PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DE MINAS GERAIS

Faculdade Mineira de Direito

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Renata Teixeira Fortes

Belo Horizonte
2004
 Renata Teixeira Fortes

O Tombamento como um Instituto de Proteo do Patrimnio

Histrico, Artstico e Cultural

Monografia apresentada disciplina Monografia II,

da Faculdade Mineira de Direito da Pontifcia
Universidade Catlica de Minas Gerais, como um
dos pr-requisitos para obteno do grau de bacharel
do Curso de Direito.

Orientadora: Maria das Graas Albergaria

Belo Horizonte
2004
 SUMRIO

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3.1 Conceito............................................................................................................................14
3.2 Objeto...............................................................................................................................15
3.3 Tipos de tombamento.................................................................................................... 16
3.4 Do Procedimento..............................................................................................................18
3.5 Atuao do Judicirio no processo de tombamento.................................................... 19
3.6 Efeitos...............................................................................................................................20
3.7 Da competncia para tombar......................................................................................... 21

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7.1 O tombamento em Minas Gerais .................................................................................34

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8.1 A gerncia do patrimnio histrico urbano no municpio de
Belo Horizonte: informaes complementares ..............................................................38

&21&/862...................................................................................................................40

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A preservao do patrimnio histrico, artstico e cultural nacional dever da Unio,

Estados, Distrito Federal e dos Municpios, conforme disposto no artigo 23, III, da

Constituio Federal de 1988.

Um dos instrumentos usados para tanto o tombamento de bens, sejam eles mveis ou

imveis, materiais ou imateriais, pblicos ou privados.

Se a proteo do patrimnio histrico, artstico e cultural inquestionvel pela sua

importncia para a manuteno da cultura e da identidade de um povo, ela pode ir de encontro

a um direito privado, tambm garantido na Constituio Federal: o direito propriedade.

O interesse que motivou a realizao desta monografia parte da, do momento em que

surge a tenso entre o interesse pblico e o interesse privado. Seu objetivo examinar como o

ordenamento jurdico brasileiro estabelece normas de proteo ao patrimnio, no caso

especfico do tombamento, num contexto onde o direito propriedade privada est

estabelecido entre os direitos e garantias fundamentais (Ttulo II da Constituio Federal de

1988).

O estudo buscar responder, dentre outras, as seguintes indagaes: Como evoluiu a

proteo ao patrimnio histrico e cultural no ordenamento jurdico brasileiro? Quando deve

prevalecer o interesse pblico sobre ao privado? Cabe indenizao ao proprietrio de um bem

tombado? Quais so os procedimentos para se chegar efetivao do tombamento? Quais os

efeitos desse tombamento para o proprietrio e para a sociedade?

Esta monografia est constituda de oito captulos. No primeiro ser apresentada a

evoluo histrica da proteo do patrimnio histrico e artstico no ordenamento jurdico

nacional. No segundo captulo ser tratado o conceito de tombamento, sua competncia e o

procedimento envolvido. No captulo 3 ser discutida a natureza jurdica do instituto do

tombamento. No quarto captulo buscar-se- situar o tombamento como um ato vinculado ou

discricionrio. No quinto captulo ser abordada a questo da indenizao no tombamento,

ressaltando a polmica existente na doutrina. No sexto captulo ser feita uma comparao do

tombamento em alguns estados brasileiros, enfatizando o caso de Minas Gerais. No stimo

captulo ser discutida a proteo do patrimnio em Belo Horizonte. Por fim, o oitavo

captulo apresentar as concluses do estudo.


 

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A origem da preocupao com o cuidado e preservao do patrimnio cultural

urbanstico localiza-se em Portugal, no sculo XVIII. Por meio de um alvar de 28 de agosto

de 1721, Dom Joo iniciou a tutela do patrimnio cultural daquele pas (PIRES,1994).

No Brasil, a primeira manifestao relativa preservao de monumentos histricos se

deu em 1742, por parte de D. Andr de Melo e Castro, Conde das Galveias, que expediu o

primeiro ato protecionista para a preservao do Palcio das Duas Torres, em Pernambuco, de

modo a evitar que ele se transformasse em quartel.

