.
Com base em tal dispositivo legal, h autores que insistem em lecionar que as
sentenas que resolvem relaes continuativas no se tornam imutveis e
indiscutveis pela coisa julgada material40. Entretanto, no h fundamento para
sustentar tal posio, especialmente porque no existe nada que exclua tais
decises do conceito de coisa julgada material.
As sentenas proferidas em aes de alimentos, como quaisquer
outras, referentes ou no a relaes jurdicas "continuativas",
transitam em julgado e fazem coisa julgada material, ainda que
igualmente como quaisquer outras possam ter a sua eficcia
limitada no tempo, quando fatos supervenientes alterem os dados
da equao jurdica nelas traduzida. O disposto no art. 15 da Lei n
5.478/68, portanto, no pode ser tomado em sua literalidade. O
dizer-se a que a sentena no faz coisa julgada , to-somente, um
esforo atcnico e mal-inspirado do legislador para pr em destaque
a admissibilidade de outras demandas entre as mesmas partes e
pertinentes mesma obrigao alimentar41.
J se concluiu que A coisa julgada material pode ser configurada como uma
qualidade de que se reveste a sentena de cognio exauriente de mrito
transitada em julgado, qualidade essa consistente na imutabilidade do contedo do
comando sentencial.42. Assim, pouco importa se a relao jurdica discutida
instantnea ou continuada. A sentena de mrito transitada em julgado estvel e
logra coisa julgada material, ainda que trate de relao continuativa.
Autoriza o artigo 471, inciso I do Cdigo de Processo Civil, o reexame dessa
sentena em caso de alterao superveniente do status quo. Entretanto, a previso
de ao revisional , evidentemente, desnecessria, uma vez que as novas
circunstncias esto fora do alcance da coisa julgada, simplesmente porque se
tratam de questes ainda no decididas.
A redao do artigo 471, inciso I do Cdigo de Processo Civil equivocada
pois indica enganosamente que sentena poderia ser revista. Porm, a segunda
sentena no revisa ou desconstitui, tampouco substitui a primeira, que tem sua
produo de efeitos condicionada a permanncia do suporte ftico que lhe deu
causa.
Trata-se de uma nova demanda que visa obteno da tutela para uma nova
situao, que representa uma nova causa de pedir, a qual ser apreciada ou vista

38
ARAGO, op. cit., p. 199-200.
39
BRASIL. Lei n. 5.478, de 25 de julho de 1968. Dispe sobre ao de alimentos e d outras
providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br >. Acesso em 3 jul. 2008.
40
WAMBIER, Luiz Rodrigues; ALMEIDA, Flvio Renato Correia de; TALAMINI, Eduardo. Curso avanado
de Processo Civil. V. I. 9. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007. p. 522.
41
FABRCIO, Adroaldo Furtado. A coisa julgada nas aes de alimentos. Revista de processo, So Paulo,
ano 16, n. 62, p. 9-27, abr.-jun. 1991. p. 21-22.
42
TALAMINI, op. cit., p. 30.

11
pela primeira vez. Eventual sentena de procedncia ter eficcia ex nunc, no
atingindo a deciso anterior.
Por tratar-se de outras "aes", em que a causa petendi, sempre, e
freqentemente o petitum so radicalmente diversos dos seus
correspondentes na "ao" anterior, nenhuma afronta ou restrio
sofre o principio da imutabilidade da coisa julgada. Esta perdura
inalterada e soberana, embora uma nova sentena venha a
examinar e acertar a configurao tambm nova que a relao
jurdico-material tenha assumido. S caberia falar-se de alterao
do julgado, relativizao do princpio da imutabilidade, substituio
da sentena ou sua adaptao a fatos novos se fosse reapreciada e
rejulgada a lide tal como se pusera anteriormente em juzo, com os
mesmos dados e configurao que apresentava quando do
julgamento primitivo. Mas a lide claramente diversa43.
Bem fixada a idia de que a ao revisional, prevista no artigo 471, inciso I do
Cdigo de Processo Civil, nada revisa, e de que a possibilidade de uma nova ao
decorrncia lgica dos limites objetivos da coisa julgada, necessrio verificar que,
em regra, a alterao superveniente do estado de fato ou de direito tem efeitos
imediatos. Em outras palavras, no preciso propor nenhuma demanda, tampouco
obter um novo pronunciamento jurisdicional, para que a sentena deixe de produzir
efeitos e vincular as partes.
A mudana de qualquer desses elementos compromete o silogismo
original da sentena, porque estar alterado o silogismo do
fenmeno de incidncia por ela apreciado: a relao jurdica que
antes existia deixou de existir, e vice-versa. Da afirmar-se que a
fora da coisa julgada tem uma condio implcita, a da clusula
rebus sic stantibus, a significar que ela atua enquanto se
mantiverem ntegras as situaes de fato e de direito existentes
quando da prolao da sentena. Alterada a situao de fato (muda
o suporte ftico, mantendo-se o estado da norma) ou de direito
(muda o estado da norma, mantendo-se o estado de fato), ou dos
dois, a sentena deixa de ter a fora de lei entre as partes, que at
ento mantinha.
A alterao do status quo tem, em regra, efeitos imediatos e
automticos. Assim, se a sentena declarou que determinado
servidor pblico no tinha direito a adicional de insalubridade, a
supervenincia de lei prevendo a vantagem importar o imediato
direito a usufru-la, cessando a partir da a eficcia vinculativa do
julgado, independentemente de novo pronunciamento judicial ou de
qualquer outra formalidade. Igualmente, se a sentena declara que
os servios prestados por determinada empresa esto sujeitos a
contribuio para a seguridade social, a norma superveniente que
revogue a anterior ou que crie iseno fiscal cortar a sua fora
vinculativa, dispensando o contribuinte, desde logo, do pagamento
do tributo. O mesmo pode ocorrer em favor do Fisco, em casos em
que, reconhecida, por sentena, a intributabilidade, sobrevier lei
criando o tributo: sua cobrana pode dar-se imediatamente,
independentemente de reviso do julgado anterior44.
A mesma regra se aplica modificao do estado de fato, e os melhores
exemplos disso esto no direito previdencirio. Suponha-se uma sentena que
condena o INSS a conceder e pagar penso por morte a um filho menor e no
invlido. Anos depois de passar em julgado a deciso, o beneficirio completa 21
anos. A superveniente perda da qualidade de dependente, por ter alcanado a
idade limite, importa a extino da relao jurdica de direito material (art. 77,
2, II da Lei n. 8.213/91), a imediata cessao da eficcia vinculativa da coisa

