FERNANDA DE PAULA COSTA

1) Sobre o papel do Direito nas mudanas sociais identificam-se 3 grandes

grupos de pensadores, os realistas, os idealistas e os do duplo-papel do Direito.
Explique

Uma parte dos estudiosos entende que o direito, corno manifestao social,
determinado pelo contexto sociocultural: a sociedade produz o direito que lhe convm. Dentro
desta perspectiva, os autores mais crticos sustentam que existe apenas uma imposio de
interesses por parte dos grupos que exercem o poder. Estes conseguem impor aos sujeitos mais
fracos as regras de conduta que permitem reproduzir, em nvel normativo, a dominao social.
Nesta primeira posio esto situados os chamados pensadores realistas. Os adeptos desta
corrente entendem que a teoria jurdica deve somente descrever as decises dos rgos que so
competentes para aplicao do direito. Um realista dir que as normas escritas no tm muita
relevncia, porque parte da idia que no possvel aplicar o direito tal como est previsto na
lei. Segundo a viso realista, o poder de definio do direito est nas mos dos tribunais e da
administrao e pouco depende do legislador.
Em uma posio contrria situam-se os autores que entendem que o direito um fator
determinante dos processos sociais. Os autores que adotam esta perspectiva entendem que o
direito possui a capacidade de determinar o contexto social, de atuar sobre a realidade e de
mud-la. Por exemplo, uma lei sobre um novo problema social, ou urna mudana nas normas
promovida por um novo governo, poder conseguir impor aos membros de uma comunidade
novos tipos de comportamento. Esta segunda posio tem um carter idealista, porque se
fundamenta na hiptese de que uma vontade exprimida atravs de um mandamento (dever
ser, normajurdica) pode mudar a realidade.
Com relao a este tema possvel ainda sustentar uma terceira posio que nos permite
conciliar as duas correntes acima citadas. O direito , em geral, produto de um contexto
sociocultural. Isto no impede que o mesmo possa influir sobre a situao social, assumindo um
papel dinmico.O direito exerce um duplo papel dentro da sociedade: ativo e passivo. Tem-se
ele como um fator determinante da realidade social e, ao mesmo tempo, como um elemento
determinado por esta realidade. Dentro deste contexto identificam-se as presses dos grupos de
poder que podem induzir tanto para que se d a elaborao determinadas regras, bem como para
que as regras em vigor no sejam cumpridas, levando a um processo de anomia generalizado.
FERNANDA DE PAULA COSTA

2) Cite mudanas no Direito a partir da criao e difuso de novas tecnologias.

No mbito da sociologia jurdica, a mudana contnua das regras do direito constitui

uma hiptese terica fundamental. Esta hiptese constitui um elemento comum das vrias
abordagens da sociologia jurdica. Podendo ser observado nos estudos de Marx e Engels sobre a
determinao do direito pelas mudanas econmicas, nas anlises de Durkheim sobre a
passagem do direito repressivo ao direito restitutivo, nos estudos de Weber sobre a
racionalidade do direito moderno e, recentemente, nas anlises sobre a transformao do direito
e do Estado na poca da globalizao.
No h dvida que o direito muda na evoluo histrica, seguindo as transformaes
da sociedade. A criao e difuso de novas tecnologias como, por exemplo, a expanso da infor
mtica nas ultimas dcadas, traz consigo mudanas legislativas para conformar o sistema
jurdico a novas situaes. No incio do sculo foi necessrio estender o conceito da propriedade
para proibir o furto de eletricidade. Da mesma forma, os legisladores modernos introduziram
normas para regulamentar os problemas relacionados com a informtica (proteo da
privacidade, garantia dos direitos dos inventores e dos usurios de programas informticos).
uma adaptao do direito realidade social.
A mudana de valores sociais criou uma situao semelhante, no que se refere
posio da mulher. Em muitos pases foram efetuadas profundas reformas legislativas,
sobretudo nas reas do direito constitucional, do direito de famlia, do direito do trabalho, do
direito penal e do direito internacional, visando estabelecer a igualdade entre os gneros
feminino e masculino.
As mudanas sociais so tambm a causa das recentes reformas legislativas, que
impem a desregulamentao da economia na era neoliberal. O mesmo aconteceu com as
reformas em muitos pases europeus, que aboliram as normas liberais com relao ao direito de
e de trabalho dos estrangeiros, para bloquear a entrada de imigrantes.
Em todos estes casos temos mudanas tecnolgicas, sociais, polticas e
demogrficas, que o direito tenta acompanhar.
O problema coloca-se quando tenta-se estudar o papel ativo do direito na mudana
social. Os socilogos do direito dividem-se entre os que entendem que o direito um obstaculo
s mudanas sociais e os que sustentam que o direito pode ser um importante instrumento
propulsor da transformao social.
A primeira corrente, que trata o direito como um obstaculo a mudana, sustenta que o
sistema jurdico lento ao detectar as necessidades sociais e, observa os problemas sociais
desde os seus fechados centros de poder, muitas vezes impedindo uma mudana. Assim sendo, o
direito funciona como fator negativo perante as necessidades e reivindicaes. A segunda
corrente identifica o direito como instrumento eficaz para a consecuo de grandes mudanas
sociais. Acredita-se que obtendo poder poltico possvel realizar mudanas atravs de reformas
jurdicas. Os partidrios desta corrente entendem que o direito desempenha uma funo
educadora.
FERNANDA DE PAULA COSTA

3) Que so as influncias direta e indireta do Direito na mudana social, segundo

Ramn Soriano.