No sculo XIX, em que pese a existncia de manifestaes acerca da proteo do

patrimnio histrico, as Constituies de 1824 e de 1891 se omitiram sobre o assunto.

No incio do perodo republicano, a idia de preservao ganhou fora a partir do

esforo de muitos estudiosos e escritores ligados arte e a histria. Na primeira fase do

perodo republicano podem ser encontrados as primeiras iniciativas legislativas e trabalhos de

sensibilizao.

As primeiras providncias concretas comearam a aflorar em 1920. Neste ano, a

Sociedade Brasileira de Belas-Artes iniciava a luta pela proteo ao patrimnio.

Em 1923, foi apresentado na Cmara Federal o primeiro projeto de lei de defesa do

patrimnio artstico nacional, que no vingou.

A questo da proteo do patrimnio chegou aos estados a partir de 1925. O governo

de Minas Gerais, preocupado com o comrcio de antiguidades do patrimnio histrico e

artstico de suas tradicionais cidades, iniciou um estudo de medidas a serem tomadas para
enfrentar essa situao. Essa iniciativa resultou no esboo de um projeto de lei federal. Como

o projeto de 1923, no foi acolhido no Congresso Nacional. Constituiu-se, no entanto, um

esforo importante de sistematizar conceitos e princpios.

s iniciativas de Minas, seguiram-se as dos estados da Bahia e Pernambuco.

Ainda com relao s iniciativas de mbito federal, merece registro a iniciativa de Jos

W. de Arajo Pinto, deputado da Bahia, que apresentou um novo projeto de lei ao Congresso

nacional em 1930. Por este projeto, todas as coisas imveis ou mveis com valor artstico e/ou

histrico deveriam ser consideradas patrimnio histrico e artstico nacional. O projeto

admitia ainda que tais bens poderiam ser desapropriados, como medida de proteo, pela

Unio, Estados e Municpios, mediante prvia indenizao. O parlamentar props ainda a

criao de uma inspetoria de defesa do patrimnio histrico e artstico nacional. Tambm esse

projeto no conseguiu ser aprovado, embora tenha se constitudo em importante referncia

para a legislao atual (PIRES, 1994, p.33).

A partir de 1933, novas medidas foram sendo tomadas para a defesa e proteo do

patrimnio cultural, como a consagrao da cidade de Ouro Preto como monumento nacional,

por meio do decreto n 22.928, de 12 de julho daquele ano.

A institucionalizao da tutela jurdica do patrimnio histrico e artstico se deu com a

Carta de 1934, que determina no seu Captulo 1 , artigo 10: Compete concorrentemente

Unio e aos estados: III proteger as belezas naturais e os monumentos de valor histrico ou

artstico, podendo impedir a sada de obras de arte (POLETTI, 2001p.120).

Visando a disciplinar a proteo ao patrimnio cultural determinada na Carta de 34,

Gustavo Capanema, Ministro da Educao de 1934-1945, decidiu-se pela elaborao de um

plano geral para a organizao de um servio nacional de defesa do patrimnio artstico e de

preservao de monumentos e de obras de artes ameaadas de danificao (PIRES,1994,

p.36).
 Mario de Andrade, de reconhecido conhecimento das questes culturais, foi designado

pelo ministro Capanema para elaborar esse plano que resultou na criao do Servio do

Patrimnio Artstico Nacional (SPAN), que foi o instrumento usado para ampliar a

competncia do Poder pblico. De acordo com o Captulo I do Anteprojeto: Finalidade: o

servio do patrimnio Artstico Nacional tem por objetivo determinar, organizar, conservar,

defender e propagar o patrimnio artstico nacional (PIRES, 1994, p.28).

Cabe destacar que entre as atribuies do SPAN foi estabelecida a de determinar e

organizar o WRPEDPHQWR geral do patrimnio artstico nacional.

Em 1937, foi sancionada a Lei n 378 oficializando o SPAN como entidade oficial de

defesa do patrimnio. Em 1990, o SPAN foi transformado em Instituto Brasileiro de

Patrimnio Cultural (IBPC) e depois em Instituto do Patrimnio Histrico Artstico Nacional

(IPHAN).