43
FABRCIO, op. cit., p. 22.
44
ZAVASCKI, op. cit., p. 88-89.

12
julgada e, automaticamente, o fim do benefcio. No necessrio propor uma nova
ao ou uma ao revisonal.
A ao de alimentos exceo regra do automatismo dos efeitos advindos
da mudana do status quo. A revisabilidade das sentenas sobre alimentos atende
a imperativo emergente da natureza mesma da prestao e dos pressupostos e
critrios universalmente aceitos para sua imposio e quantificao45. O artigo
1.699 do Cdigo Civil claramente exige a propositura de nova demanda, a fim de
que seja proferido nova sentena, adequada s novas circunstncias. Nesse
sentido, esclarece Zavascki:
Convm repetir e frisar, todavia, que a ao de reviso
indispensvel apenas quando a relao jurdica material de trato
continuado comportar, por disposio normativa, o direito
potestativo antes referido. o caso da ao de reviso de
alimentos, destinada a ajust-los nova situao econmica do
devedor ou s supervenientes necessidades do credor, e da ao de
reviso de sentena que tenha fixado valores locatcios, para ajust-
los a novas condies de mercado (Lei n 8.245, de 1991, artigos.
19 e 68). Afora casos dessa natureza, a modificao do estado de
fato ou de direito produz imediata e automaticamente a alterao
da relao jurdica, mesmo quando esta tiver sido certificada por
sentena, conforme anteriormente assinalado46.
Em resumo do exposto, a natureza do direito substancial fator essencial
para determinao do alcance da coisa julgada, bem como dos meios necessrios
para alterao da relao jurdica certificada na sentena. A ao revisional,
prevista no artigo 471, inciso I do Cdigo de Processo Civil, necessria somente
em situaes excepcionais, delimitadas pelo direito material.

2 COISA JULGADA E BENEFCIO PREVIDENCIRIO POR INCAPACIDADE


LABORAL

2.1 AES DE BENEFCIO POR INCAPACIDADE LABORAL

Feita a reviso da literatura, necessrio esclarecer o que se entende por aes


de benefcio por incapacidade. A Constituio Federal, em seu artigo 201, inciso
I47, determina que a Previdncia Social responsvel pela cobertura dos eventos de
doena e invalidez, entre outros. A determinao constitucional cumprida atravs
da concesso de aposentadoria por invalidez, auxlio-doena ou auxlio-acidente aos
segurados, benefcios previdencirios previstos na Lei n. 8.213/91.
A doena ou a invalidez so eventos que podem afetar a capacidade para o
trabalho, impedindo ou limitando o exerccio de atividade profissional remunerada.
Por capacidade laboral pretende-se abranger o complexo de meios intelectuais,
volitivos e fsicos, que permitem utilizar, proveitosamente, a eficincia fsica no
desenvolvimento de alguma atividade laboral48.
A relao jurdica que surge desses eventos tem natureza continuativa, pois
dependem da continuidade da incapacidade laboral para prolongar-se no tempo.
Zavascki assim define:

45
FABRCIO, op. cit., p. 14.
46
ZAVASCKI, op. cit., p. 91.
47
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil, de 5 de outubro de 1988. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituiao.htm >. Acesso em 18 jun. 2008.
48
ROCHA, Daniel Machado da. Benefcios previstos pelo regime geral em face da incapacidade laboral.
In: ROCHA, Daniel Machado da; SAVARIS, Jos Antnio (Coord.). Curso de Especializao em Direito
Previdencirio. V. II. Curitiba: Juru, 2007. p. 269.

13
A obrigao previdenciria que d ensejo ao benefcio de auxlio
doena tem como suporte ftico a incapacidade temporria do
segurado para exercer as suas atividades laborativas normais,
estado de fato que, prolongado no tempo, acarreta uma espcie de
incidncia contnua e ininterrupta da norma, gerando a obrigao,
tambm continuada, de pagar a prestao49.
Cabe ressalvar, entretanto, que a obrigao previdenciria em questo exige,
alm da incapacidade para o trabalho, a qualidade de segurado e, via de regra, a
carncia. Ainda, h um requisito de ordem negativa: que a doena e/ou a
incapacidade no sejam anteriores filiao a Previdncia Social.
Segundo o artigo 60 da Lei n. 8.213/91, o auxlio-doena devido enquanto
o segurado permanecer incapaz. Da mesma forma, o artigo 42 daquela Lei
determina que a aposentadoria por invalidez deve ser paga enquanto perdurar o
estado de invalidez. Quando no mais existir o suporte ftico que deu ensejo a
concesso do benefcio, finda a obrigao.
Quando o benefcio por incapacidade negado ou cessado pela
Administrao, surge para o segurado a pretenso de obter esse bem mediante
tutela jurisdicional. E quando o titular da pretenso deduz em juzo pedido de
concesso ou restabelecimento de aposentadoria por invalidez, auxlio-doena ou
auxlio-acidente, tendo como causa de pedir a incapacidade para o trabalho, nasce
uma ao de benefcio por incapacidade laboral.
No mrito, esse pedido poder ser resolvido de diversas maneiras. Embora
ciente de que as sentenas so compostas de mltiplas cargas eficaciais, considera-
se nesse trabalho que, quando procedente, a sentena tenha eficcia
preponderantemente condenatria: condena o INSS a implantar, conceder, pagar
esses so os verbos utilizados em geral benefcio por incapacidade.
Como conseqncia da condenao, surge ao INSS o dever de realizar
percias mdicas periodicamente, a fim de apurar se houve alterao no quadro
ftico e, especialmente, evitar o pagamento indevido do benefcio. O artigo 71 da
Lei n. 8.212/91 obriga a Autarquia a rever esses benefcios, ainda que concedidos
judicialmente, a fim de constatar a persistncia, atenuao ou agravamento da
incapacidade laboral que motivou a concesso.
De outro lado, surge ao segurado o dever de comparecer s percias mdicas
peridicas. O artigo 101 da Lei n. 8.213/91 impe ao segurado em gozo de
auxlio-doena e aposentadoria por invalidez a obrigao de se submeter a exame
mdico a cargo da Previdncia Social, sob pena de suspenso do benefcio.
As obrigaes de revisar o benefcio concedido judicialmente, imposta ao
INSS, e de se submeter percia mdica administrativa, imposta ao segurado, tm
natureza de efeito anexo sentena. Os efeitos anexos so aqueles externos
demanda judicial, como algo artificial e postio que o legislador assim como os
anexou segundo critrios de convenincia poder desanex-los da sentena50.
Com a sentena de procedncia surge imediata e automaticamente as
obrigaes do artigo 71 da Lei n. 8.212/91 e do artigo 101 da Lei n. 8.213/91.
No necessitam ser postulados pelo autor. O juiz no pode negar esse efeito ou
desobrigar as partes. Porm, se os artigos mencionados forem revogados,
suprimindo o efeito anexo, a sentena permanecer com a sua estrutura interna
inalterada.
Trata-se de um efeito anexo que tem fundamento no s na convenincia do
legislador, mas tambm nos dispositivos legais que fixam o momento final do
benefcio. Ao proferir sentena, o juiz fixa o dies a quo do benefcio, luz da prova