Ramn Soriano ressalta que a influncia do direito na mudana social pode ser de
tipo direto ou indireto. Na maioria dos casos o direito influi de forma direta: impe-se, por
exemplo, a obrigatoriedade do uso do cinto de segurana e a limitao de velocidade, ambas a
sanes, para mudar o comportamento das pessoas no trnsito. J as normas relativas a reformas
do programa de educao so de carter indireto: orientam o professor quanto matria e aos
mtodos de ensino, esperando que assim ser alterado o contedo da educao aos alunos, sem
prescrever, porm, determinados contedos de ensino e sem abolir a autonomia do professor.
Diante de uma situao de mudana social, o mesmo autor afirma que o direito pode
adotar posies de reconhecimento, de anulao, de canalizao ou de transformao de suas
tendncias.
FERNANDA DE PAULA COSTA

4) O que se entende por papis conservador e progressista do Direito?

A primeira corrente (o direito impede a mudana) sustenta que o sistema jurdico d

lento ao detectar as necessidades sociais e, observa os problemas sociais desde os seus fechados
centros de poder, muitas vezes impedindo uma mudana. Assim sendo, o direito funciona como
fator negativo perante as necessidades e reivindicaes sociais (papel conservador do direito).
Esta a viso de autores crticos em face do sistema jurdico atual, existindo vrios nveis de
crtica. As mais radicais, de inspirao marxista, consideram o atual sistema jurdico como um
instrumento que permite a manuteno do poder da classe dominante e reproduz as relaes
sociais de explorao.
A segunda corrente identifica o direito como instrumento eficaz para a consecuo de
grandes mudanas sociais. Acredita-se que obtendo poder poltico possvel realizar mudanas
atravs de reformas jurdicas. Os partidrios desta corrente entendem que o direito desempenha
uma funo educadora (papel progressista do direito). No Brasil encontramos um exemplo de
confiana no papel progressista do direito. Durante o perodo no qual permaneceu no cargo de
Ministro da Justia, o jurista Jos Carlos Dias que props uma ampla reforma do direito penal,
atravs, dentre outras medidas, da despenalizao de determinados delitos, da abolio da lei
dos crimes hediondos e da introduo de penas alternativas.
FERNANDA DE PAULA COSTA

5) Quais as principais diferenas entre emprstismo jurdico e aculturao

jurdica.

O emprstimo jurdico consiste na assimilao voluntria de determinadas normas

provenientes do direito de outras naes. Sabemos que o direito sofre constantes transformaes
para adaptar-se aos processos de mudana da realidade social. Por exemplo, h 50 anos
praticamente Estado considerava necessrio criar normas sobre a manipulao gentica. O
desenvolvimento da biogentica levou alguns pases, principalmente os que detm uma
tecnologia mais sofisticada, a legislar sobre esta matria. Outros pases utilizaram estas normas
como modelo parao desenvolvimento de suas prprias legislaes. O emprstimo deve ser
precedido de um estudo detalhado da experincias estrangeiras. Isto permite ao pas
importador no s adaptar a legislao aliengena s necessidades locais, mas tambm
identificar eventuais causas de ineficcia ou inadequao da mesma.
A segunda forma de transferncia de direito a aculturao jurca. Neste caso se
verifica uma maior influncia da esfera externa. Por aculturao jurdica entende-se o processo
de recepo de um direito aliengena que provoca alteraes globais no direito do pas receptor.
A aculturao pode ocorrer de duas maneiras. Primeiro, atravs de uma deciso externa.
Exemplo: durante a colonizao do continente americano foi imposto o sistema jurdico das
metrpoles s colnias. Segundo, atravs de uma deciso interna. Exemplo: aps uma revoluo
ou secesso, as autoridades polticas decidem adotar o sistema jurdico de outra nao, por
consider-lo mais adequado. Quando, porm, o pas receptor no est em condies objetivas
de implementar o modelo jurdico importado, sobretudo porque o Estado possui o controle do
territrio e da populao, a aculturao no eficaz.
Em suma, emprstimo refere-se a matrias especficas e no a todo o ordenamento
jurdico, como acontece com a aculturao. Alm disto, o emprstimo voluntrio, sendo que a
aculturao jurdica pode ser produto de uma imposio direta.
FERNANDA DE PAULA COSTA