Quando o projeto de lei elaborado por Mrio de Andrade tramitava no Congresso

Nacional, o golpe de Estado, em novembro de 1937, dissolveu o Parlamento. A Constituio

outorgada em 1937, na ditadura Vargas, alterou a noo tradicional de propriedade e

consagrou o princpio da proteo cultura. A Constituio admitiu tambm restries

maiores, transferindo ao legislador ordinrio a fixao dos limites, a definio do contedo e a

regulamentao do exerccio da propriedade. Em seu artigo 134, a referida Carta estabelece:

Os monumentos histricos, artsticos e naturais, assim como as paisagens ou locais

particularmente dotados pela natureza, gozam da proteo e dos cuidados especiais
da Nao, dos Estados e dos Municpios. Os atentados contra eles cometidos sero
equiparados aos cometidos contra o patrimnio nacional (Porto, 2001, p.104).

Como o Brasil vivia sob um estado de exceo, estando o Congresso fechado, caberia

ao Presidente Vargas tratar da referida matria, por meio de decretos-lei. E ele o fez atravs

do decreto-lei n 25, de 30 de novembro de 1937.

 Em seu artigo 1, o Decreto-lei n 25 define o que seja patrimnio histrico e artstico

nacional:

Constitui o patrimnio histrico e artstico nacional o conjunto dos bens mveis e

imveis existentes no pas e cuja conservao seja de interesse pblico, quer por sua
vinculao a fatos memorveis da histria do Brasil, quer por seu excepcional valor
arqueolgico ou etnogrfico, bibliogrfico ou artstico (BRASIL, 1937).

Este decreto organizou a proteo do patrimnio histrico e artstico nacional,

instituindo o WRPEDPHQWR como instrumento jurdico principal para a atuao do poder

pblico. Determinou o que seria o tombamento, definindo as regras que deveriam

regulamentar tal instituto, estabeleceu seus efeitos jurdicos sobre bens de terceiros,

restringindo o direito de propriedade.

Alm de instituir o tombamento como instrumento principal de atuao para a tutela

do patrimnio cultural, o decreto n 25/37, estabeleceu ainda outros mecanismos de controle

ou de carter repressivo, a fim de dar condies ao rgo competente de exercer suas

atribuies. Exemplificando, pode-se citar a obrigatoriedade de autorizao para a realizao

de pinturas, reparos e restauraes, bem como para a construo no local ou vizinhana, alm

da aplicao de penalidades que variam da multa, destruio da obra e remoo de objetos, at

a caracterizao do crime de dano, regulados pelo Cdigo Penal.

Cabe esclarecer que o Decreto-lei n 25 est em vigor at a presente data, tendo

sofrido algumas alteraes no sentido de adaptar o instituto do tombamento s mudanas no

quadro cultural brasileiro.

Em 1941, o Cdigo Penal estabeleceu nos seus artigos 165 e 166 como crime de dano

a destruio, deteriorao e alterao de coisa tombada pela autoridade competente, em

virtude de valor histrico, artstico ou arqueolgico, sem licena da autoridade competente.

 Art. 165. Destruir, inutilizar ou deteriorar coisa tombada pela autoridade competente
em virtude de valor artstico, arqueolgico ou histrico:
Pena deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa.

Art. 166. Alterar, sem licena da autoridade competente, o aspecto de local

especialmente protegido por lei:
Pena deteno, de 1 (um) ms a 1 (um) ano, ou multa (BRASIL,
2000a).

A Constituio de 1946 retrocedeu de 1934, ao no especificar o ente federativo

responsvel pela proteo do patrimnio. Em seu Ttulo VI, Captulo II (Da Educao e da

Cultura), artigo 175 dispe: As obras, monumentos e documentos de valor histrico e

artstico, bem como os monumentos naturais, as paisagens e os locais dotados de particular

beleza, ficam sob a proteo do Poder Pblico (BALEEIRO, 2001, p.109). Ao determinar

que a proteo do patrimnio competncia do Poder Pblico, a atribuio se torna vaga

relativamente ao que foi definido pela Carta de 34, que especificava que a competncia era da

Unio e dos Estados. 