49
ZAVASCKI, op. cit., p. 82.
50
SILVA, op. cit., p. 164.

14
produzida e dos artigos 43, 60 e 86, 3 da Lei n. 8.213/91. Entretanto, via de
regra, no se manifesta quanto ao seu termo final.
Embora o objetivo do presente trabalho no seja examinar os benefcios por
incapacidade laboral, necessrio frisar que a aposentadoria por invalidez e o
auxlio-doena tm natureza precria. Da leitura dos artigos 46, 47 e 60, caput, da
Lei n. 8.213/91 extrai-se que os benefcios devem cessar quando o segurado
recupera a capacidade laboral ou quando voluntariamente retorna ao trabalho.
Tratando-se de incapacidade laboral temporria, no raro que a prova
tcnica aponte a data em que a capacidade ser recobrada. Diante da natureza
precria dos benefcios, no seria incorreto fixar, na sentena, a data de cessao
do auxlio-doena conforme o laudo pericial. A limitao visa evitar que segurados
aptos ao trabalho permaneam em benefcio, enriquecendo-se indevidamente.
A previso, na sentena, de um termo final para produo de efeitos no
novidade no processo civil. J observava Carnelutti que A convenincia em limitar
com um prazo final a eficcia da deciso baseia-se, naturalmente, na previso de
mudanas no estado de fato, que podem tornar menos oportuno o regime jurdico
estabelecido pela deciso prpria 51. Portanto, a tcnica de fixao de certa data
para a cessao do benefcio, quando h lastro na prova, imprimiria maior eficincia
consecuo do direito material.
Em sntese, um pedido judicial de benefcio por incapacidade laboral pode
redundar em uma sentena de improcedncia ou procedncia e, nesse ltimo caso,
com ou sem de data para cessao do benefcio. A deciso leva em considerao as
situaes de fato e de direito existentes provadas at aquele momento. Mas a
sentena tambm vincula futuras alteraes na relao jurdica previdenciria?
No se pode afirmar que tais sentenas esto despidas de coisa julgada
material e, portanto, so modificveis a qualquer tempo. Consoante j se refletiu
acima, at mesmo as sentenas em aes de alimentos podem ser adjetivadas pela
coisa julgada material, a despeito da desastrosa redao do art. 15 da Lei n.
5.478/68.
Portanto, o problema reside em fixar os exatos limites objetivo e temporal da
coisa julgada nas sentenas de benefcio por incapacidade. Como em qualquer
outro caso, a delimitao depender do objeto do processo, ou seja, das questes
decididas relativas lide. A questo da existncia ou no de incapacidade para o
trabalho, bem como dos demais requisitos necessrios para a concesso do
benefcio, so questes da lide, e no meras prejudiciais.
Se, por ventura, a demanda for julgada procedente, ficam cobertos sob o
efeito de preclusivo provocado pela coisa julgada, as alegaes de: capacidade
laboral, ausncia de qualidade de segurado, falta de carncia, pr-existncia da
doena. Em outras palavras, essas questes no podero ser argidas em outro
processo, ainda que no tenham sido deduzidas as respectivas alegaes e defesas,
pois pertinentes demanda proposta.
Um exemplo poder melhor esclarecer o que se est a dizer: proposto pedido
de benefcio por incapacidade laboral em razo de deformidade fsica congnita nos
membros inferiores, esse foi julgado improcedente pois a doena anterior
filiao Previdncia Social. No poder o segurado ingressar com nova demanda
tentando discutir a inexistncia dessa doena antes da filiao, mas poder buscar
a tutela jurisdicional para outras questes que surgirem no futuro.
Seguindo o exemplo, imagine-se que o mesmo segurado passa a sofrer,
posteriormente, de apendicite e requer novamente benefcio por incapacidade. O
benefcio poder ser concedido pelo INSS ou, caso negado, o segurado poder
propor uma nova demanda judicial, sem que exista ofensa coisa julgada. Trata-se

51
CARNELUTTI , op. cit., p. 434.

15
de nova doena e novos fatos que no guardam relao com o objeto litigioso do
primeiro processo.
Como se v, necessrio delimitar corretamente o objeto litigioso e todas as
questes que o cercam para analisar a coisa julgada.
Em direito previdencirio, a anlise pode ser dificultada por prtica que vem
sendo admitida por alguns Tribunais52: a concesso de outra espcie de benefcio
por incapacidade, diverso daquele especificado no pedido. Tratam-se de casos
excepcionais, em que o pedido concentra-se exclusivamente em um benefcio. Por
exemplo, o autor pede somente a aposentadoria por invalidez e, na deciso final,
diante da prova produzida, defere-se a concesso de auxlio-acidente ou auxlio-
doena. Os fundamentos de tais decises so vrios: o princpio do iura novit
curia, o brocardo da mihi factum dabo tibi ius, o princpio da economia
processual, o princpio da instrumentalidade das formas, a relevncia da questo
social envolvida.
Analisando-se o direito material, pode-se afirmar que os benefcios por
incapacidade so, de certa forma, fungveis. Um auxlio-doena pode ser
transformado em auxlio-acidente ou aposentadoria por invalidez. Portanto, tais
decises procuram harmonizar os planos do direito material e do direito processual,
a fim de solucionar a lide de forma clere. Entretanto, o esforo exegtico poderia
ser evitado se os autores tivessem o cuidado de incluir nos seus pedidos todas as
espcies de benefcio por incapacidade que efetivamente pretendem.
Necessrio esclarecer que no se est aqui concordando com tal prtica.
Entretanto, se h uma mitigao ao princpio da demanda, promovendo um
processo injusto, isso um problema que extrapola os objetivos da presente
monografia. Conforme j assentado no captulo anterior, a justia da deciso no
requisito para a edificao da barreira da coisa julgada.