6) Diz se que no Brasil h forte tendncia pr direito alternativo. Na magistratura

identificam-se decises que comprova esta simpatia.
A mudana social atravs do direito foi discutida nas ltimas dcadas, na teoria e na
prticajurdica, no mbito das teorias sobre o direito alternativo. Nos anos 60 e 70
desenvolveu-se um movimento que tentou promover mudanas sociais atravs do direito. Na
Itlia este movimento denominou-sede uso alternativo do direito. Consistia na interpretao
aplicao do direito com uma finalidade emancipadora, favorecendo as classes e os grupos
sociais mais fracos.
A aplicao do direito deveria tomar-se um instrumento de solidariedade social. O
operador jurdico deveria tirar proveito do carter genrico e ambguo das normas, empregando
mtodos de interpretao inova dores, que lhe permitiriam fazerjustia social. A proposta era a
de tentar mudar a sociedade a partir das estruturas formais do direito, sobretudo atuao
dejuzes progressistas. Ou seja, conceber o direito como fator de uma profunda mudana social.
Iniciativas anlogas foram tomadas em outros pases europeus, sob o impulso de grupos
dejuzesede estudantes dedireito comprometidos com uma poltica de esquerda. Estes
movimentos no conseguiram atingir seus objetivos. O direito mudou pouco na prtica, no
faltando casos de punio de juzes que se mostraram ousados em suas decises.Diante desta
situao, a maioria dos adeptos do uso alternativo do direito abandonou suas convices
polticas.
Na Amrica Latina, provavelmente devido gravidade da situao social e
incapacidade do poder poltico de garantir o exerccio efetivo dos direitos fundamentais da
maioria dos cidados, a concepo da alternanciaa jurdica chegou a um ponto mais alto. Os
representantes latino-americanos desta concepo elaboram uma nova idia, avanando muito
alm do uso alternativo do direito estatal, buscam alternativas ao direito estatal, ou seja, outras
fontes e modos de regulamentao social. O verdadeiro direito alternativo seria ento um novo
sistema jurdico. Os representantes deste movimento exprimiram a vontade de responder s
verdadeiras necessidades sociais dos pases subdesenvolvidos e de conseguir uma mudana na
sociedade atravs da aplicao um outro direito, gerado espontaneamente no seio dos
movimentos sociais e suhstituindo paulatinamente o opressor direito do Estado.
Esta tendncia muito forte no Brasil. Encontramos tambm numerosas decises de
tribunais que fazem um uso alternativo do direito, decidindo a favor da parte mais fraca, mesmo
quando isto impe uma interpretao do direito tecnicamente duvidosa.EX: absolvio de um
lenhador que furtou uma moto-serra para utiliz-la como instrumento de trabalho; negao do
pedido de restituio de posse a proprietrios de terras ocupadas por trabalhadores sem-terra
e de prdios invadidos por pessoas sem-teto.
 Em sua verso mais radical o direito alternativo apresenta-se como sistema que se
distancia deelaradamente das normas estabelecidas pelo Estado: o contra legem que pode
atuar, explcita ou implicitamente, em nome da justia social.
Reivindica-se assim a legitimidade de novos sujeitos coletivos, que surgem dos
movimentos sociais e poderiam atuar na soluo de conflitos, fora e alm do direito do Estado.
Os princpios norteadores destes novos legisladores e juizes seriam a satisfao das
necessidades da populao, a democracia participativa e descentralizada, o desenvolvimento de
uma tica de solidariedade e o desenvolvimento de uma nova racionalidade, visando a
emancipao .
Em poucas palavras, o verdadeiro direito alternativo um direito achado na rua, um
direito comunitrio, vivo ou mesmo um direito insurgente e rebelde, que resulta do
poder popular e exprime valores libertrios.
Atualmente, tambm vivenciamos uma aplicao alternativa do direito no Brasil por
parte de promotores ejuzes que, preocupados com os ndices de criminalidade,interpretam a lei
penal de forma extensiva. Exemplo: considerar que a utilizao de armade brinquedo em um
assalto deve ser equiparada ao emprego de arma de fogo. Esta interpretao prevaleceu na
jurisprudncia por muitos anos, tendo sido abandonada pelo Superior Tribunal de Justia em
24.10.2001.O direito alternativo se choca com os princpios da separao dos poderes e da
legalidade que reconhecem ao legislador estatal o monoplio de criao de normas legais e no
permitem aos juizes decidir conforme suas avaliaes subjetivas, nem a grupos sociais alterar o
direito estatal segundo a prpria vontade. Em outras, praticamente impossvel distinguir o
direito alternativo da ilegalidade ou da revoluo poltica que institui um novo direito.