Observa-se ainda que o constituinte de 46 no ratificou o preceito de 37 que dava

maior firmeza a essa proteo, equiparando a crime contra o patrimnio nacional qualquer

atentado contra os monumentos histricos, artsticos e culturais.

A Carta outorgada em 1967, j, portanto, sob o regime militar, reafirmou o prescrito

na Constituio de 46, utilizando, porm, de termos presentes no texto de 37:

Art.172 O amparo cultura dever do Estado.

Pargrafo nico Ficam sob a proteo especial do Poder pblico os documentos, as
obras e os locais de valor histrico ou artstico, os monumentos e as paisagens
naturais notveis, bem como jazidas arqueolgicas (CAVALCANTE; BRITO;
BALEEIRO, 2001, p.175).


A Emenda Constitucional N 1 de 1969 acolheu todos os preceitos da Carta de 67,

alterando apenas a numerao (artigo 180).

 Por fim, a Constituio de 1988 inovadora ao adotar um conceito mais abrangente do

que seja patrimnio cultural, incluindo a proteo aos bens imateriais. Define, tambm,

instrumentos para efetivar a defesa pelo Estado do patrimnio histrico e artstico.

Art. 216 Constituem patrimnio cultural brasileiro os bens de natureza material e

imaterial, tomados individualmente ou em conjunto, portadores de referncia
identidade, ao, memria dos diferentes grupos formadores da sociedade
brasileira, nos quais se incluem :
I as formas de expresso;
II os modos de criar, fazer e viver;
III as criaes cientficas, artsticas e tecnolgicas;
IV as obras, objetos, documentos, edificaes e demais espaos destinados s
manifestaes artstico-culturais;
V os conjuntos urbanos e stios de valor histrico, paisagstico, artstico,
arqueolgico, paleontolgico, ecolgico e cientfico.
1 O poder pblico, com a colaborao da comunidade, promover e protegero
patrimnio cultural brasileiro, por meio de inventrio, registros, vigilncia,
tombamento e desapropriao, e de outras formas de acautelamento e preservao.
2 - Cabem administrao pblica, na forma da lei, a gesto da documentao
governamental e as providncias para franquear sua consulta a quantos dela
necessitem.
3 - A lei estabelecer incentivos para a produo e o conhecimento de bens e
valores culturais.
4 - Os danos e ameaas ao patrimnio cultural sero punidos, na forma da lei.
5 - Ficam tombados todos os documentos e os stios detentores de reminiscncias
histricas dos antigos quilombos (BRASIL, 1988).
3 UMA RESTRIO AO DIREITO DE PROPRIEDADE: O TOMBAMENTO

O estudo da evoluo do ordenamento jurdico brasileiro no tocante proteo do

patrimnio histrico, artstico e cultural permitiu constatar que o WRPEDPHQWR foi

institucionalizado como uma das formas de proteo.

O que fundamenta a permisso ao Estado de restringir o gozo ou uso da propriedade

alheia a disposio constitucional que estabelece a funo social da propriedade privada e a

supremacia do interesse pblico sobre o privado.

Voltando um pouco na historia da humanidade, verifica-se que o sculo XIX

marcado pelo Estado liberal, que consagra o direito propriedade privada como sendo um

direito natural do homem, inatingvel. A sociedade civil encontra-se alicerciada na

propriedade privada, que diferencia indivduos, grupos e classes sociais, e o objetivo

primordial do Estado garantir essa propriedade. O liberalismo se caracteriza pela distncia

entre Estado e sociedade (CHAUI, 2000).

O Estado liberal deu lugar ao Estado interventor que interfere nas relaes entre os

homens, e mais, assegura prestaes de servios fundamentais sociedade (ZHOIDUHVWDWH). A

sociedade democrtica se estabelece sob os pilares da liberdade e igualdade instituindo o

governo do povo, pelo povo e para o povo.