2.2 ALTERAO SUPERVENIENTE DO ESTADO DE FATO

O presente estudo prope verificar o que ocorre quando as situaes de fato,


em especial a incapacidade, se alteram aps a prolao da sentena. A soluo
parece simples: Como conseqncia tranqila dos limites temporais do caso
julgado, imunes esto, evidncia, os fatos supervenientes formao dele53.
Entretanto, a questo exige maior aprofundamento.
A sentena que reconhece a existncia da relao jurdica previdenciria o faz
aplicando certa norma jurdica a um determinado suporte ftico em dado momento.
A sentena que afirma a inexistncia da relao previdenciria supe a inexistncia
do comando normativo ou da situao de fato em certo momento.
Assim, no correto dizer que fica indiscutvel a condio de beneficirio de
aposentadoria por invalidez ou auxlio-doena. A coisa julgada somente vincula as
partes e veda novo julgamento enquanto no houver alterao das circunstncias
que geraram a relao jurdica de direito material.
Cabe perquirir, ento, o que ocorre quando, posteriormente a concesso
judicial de benefcio por incapacidade, h modificao no status quo.

52
BRASIL. Tribunal Regional da 3 Regio. Apelao cvel n 1115028/SP, da 7 Turma. Apelante: Jorge
da Silva. Apelado: Instituto Nacional do Seguro Social. Relator: Dr. Walter do Amaral. So Paulo, 25
de fevereiro de 2008. Disponvel em: <http://www.trf3.jus.br> Acesso em: 10 out. 2008.
______. Tribunal Regional da 4 Regio. Apelao cvel n 2005.72.13.000201-3, da Turma
Suplementar. Apelante: Ademar Siebel. Apelado: Instituto Nacional do Seguro Social. Relator: Dr.
Ricardo Teixeira do Valle Pereira. Porto Alegre, 26 de abril de 2007. Disponvel em:
<http://www.trf4.jus.br> Acesso em: 10 out. 2008.
53
MITIDIERO, op. cit., p. 73.

16
Nas hipteses de concesso judicial de auxlio-doena ou
aposentadoria por invalidez, controverte-se sobre a possibilidade de
a Autarquia Ancilar cassar administrativamente o benefcio.
Ancorado no preceito normativo contido no art. 71 da Lei de
Custeio, o INSS tem cessado o pagamento de benefcios, ainda que
concedidos por deciso judicial. A cassao administrativa, nesses
casos, importaria violao da coisa julgada material e desrespeito
ao princpio do paralelismo das formas, pelo qual o que foi
concedido por um meio somente pode ser desfeito pela utilizao da
mesma via.
Ora, considerando que a incapacidade no era reconhecida
anteriormente pelo INSS, situao que obrigou o segurado a
ingressar em Juzo, tendo sido realizada percia judicial para aferir o
quadro clnico do segurado, no seria congruente permitir
Autarquia a possibilidade de, a qualquer momento, desconstituir os
efeitos da deciso judicial, sem que tenha sido concedida,
expressamente, autorizao para tanto.
Na minha avaliao, o art. 71 da Lei de Custeio no pode ser
interpretado no sentido de criar a esdrxula figura da rescisria
administrativa. O que o dispositivo faz apenas e to-somente,
determinar que o INSS dever rever, ou seja, submeter a novos
exames mdicos os segurados, inclusive nos benefcios concedidos
judicialmente. A prtica administrativa de (fl. 281) submeter os
segurados a novos exames, no prazo de 02 anos, para a
aposentadoria por invalidez, e 06 meses, auxlio-doena (consoante
previsto no art. 103 e no 5 do art. 199 da Instruo Normativa
118/05). O prazo contado a partir da data de incio ou de
restabelecimento da prestao.
Se a capacidade laboral readquirida, deve o Instituto lanar mo
da ao revisional prevista no inc. I do art. 471 do Cdigo de
Processo Civil.54
Sem embargo da autoridade do ilustre jurista, tal soluo est equivocada.
Primeiramente, porque v o problema a partir de um s ngulo, ou seja, da
sentena que condena concesso do benefcio. Entretanto, a soluo deve ser
idntica qualquer seja o teor da sentena, isto , julgue ela procedente ou
improcedente a demanda.
Segundo, porque parte de um s fato posterior: o de que, feita a reviso
peridica, os mdicos constatam o retorno da capacidade laboral e o benefcio
restou cessado. Mas se a percia administrativa verificasse a consolidao da
situao incapacitante, teria que a Autarquia promover ao revisional para
converter o auxlio-doena em auxlio-acidente ou aposentadoria por invalidez?
Aps a prolao da sentena, vrias so as situaes fticas que podem
ocorrer. Por exemplo, depois de sentena de improcedncia transitada em julgado,
o autor ingressa com novo requerimento administrativo e os mdicos da Autarquia
entendem estar incapaz para o trabalho. Teria o INSS ou o segurado que propor
ao revisional para conceder o benefcio?
Outra situao: aps a sentena de improcedncia, o autor ingressa com novo
requerimento administrativo, o qual indeferido. O autor estaria impedido de
propor nova demanda contra a Autarquia? Ou teria que se socorrer de uma ao
revisional da sentena anterior, alegando agravamento da sua situao de sade?
Uma terceira hiptese, agora a partir da sentena de procedncia: aps o
trnsito em julgado, o segurado chamado reviso e verifica-se necessidade de
transformao do benefcio de auxlio-doena para aposentadoria por invalidez ou
auxlio-acidente. Teria que a Autarquia propor ao revisional? Ou deveria