Hoje, prevalece a supremacia do estado sobre o indivduo. Os interesses da

coletividade esto acima dos interesses individuais.

As crises que assolaram as diversas economias, a partir de meados da dcada de 70,

pem em cheque os fundamentos do Estado interventor, inaugurando uma nova era

neoliberal na qual se buscar restringir o papel do Estado. Neste contexto, a tenso entre os

interesses da coletividade vis--vis os interesses individuas tende a se acentuar.

 O conflito entre indivduos e o Estado nas questes pertinentes s restries impostas

propriedade decorre do fato de que ao ser atingido em seu direito real, o indivduo se sente

lesado, uma vez que a idia de direito absoluto presente na poca medieval continua enraizado

no conceito de propriedade privada.

Voltando ao caso brasileiro, o direito propriedade tem que ser discutido luz da sua

funo social, conforme estabelece a Constituio Federal de 1988, no artigo 5 XXII

garantido o direito de propriedade; XXIII a propriedade atender a sua funo social

(BRASIL, 2000b).

importante registrar que j em 1942, em acrdo proferido em 17 de junho, o

Supremo Tribunal Federal deixou registrado:

A antiga noo de propriedade, que no vedava ao proprietrio seno o uso

contrrio s leis e regulamentos, completou-se com o da sua utilizao posta ao
servio do interesse social; a propriedade no legtima seno quando se traduz por
uma realizao vantajosa para a sociedade (MUKAI, 2003, p.34).

Consta ainda no mesmo acrdo:

A propriedade social concretiza uma concepo jurdica aplicada para fundamentar a

legalidade da proteo aos monumentos histricos e objeto de arte, indicando a
existncia de um degrau do desenvolvimento progressivo do direito de propriedade
em um sentido cada vez menos individual (MUKAI, 2003, p 35)

Observa-se que existem dois fundamentos s restries impostas propriedade

privada: a supremacia do interesse pblico e a funo social da propriedade.

O primeiro deles fundamental para garantir aos indivduos segurana, sobrevivncia,

e a estabilidade da ordem social. O Estado cria imposies que de alguma forma restringem o

uso da propriedade pelo seu GRPXQXV, e o faz em funo da supremacia do interesse pblico

sobre os interesses privados.

 A funo social da propriedade vista hoje mais que um fim, como um meio usado

para se chegar ao bem estar social. Essa viso leva em conta os relevantes interesses da

coletividade.

Acrescente-se ainda, que o constituinte de 88, inseriu a funo social da propriedade

como uns dos princpios que regem a ordem econmica do pas, em seu artigo 170, III:

A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre

iniciativa, tem por fim assegurar a toda existncia digna, conforme os ditames da
justia social, observados os seguintes princpios
.................................................................................
III funo social da propriedade (BRASIL, 2000b).

Neste artigo, o constituinte reconhece a propriedade como sendo um fator econmico,

mas condiciona sua utilizao ao atendimento da funo social, tornando este elemento

superior quele.

A Constituio Federal revela a existncia de um direito contraposto a um dever

jurdico. A propriedade deve atender sua funo social e ao adequar-se a esse princpio, o

indivduo torna sua propriedade inatacvel, impondo ao Estado o dever jurdico de respeit-la.

&RQFHLWR

Tombamento um procedimento administrativo (sucesso de atos), onde o Poder

Pblico intervm na propriedade privada tendo como objetivo proteger o patrimnio histrico

e artstico nacional. Constitui-se, desta forma, uma das restries aplicadas pelo Estado

propriedade privada.
 O tombamento o ato de reconhecimento do valor cultural de um bem, pela sua

inscrio em um dos Livros do Tombo , transformando-o em patrimnio e instituindo um

regime jurdico especial de propriedade, impondo limites ao direito de propriedade.

2EMHWR

O tombamento pode atingir bens mveis ou imveis, materiais ou imateriais, pblicos

ou privados, bastando para isso ter valor histrico, artstico ou cultural para a sociedade.

Ressalte-se que o artigo 3 do Decreto-lei n25, exclui do patrimnio histrico e artstico

brasileiro obras de origem estrangeira.

Excluem-se do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional as obras

estrangeiras: que pertenam s representaes diplomticas ou consulares
acreditadas no pas; que adornem quaisquer veculos pertencentes a empresas
estrangeiras, que faam carreira no pas;que se incluam entre os bens referidos no
art. 10 da introduo ao Cdigo Civil, e que continuam sujeitas lei pessoal do
proprietrio;
1) que pertenam a casas de comrcio de objetos histricos ou artsticos;
2) que sejam trazidas para exposies comemorativas, educativas ou comerciais;
3) que sejam importadas por empresas estrangeiras expressamente para adorno
dos respectivos estabelecimentos.

Pargrafo nico As obras mencionadas nas alneas 4 e 5 tero guias de licena

para livre trnsito, fornecida pelo Servio do Patrimnio Histrico e Artstico
Nacional (BRASIL, 1937).

7LSRVGHWRPEDPHQWR

O tombamento pode atingir bens particulares e pblicos. No caso dos ltimos, o

procedimento mais simples, uma vez que o bem j pertence a algum dos entes da federao.
Com isso, basta notificar a entidade a quem pertence o bem ou possuir sua guarda. A partir da

adoo destas medidas j comeam a surtir os efeitos do tombamento. Este tipo de

tombamento denominado de ofcio e est previsto no artigo 5 do Decreto-lei n25:

O tombamento dos bens pertencentes Unio, aos Estados e aos Municpios se far
de ofcio, por ordem do diretor do Servio de Patrimnio Histrico e Artstico
Nacional mas dever ser notificada entidade a quem pertencer; ou cuja guarda
estiver a cousa tombada a fim de produzir os necessrios efeitos (BRASIL, 1937).


O tombamento de bens particulares ou privados pode ser denominado de voluntrio

ou compulsrio.

O tombamento voluntrio quando parte do proprietrio a iniciativa de ter o seu

bem tombando ou quando ele notificado do tombamento e anui por escrito, no havendo

assim impugnao vontade do rgo Tcnico responsvel pelo tombamento.

O tombamento compulsrio aquele feito pelo Poder Pblico contra a vontade do

dono do bem. O procedimento de ambos o mesmo e esto previstos nos artigo 6 ao 9 do

Decreto-lei n25:

Art. 6 - O tombamento da cousa pertencente pessoa natural ou

pessoa jurdica de direito privado se far voluntria ou compulsoriamente.

Art. 7 Preceder-se- ao tombamento voluntrio sempre que o


proprietrio o pedir e a cousa se revestir dos requisitos necessrios para construir
parte integrante do patrimnio histrico e artstico nacional, a juzo do Conselho
Consultivo do Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional ou sempre que
o mesmo proprietrio anuir, por escrito, a notificao, que se lhe fizer, para a


inscrio da cousa em qualquer dos Livros do Tombo.

Art. 8 Proceder-se- ao tombamento compulsrio, quando o

proprietrio se recusar a anuir inscrio da cousa.

Art. 9 O tombamento compulsrio se far de acordo com o

seguinte processo:

1) O Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional, por seu rgo

competente, notificar o proprietrio para anuir ao tombamento, dentro do prazo de
quinze dias, a contar do recebimento da notificao, ou para, se o quiser impugnar,
oferecer dentro do mesmo prazo as razes de sua impugnao;
2) no caso de no haver impugnao dentro do prazo assinado, que fatal, o
diretor do Servio de Patrimnio Histrico e Artstico Nacional mandar por simples
despacho que se proceda a inscrio da cousa no competente Livro do Tombo;
 3) se a impugnao for oferecida dentro do prazo assinado, far-se- vista da
mesma, dentro de outros quinze dias fatais, ao rgo de que houver emanado a
iniciativa do tombamento, a fim de sustent-la. Em seguida, independentemente de
custas, ser o processo remetido ao Conselho Consultivo do Servio do Patrimnio
Histrico e Artstico Nacional, que proferir deciso a respeito, dentro do prazo de
sessenta dias, a contar de seu recebimento. Dessa deciso no caber recurso.
(BRASIL, 1937).