54
ROCHA, op. cit., p. 281-282.

17
simplesmente entregar cpia do laudo pericial ao segurado, orientando-lhe que
ingresse novamente em juzo, pois o princpio do paralelismo das formas no
permite a Administrao converter o benefcio?
Suponha-se que o segurado, no gozo de benefcio por incapacidade concedido
judicialmente, seja submetido a processo de reabilitao profissional. Teria o INSS
que propor nova demanda para cessar benefcio do reabilitado, que agora est apto
a trabalhar em atividade diversa da anterior?
E, se aps o trnsito em julgado da sentena de procedncia, o segurado
volta espontaneamente a trabalhar, teria que o INSS ingressar com pedido em
juzo para deixar de pagar o benefcio?
Observe-se que a soluo deve contemplar todos esses problemas, e no
somente quando o segurado chamado reviso e verifica-se a capacidade para o
trabalho. A coisa julgada no atua diferentemente na sentena de procedncia ou
improcedncia. Tampouco pode se qualificar a sentena pelos fatos posteriores: a
coisa julgada a mesma, tanto se a incapacidade cessar, quanto se a incapacidade
se agravar. A posio de Daniel Machado da Rocha, portanto, limitada por
analisar o problema por um s ngulo: o do segurado que chamado reviso e
verifica-se a capacidade para o trabalho.
No se ignora que a sentena que acolhe ou rejeita pedido de benefcio por
incapacidade pe fim a discutibilidade de um bem da vida. Mas esse bem da vida ,
por sua prpria natureza, precrio. Est fundado em situaes fticas instveis, que
se modificam com o tempo. A causa da incapacidade doena, e no a sentena.
A autoridade da coisa julgada garante que a sentena no seja modificada.
Mas no veda que os fatos se alterem, ou seja, no impede a melhora ou o
agravamento do estado de sade do segurado, seu retorno voluntrio ao trabalho
ou a reabilitao profissional.
De forma mais precisa, melhor ver que a relao continuativa
naturalmente sujeita a interferncias. Isto significa que uma
circunstncia nova um evento capaz de interferir sobre a relao
continuativa e no sobre a essncia da coisa julgada. Na verdade,
ao interferir sobre a relao material continuativa, a circunstncia
nova limita, por conseqncia, a eficcia temporal da coisa
julgada.55
A sentena refere-se a suporte ftico que existe em um determinado
momento. Contm uma norma jurdica concreta que disciplina certo fato ou
conjunto de fatos, e apenas quanto a esse tem sentido. Entretanto, a sentena,
mesmo transitada em julgado, no impede o acontecimento de fatos posteriores
que influem a situao nela decidida, como o agravamento ou a melhora do quadro
clnico do segurado, a reabilitao profissional, etc.
A questo anloga que se apresenta, em matria de contratos,
na chamada clusula rebus sic stantibus, e em minha opinio h de
ser resolvida do mesmo modo: [...] quando determinadas condies
de fato se puserem por ele [juiz] como motivos da deciso,
razovel entender que tal reserva, mesmo quando no seja
expressa, corresponde implicitamente sua vontade. Precisamente,
o que permite inserir, por meio da interpretao, a clusula rebus
sic stantibus mais facilmente na deciso do que no contrato a
motivao que, diferentemente do segundo, tem de ir
acompanhando a primeira.56
A questo , portanto, at quando a sentena produzir seus efeitos. E a
resposta no possui nada de especial: os efeitos perduram indefinidamente,

55
MARINONI, op. cit., p. 156.
56
CARNELUTTI, op. cit., p. 452.

18
enquanto a situao ftica permanecer inalterada. Enquanto o substrato ftico
desta relao jurdica, j definitivamente resolvida, mantiver-se o mesmo, a coisa
julgada eficaz e deve ser respeitada57 . Em outras palavras, a coisa julgada no
atua sobre fatos novos, surgidos aps a colheita da prova, pois no foram
apreciados no julgamento e, portanto, constituem outra res.
Para identificar a alterao no suporte ftico da relao previdenciria, o
legislador incluiu na Lei n. 8.212/91 o artigo 71, que determina:
O Instituto Nacional do Seguro Social-INSS dever rever os
benefcios, inclusive os concedidos por acidente do trabalho, ainda
que concedidos judicialmente, para avaliar a persistncia,
atenuao ou agravamento da incapacidade para o trabalho alegada
como causa para a sua concesso58.
Da anlise deste dispositivo, em conjunto com o artigo 101 da Lei n.
8.213/91, no h dvidas de que o INSS tem o dever de rever todos os benefcios
por incapacidade, enquanto que os segurados tem a obrigao de se apresentar ao
exame mdico peridico, sob pena de suspenso do benefcio. Note-se que a Lei
dispensou igual tratamento para todos os segurados, tenham eles obtido seus
benefcios por ordem judicial ou no.
Considerando que a relao previdenciria possui carter continuativo, h
quem defenda que, constatada a recuperao da capacidade laboral na reviso do
artigo 71 da Lei n. 8.212/91, o benefcio judicialmente concedido no poderia ser
cessado sem a propositura da ao revisional prevista no artigo 471, inciso I, do
Cdigo de Processo Civil. Nesse sentido, opinou Carlos Eduardo Thompson Flores
Lenz59 e, como j citado, Daniel Machado da Rocha60.
Entretanto, a ao revisional prevista no artigo 471, I do CPC inadequada s
sentenas que tratam de benefcio por incapacidade. Primeiro, porque, como j se
referiu, a soluo deve ser a mesma para qualquer sentena, seja ela de
procedncia ou improcedncia. Segundo, porque a soluo deve ser a mesma
tanto se posteriormente houver atenuao ou agravamento da incapacidade
laboral.
Se um auxlio-doena concedido judicialmente s pode ser cessado por outra
deciso judicial, por lgica, e pelo principio do paralelismo, esse auxlio-doena
tambm s poderia ser transformado em aposentadoria por invalidez ou auxlio-
acidente por outra sentena, proferida a partir de uma ao revisional. Do ponto
de vista pragmtico, no h dvidas de que aplicar s sentenas sobre benefcio
por incapacidade a soluo do artigo 471, inciso I do Cdigo de Processo Civil
fomentaria mais lides, contrariando um dos prprios objetivos do processo, qual
seja, a pacificao.
Outrossim, necessrio verificar que a Lei n. 8.213/91 prev fatos especficos
o retorno voluntrio a trabalho, a recuperao da capacidade que motivam a
cessao do benefcio. Tambm enuncia fatos a consolidao das leses, ou a
invalidez permanente que determinam a transformao em outro benefcio.
A reviso de que trata o artigo 71 Lei n. 8.212/91 e artigo 101 da Lei n.
8.213/91 serve apenas para a verificao de tais fatos. A alterao da relao

57
DIDIER JUNIOR, op. cit., p. 503.
58
BRASIL. Lei n. 8.212, de 24 de julho de 1991. Dispe sobre a organizao da Seguridade Social,
institui Plano de Custeio, e d outras providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br >.
Acesso em 15 jul. 2008.
59
LENZ, Carlos Eduardo Thompson Flores. Coisa julgada ao de reviso art. 471,I, do CPC. Revista
de processo, So Paulo, ano 19, n. 75, p. 244-245, jul.-set. 1994.
60
ROCHA, op. cit., p. 281-282.

19
previdenciria decorre da modificao do estado de fato e, por isso, imediata e
automtica, independente de nova deciso judicial.
[...] a fora da coisa julgada tem uma condio implcita, a da
clusula rebus sic stantibus, a significar que ela atua enquanto se
mantiverem ntegras as situaes de fato e de direito existentes
quando da prolao da sentena. Alterada a situao de fato (muda
o suporte ftico, mantendo-se o estado da norma) ou de direito
(muda o estado da norma, mantendo-se o estado de fato), ou dos
dois, a sentena deixa de ter a fora de lei entre as partes, que at
ento mantinha.
A alterao do status quo tem, em regra, efeitos imediatos e
automticos. Assim, se a sentena declarou que determinado
servidor pblico no tinha direito a adicional de insalubridade, a
supervenincia de lei prevendo a vantagem importar o imediato
direito a usufru-la, cessando a partir da a eficcia vinculativa do
julgado, independentemente de novo pronunciamento judicial ou de
qualquer outra formalidade. Igualmente, se a sentena declara que
os servios prestados por determinada empresa esto sujeitos a
contribuio para a seguridade social, a norma superveniente que
revogue a anterior ou que crie iseno fiscal cortar a sua fora
vinculativa, dispensando o contribuinte, desde logo, do pagamento
do tributo. O mesmo pode ocorrer em favor do Fisco, em casos em
que, reconhecida, por sentena, a intributabilidade, sobrevier lei
criando o tributo: sua cobrana pode dar-se imediatamente,
independentemente de reviso do julgado anterior.
No que se refere mudana no estado de fato, a situao
idntica. A sentena que, vista da incapacidade temporria para o
trabalho, reconhece o direito ao benefcio de auxilio doena, tem
fora vinculativa enquanto perdurar o status quo. A superveniente
cura do segurado importa a imediata cessao da eficcia
vinculativa do julgado.61.
A percepo de que um fato novo pode fazer cessar um benefcio concedido
por sentena transitada em julgado um reflexo da estrutura marcadamente
temporal do prprio direito material. Atualmente, objetivo do processo a plena
satisfao do direito substancial, razo pela qual as duas disciplinas devem se
harmonizar.
A regra do artigo 471 do Cdigo de Processo Civil aplicvel quando a relao
de direito material exigir uma nova demanda judicial. Como j visto, isso ocorre
nas aes de alimentos, por fora do artigo 1.699 do Cdigo Civil. Entretanto, as
normas previdencirias no trazem semelhante disposio. Ao contrrio: a Lei n.
8.212/91 prev um mecanismo especfico para verificao peridica das condies
para a manuteno.
A sentena somente produz efeitos enquanto permanecer inalterado o quadro
ftico. Uma vez modificado o status quo, a cessao ou transformao do benefcio
decorre automaticamente da incidncia de um novo suporte ftico na norma
previdenciria, que pode ser verificado por simples percia mdica a cargo da
Previdncia Social. No necessrio novo pronunciamento judicial.
evidente que, ao realizar a reviso de benefcio concedido por sentena
transitada em julgado, o INSS no pode afirmar que nunca houve incapacidade e
buscar a restituio das parcelas pagas. Tal atuao seria contrria a prpria
finalidade da reviso prevista nos artigos 71 da Lei n. 8.212/91 e 101 da Lei n.
8.213/91, ou seja, verificar fatos supervenientes. A reviso de um benefcio
concedido judicialmente no se presta para discutir fatos pretritos, os quais foram
acobertados pela coisa julgada.

61
ZAVASCKI, op. cit., p. 89.

20
Ademais, isso significaria dar efeito retroativo a um ato administrativo
posterior sentena, em flagrante violao ao princpio da segurana jurdica.
Nessa hiptese, e somente nessa hiptese, poderia se imaginar a esdrxula figura
da rescisria administrativa, como quis Daniel Machado da Rocha. Diante do
abominvel termo rescisria administrativa prefere-se apenas concluir que, ao
discutir fatos passados, j solucionados definitivamente por sentena, haveria
ofensa coisa julgada e ao prprio artigo 71 da Lei n. 8.212/91.
Entretanto, na prtica, o que se v so benefcios sendo transformados ou
cancelados com base em fatos posteriores ao trnsito em julgado. So esses os
casos que interessam para o presente estudo pois, consoante j assentado, a
superveniente modificao no estado de fato que faz cessar a vinculao
sentena.
Assim, reafirma-se que a transformao ou cessao de benefcio por
incapacidade deve ser lastreada em fatos ocorridos aps a origem da relao
previdenciria, ou seja, com base em fatos supervenientes. Se o quadro ftico
permanece inalterado, o benefcio deve ser mantido, em respeito a coisa julgada.
A expresso ainda que concedidos judicialmente includa no artigo 71 Lei n.
8.212/91 refora a tese aqui afirmada. Pode se dizer, inclusive, que a reviso
peridica um efeito decorrente da prpria sentena de procedncia ao condenar
o INSS a conceder o benefcio, surge anexa a obrigao de revisar. A verificao da
alterao no estado de fato pode ser feita administrativamente, sem que isso
signifique violao coisa julgada. Isso porque o que cria, modifica ou extingue a
relao previdenciria a doena, no a sentena.
Nesse ponto, necessrio reafirmar que a Lei preocupou-se em dispensar igual
tratamento para todos os segurados, tenham eles obtido seus benefcios por ordem
judicial ou no. A igualdade entre os segurados princpio que se extrai do
pargrafo primeiro do artigo 201 e do caput do artigo 5 da Constituio Federal.
Na perspectiva do formalismo valorativo, no possvel interpretar a norma
processual para promover a desigualdade entre os segurados.
[...] o processo, na sua condio de autntica ferramenta de
natureza pblica indispensvel para a realizao da justia e da
pacificao social, no pode ser compreendido como mera tcnica
mas, sim, como instrumento de realizao de valores e
especialmente de valores constitucionais62
Destacando a necessidade de promover a igualdade entre os segurados, o
Tribunal Regional Federal da 4 Regio fixou entendimento de que o INSS deve
rever os benefcios por incapacidade, ainda que concedidos judicialmente. Marco
para a anlise da matria, a deciso dos Embargos Infringentes n.
1999.04.01.024704-6 reconhece a possibilidade de cessao administrativa do
benefcio concedido na via judicial, caso demonstrado o fim da incapacidade laboral.
Cita-se trecho do voto vencedor:
dever do INSS rever os benefcios previdencirios concedidos em
decorrncia da incapacidade para o trabalho, mesmo no caso em
que a concesso resulte de sentena judicial, conforme previsto no
art. 71 da Lei 8.213/91: [...]
No caso, o benefcio concedido judicialmente, de auxlio-doena,
por essncia temporrio, transitrio. Sua concesso pressupe a
possibilidade de recuperao da capacidade laborativa para a funo
exercida pelo segurado ou para outra, mediante processo de
reabilitao.

62
OLIVEIRA, Carlos Alberto Alvaro. O Processo Civil na Perspectiva dos Direitos Fundamentais. In:
______. (org.). Processo e Constituio. Rio de Janeiro: Forense, 2004. p. 2-3.