O tombamento pode ter carter provisrio ou definitivo, sendo que ambos produzem

os mesmos efeitos (com exceo da transcrio no Registro de Imveis). O tombamento

provisrio a partir do incio do processo com a notificao do proprietrio at a sua concluso,

quando o tombamento se torna definitivo. O artigo 10 do Decreto-lei n25 estabelece:

O tombamento dos bens, a que se refere o art. 6 desta lei, ser considerado
provisrio ou definitivo, conforme esteja o respectivo processo iniciado pela
notificao ou concludo pela inscrio dos referidos bens no competente Livro do
Tombo.(BRASIL, 1937).

Pode-se dizer ainda que o fito do tombamento provisrio resguardar o bem at o fim

do processo de tombamento, garantindo sua preservao pois, de acordo com o artigo acima

citado, o bem fica protegido como se tombado estivesse. Entretanto, esse tombamento

provisrio no pode ser indefinido, devendo a administrao pblica atentar para o princpio

da razoabilidade para fixar tal prazo.

H ainda, a classificao de quando o tombamento atinge um bem individual ou um

bem geral, como todos os bens de uma dada regio. como exemplo, pode-se citar o

tombamento geral, o de cidades ou de bairros.

'RSURFHGLPHQWR

O procedimento do tombamento tem incio com a notificao do proprietrio e finaliza

com a inscrio do bem em dos Livros do Tombo.

A notificao do proprietrio se d posteriormente manifestao do rgo tcnico

sobre o valor do bem para fins de tombamento. O proprietrio pode ento anuir, por escrito,

tendo-se, ento, o tombamento voluntrio, ou impugnar. Se impugnar, ter o prazo de 15 dias

para apresentar suas razes. O rgo que teve a iniciativa do tombamento tambm ter o

prazo de 15 dias para sustentar suas razes. O processo, ento, ser remetido ao IPHAN que

dar a deciso no prazo de 60 dias. Se a deciso for favorvel ao Poder Pblico, ser

determinada a inscrio do bem no livro do Tombo, caso seja favorvel ao proprietrio, o

procedimento ser arquivado.

O tombamento s se torna definitivo com a inscrio em um dos livros do Tombo.

A denominao dos livros onde so registrados os bens que se enquadram como

pertencentes ao patrimnio cultural nacional tem origem portuguesa. E tombar usado no

sentido de registrar, inventariar, inscrever.

Embora o procedimento se encerre com a inscrio no livro do Tombo a lei exige

ainda que, em se tratando de imveis, se faa a transcrio no Registro de Imveis, averbando

o tombamento. Tal ato no integra o procedimento, mas a sua falta impede as entidades

pblicas de exercerem o direito de preferncia para aquisio do bem tombado. O Decreto-lei

n 25/37 determina no seu artigo 13 que:

O tombamento definitivo dos bens de propriedade particular ser, por iniciativa do

rgo competente do Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional,
transcrito para os devidos efeitos em livro a cargo dos oficiais do registro de imveis
e averbado ao lado da transcrio do domnio (BRASIL, 1937).
 Cabe esclarecer que at a promulgao do Decreto-lei n3 866/41, a deciso do

tombamento no era passvel de recurso, no podendo, portanto, ser cancelada. Tal

dispositivo foi revogado pelo decreto-lei n3 866/41 que estabelece que o Presidente da

Repblica pode cancel-lo. Tal dispositivo muito criticado por doutrinadores por, concentrar

nas mos do Presidente poder de deciso muito grande. Mas deve-se lembrar da conjuntura da

poca do Decreto-lei n3 866, quando o Brasil vivia a ditadura getulista. Nesse regime o

governante concentra todo o poder em suas mos, a o porqu desse dispositivo. Em que

pesem as crticas, este decreto, promulgado no perodo autoritrio, ainda est em vigor.

No caso de bem pblico, como j dito acima, o procedimento mais simples. Aps a

manifestao do rgo tcnico, a autoridade administrativa determina a inscrio do bem no

Livro do Tombo, notificando o ente pblico responsvel pelo bem ou que tenha sua guarda.