21
Portanto, est implcito na sua concesso - inclusive por sentena -
que o direito ao benefcio permanece enquanto estiver presente a
incapacidade.
Assim, se a autarquia conclui que a incapacidade cessou, com base
em exame pericial realizado por seus mdicos, o benefcio deve ser
cancelado, independentemente de autorizao judicial. Se o
segurado discordar do procedimento da administrao - o que no
ocorre necessariamente deve socorrer-se novamente do
Judicirio, como sucede no caso dos autos.
Admitir-se que o INSS somente poderia sustar o benefcio depois do
reconhecimento judicial da recuperao da capacidade do segurado
seria dar tratamento diferenciado ao segurado em detrimento dos
demais segurados, que receberam o benefcio atravs da via
administrativa, bem como teria o risco de proporcionar um
enriquecimento sem causa ao segurado, caso venha a ser
reconhecida judicialmente a cessao da incapacidade, depois de
uma longa tramitao do processo. Alm disso, estimularia
indevidamente o segurado a ingressar diretamente com pedido de
auxlio-doena perante a Justia, para manter indefinidamente o
63
benefcio, at novo julgamento .

A citada deciso foi tomada como parmetro nos casos seguintes para dirimir
semelhantes discusses64. Tambm h julgados do Tribunal Regional Federal da 3
Regio primando pela isonomia, entre os quais merece destaque o julgamento da
Apelao Cvel 98.03.074549-2, do qual se extrai:
Assim, ainda que o auxlio-doena ou a aposentadoria por invalidez
tenham sido concedidos por deciso judicial, o beneficirio sujeita-
se s mesmas regras e condies dos demais, ou seja, dever
submeter-se a exames, processos de recuperao ou reabilitao,
na forma do que dispe a lei previdenciria.
absolutamente errnea a idia de que somente outra sentena
judicial pode revogar o benefcio concedido65.
No pode existir tratamento diferenciado entre o segurado que recebe o
benefcio em funo de deciso judicial e aquele que obteve o benefcio
administrativamente. A reviso administrativa prevista no artigo 71 da Lei n.

63
BRASIL. Tribunal Regional da 4 Regio. Embargos infringentes n 1999.04.01.0247 04-6, da 3
Seo. Embargante: Instituto Nacional do Seguro Social. Embargado: Orlando Locatelli. Relator: Dr.
Joo Surreaux Chagas. Porto Alegre, 21 de maro de 2001. Disponvel em: <http://www.trf4.jus.br>
Acesso em: 30 set. 2008.
64
______. Tribunal Regional da 4 Regio. Agravo de instrumento n 2005.04.01.033292-1, da 6
Turma. Agravante: Telmo Caravetta. Agravado: Instituto Nacional do Seguro Social. Relator: Dr.
Ricardo Teixeira do Valle Pereira. Porto Alegre, 14 de setembro de 2005. Disponvel em:
<http://www.trf4.jus.br> Acesso em: 30 set. 2008.
______. Tribunal Regional da 4 Regio. Apelao cvel n 2001.72.02.002981-0, da 5 Turma.
Apelante: Instituto Nacional do Seguro Social. Apelado: Alcemir Kowalski. Relator: Dr. Otvio Roberto
Pamplona. Porto Alegre, 31 de agosto de 2004. Disponvel em: <http://www.trf4.jus.br> Acesso em:
30 set. 2008.
______. Tribunal Regional da 4 Regio. Reexame necessrio cvel n 2002.04.01.011630-5, da 5
Turma. Autor: Instituto Nacional do Seguro Social. Ru: Agenor Dandolini. Relator: Dr. Antonio Albino
Ramos de Oliveira. Porto Alegre, 28 de novembro de 2002. Disponvel em: <http://www.trf4.jus.br>
Acesso em: 30 set. 2008.
______. Tribunal Regional da 4 Regio. Apelao cvel n 1999.71.12.001399-0, da 5 Turma.
Apelante: Avelina Silveira dos Santos. Apelado: Instituto Nacional do Seguro Social. Relator: Dr.
Tadaaqui Hirose. Porto Alegre, 13 de junho de 2001. Disponvel em: <http://www.trf4.jus.br> Acesso
em: 30 set. 2008.
65
______. Tribunal Regional da 3 Regio. Apelao cvel n 98.03.074549-2, da 1 Turma. Apelante:
Instituto Nacional do Seguro Social. Apelado: Luiz Carlos Lucas. Relator: Dr. Santoro Facchini. So
Paulo, 15 de abril de 2002. Disponvel em: <http://www.trf3.jus.br> Acesso em: 30 set. 2008.

22
8.212/91 conseqncia legal da concesso de benefcio por incapacidade, ocorra
ela por sentena ou por ato administrativo.
A idia de que seria necessria uma ao revisional, nos moldes do artigo
471, inciso I do CPC, resta, portanto, afastada. Embora exista coisa julgada nas
sentenas sobre benefcio previdencirio por incapacidade, prevalece a necessidade
atender o direito substancial. O INSS deve e pode realizar percias peridicas,
mesmo em benefcios concedidos por sentena, a fim de verificar a persistncia,
atenuao ou agravamento da incapacidade laboral. Verificado fato novo, pode a
Autarquia transformar o benefcio para outra espcie ou tambm extingui-lo, sem
que isso implique ofensa coisa julgada. No fosse assim,
Caso o segurado se sinta prejudicado, poder buscar a tutela jurisdicional, em
uma nova demanda. A ao que poder ser proposta no uma revisional, mas
sim uma outra ao, fundada em causa de pedir diversa.
Em decorrncia da funo positiva da coisa julgada, no julgamento do novo
pedido, a sentena anterior dever ser observada. O resultado de procedncia ou
improcedncia dever ser considerado no julgamento posterior da ao de
restabelecimento do benefcio. A resoluo da nova lide dever se harmonizar com
a sentena transitada em julgado, no podendo ser absolutamente contrria.
Elucida-se atravs de exemplo: a sentena condenou o INSS a pagar o
benefcio por incapacidade laboral. Passados alguns meses, o segurado submetido
a percia consoante o artigo 71 da Lei n. 8.213/91, no qual fica constatada a
recuperao da capacidade laboral. Cessado o benefcio, o segurado ingressa
novamente em juzo. A deciso posterior no pode julgar improcedente o pedido
sob o fundamento que o autor nunca ostentou qualidade de segurado, sob pena de
contrariar a primeira, que est petrificada pela coisa julgada. Se o autor esteve no
gozo de benefcio previdencirio em razo de sentena anterior, tem qualidade de
segurado e a manter essa at doze meses aps a cessao de benefcio por
incapacidade (artigo 13, II do Decreto n. 3.048/99).
Suponha-se, por exemplo, que o segurado est em gozo de auxlio-doena
concedido por sentena transitada em julgado. Chamado para a o exame mdico
peridico, foi constatada a capacidade laborativa. No se questiona se a deciso
que concedeu o benefcio estava certa ou errada: apenas se constata fato novo e se
cessa o benefcio. O segurado pode aceitar o ato administrativo e retornar ao
trabalho, ou pode ajuizar uma nova ao a fim de ver o seu benefcio restabelecido.
Se a nova sentena, no estar desconstituindo ou alterando a primeira, pois
no deixa de considerar a deciso judicial anterior: apenas reconhece os fatos
supervenientes e a sua subsuno a norma.
A soluo igualmente aplicvel s sentenas de improcedncia, fundadas na
ausncia de incapacidade laboral. Alterada a situao de fato, o segurado pode
procurar o INSS e requerer novamente o benefcio. Se entender incorreta a deciso
administrativa, pode ajuizar nova demanda, com outra causa de pedir (fato
superveniente). Se comprovada a modificao no status quo no cabe alegar coisa
julgada, pois esta no se cristaliza com relao a fatos futuros.
Repise-se: no se trata de ajuizar novamente a mesma demanda. As partes
podem ser as mesmas, o pedido semelhante diferindo especialmente nas datas
mas o fato novo constitui nova causa de pedir, o que suficiente para diferenciar
as duas aes, inexistindo ofensa a coisa julgada.

3 CONCLUSO

23
A coisa julgada a qualidade de que se reveste a sentena de cognio
exauriente de mrito no mais sujeita a recurso. Implica na imutabilidade do
contedo do comando sentencial. Trata-se de instituto garantido pela Constituio
Federal para a promoo da segurana jurdica e da paz social.
A sentena contm uma norma jurdica concreta que espelha os fatos e o
direito existentes em certo momento. Dessa feita, a coisa julgada somente impede
novo julgamento e vincula as partes enquanto permanecerem inalterados os
elementos da relao jurdica decidida.
A questo ganha relevncia quando o direito material enquadra-se na
categoria das relaes jurdicas continuativas. Diz-se relao jurdica continuativa
aquela que estabelece uma obrigao homognea de trato sucessivo, projetando-se
no tempo. Geralmente caracterizada por prestaes peridicas, como ocorrem
nas relaes de alimentos, locatcias, tributrias e previdencirias.
A exemplo do que ocorre nas demais relaes continuativas, a sentena que
resolve pedido de benefcio por incapacidade, analisando o mrito, e determinando
as conseqncias jurdicas decorrentes faz, sim, coisa julgada material. A deciso,
nos limites do que foi deduzido, ou poderia ter sido deduzido pela parte poca,
transita em julgado, tornando-se indiscutvel para a situao existente naquele
dado instante.
Como decorrncia da sentena de procedncia, surgem anexos os deveres:
para o INSS, de revisar periodicamente o benefcio, a fim de avaliar a persistncia,
atenuao ou agravamento da incapacidade para o trabalho que gerou a concesso
(art. 71 da Lei n. 8.212/91); para o segurado, de se submeter ao exame mdico,
sob pena de suspenso dos pagamentos (art. 101 da Lei n. 8.213/91).
A Lei n. 8.213/91 prev fatos especficos o retorno voluntrio ao trabalho,
a recuperao da capacidade, a reabilitao que motivam a cessao do
benefcio. Tambm enuncia fatos a consolidao das leses, ou a invalidez
permanente que determinam a transformao em outro benefcio.
A reviso de que tratam os artigos 71 Lei n. 8.212/91 e 101 da Lei n.
8.213/91 serve apenas para a verificao de tais fatos. A alterao da relao
previdenciria decorre da modificao do estado de fato e, por isso, imediata e
automtica. A percepo de que um fato novo pode fazer cessar automaticamente
um benefcio concedido por sentena transitada em julgado um reflexo da
estrutura marcadamente temporal do prprio direito material.
Por essa razo, a ao revisional prevista no artigo 471, I do CPC
inadequada s sentenas que tratam de benefcio por incapacidade. Do ponto de
vista pragmtico, exigir a propositura de ao revisional inviabilizaria a atividade do
INSS, pois teria de submeter apreciao do Judicirio todos os fatos
supervenientes, ficando impedido de cessar ou transformar o benefcio. Isso
certamente fomentaria lides desnecessrias, contrariando um dos prprios
objetivos do processo, qual seja, a pacificao.
Ademais, a ao revisional providncia excepcional, necessria somente
quando a relao de direito material exigir uma nova demanda judicial para
certificar a sua alterao. Isso ocorre nas aes de alimentos, por fora do artigo
1.699 do Cdigo Civil. Entretanto, as normas previdencirias no trazem
semelhante disposio. Ao contrrio: o artigo 71 da Lei n. 8.212/91 prev um
mecanismo especfico para verificao peridica das condies para a manuteno,
obrigando a reviso administrativa de todos os benefcios, ainda que concedidos
judicialmente.
De outro lado, observa-se que a lei previdenciria preocupou-se em dispensar
igual tratamento para todos os segurados, tenham eles obtido seus benefcios por
ordem judicial ou no. A igualdade entre os segurados princpio que se extrai do
pargrafo primeiro do artigo 201 e do caput do artigo 5 da Constituio Federal.

24
Dessa sorte, o direito processual no pode ser usado como obstculo para ,
no pode ser compreendido como mera tcnica mas, sim, como instrumento de
realizao de valores e especialmente de valores constitucionais
Portanto, a idia de que seria necessria uma ao revisional, nos moldes do
artigo 471, inciso I do CPC, resta afastada. Embora exista coisa julgada nas
sentenas sobre benefcio previdencirio por incapacidade, prevalece a necessidade
atender o direito substancial. O INSS deve e pode realizar percias peridicas,
mesmo em benefcios concedidos por sentena, a fim de verificar a persistncia,
atenuao ou agravamento da incapacidade laboral. Verificado fato novo, pode a
Autarquia transformar o benefcio para outra espcie ou tambm extingui-lo, sem
que isso implique ofensa coisa julgada.
Caso o segurado no concorde com o resultado da reviso administrativa o
que nem sempre ocorre poder pedir a tutela jurisdicional atravs de nova ao,
com nova causa de pedir e pedido. A sentena anterior permanece indiscutvel. A
nova sentena no desconhece, tampouco contraria a anterior. Vai analisar se
houve leso a direito em um ato administrativo novo: o que detectou capacidade
para o trabalho, o que transformou o benefcio para outra espcie, o que concluiu a
reabilitao profissional, etc.
Orientando-se pelo formalismo valorativo, a soluo aqui proposta a que
melhor se harmoniza com o direito substancial. Na medida em que seja utilizada na
prtica forense, novas dvidas sero levantadas e o interesse acadmico crescer.
Fomentando o debate, as aes previdencirias sero reconhecidas pelas suas
especificidades, contribuindo para a melhor compreenso do processo civil e a
efetiva realizao do direito substancial.

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