$WXDomRGRMXGLFLiULRQRSURFHVVRGHWRPEDPHQWR

Muitas vezes, a questo de se deve ou no um bem ser tombado levada para a

apreciao junto ao Poder Judicirio.

Mas j se sabe que o tombamento um ato administrativo do Poder Pblico, que deve,

analisando o caso concreto determinar ou no o tombamento de bens. Lembrando que se trata,

para a maioria dos doutrinadores, de ato discricionrio no que tange oportunidade e

convenincia, mas ao mesmo tempo, vinculado quanto ao motivo, no caso, o bem deve

possuir relevante valor histrico, artstico e cultural para a sociedade.

Portanto, cabe ao Judicirio apenas se manifestar quanto a legalidade do ato, ou seja,

se o bem em questo realmente faz parte do patrimnio histrico, artstico e cultural nacional.
(IHLWRV

Ao ser efetivado, o tombamento gera efeitos para o proprietrio do bem, para os

proprietrios dos bens imveis vizinhos e para o IPHAN.

Ao proprietrio do bem traz obrigaes positivas, negativas e de suportar . As

primeiras so: (1) fazer obras de manuteno e, caso no possua condies financeiras para

tanto, comunicar ao rgo competente para que ele as providencie; (2) assegurar o direito de

preferncia ao Poder Pblico, em caso de venda do bem.

As obrigaes negativas dizem respeito ao fato de o proprietrio no poder destruir,

demolir ou mutilar as coisas tombadas, sem prvia autorizao do IPHAN. No pode tambm

repar-la, pint-la ou restaur-la. Por fim, a obrigao de suportar significa que o proprietrio

fica sujeito fiscalizao do bem pelo rgo tcnico competente.

Quanto aos proprietrios vizinhos, a obrigao negativa refere-se ao fato de no ser

permitido fazer construes que impeam ou reduzam a visibilidade da coisa tombada.

Tambm no permitido colocar anncios ou cartazes. Os infratores incorrero em multa e

devero destruir ou retirar o que estiver prejudicando a visibilidade do objeto tombado.

Ao IPHAN, o tombamento gera a obrigao de mandar executar obras de conservao

do bem quando o proprietrio no puder faz-lo, exercer permanente vigilncia, e

providenciar, no caso de imveis, a transcrio do tombamento no Registro de Bens Imveis.

3.7 Da competncia para tombar

A Constituio da Repblica, em seu artigo 23, III, clara ao afirmar que compete

Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios proteger o patrimnio histrico, artstico e

cultural nacional:

competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios:

III proteger os documentos, as obras e outros bens de valor histrico, artstico e
cultural, os monumentos, as paisagens naturais notveis e os stios arqueolgicos
(BRASIL, 2000b).


Em seu artigo 24, VII, a Carta Magna define a competncia da Unio, dos Estados e

do Distrito Federal, concorrentemente, para legislar sobre a proteo do patrimnio histrico,

artstico, cultural, turstico e paisagstico nacional. Define ainda, em seu 1 que a

competncia da Unio, quando concorrente, limita-se a estabelecer normas gerais, o que no

impede os Estados de suplementar tais normas gerais (2). Estabelece ainda que na ausncia

de lei Federal sobre normas gerais, caber aos Estados exercer a competncia plena para

atender as necessidades (3).

Portanto, fica claro que cabe a todos os entes da Federao a proteo do patrimnio

histrico, artstico e cultural nacional. Quanto a legislar sobre tal matria, os Municpios esto

excludos de faz-lo, de acordo com o artigo 30, IX,: promover a proteo do patrimnio

histrico-cultural local, observada a legislao e a ao fiscalizadora federal e estadual

(BRASIL, 2000b).


 720%$0(172 6(59,'2 /,0,7$d2 $'0,1,675$7,9$ 28 80

,167,78723535,2"

Quanto natureza jurdica do tombamento, a doutrina no uniforme. Celso Antnio

Bandeira de Mello (2003), Ruy Cirne Lima (1982), Adilson Abreu Dallari [s.d] entendem que

o tombamento constitui modalidade de servido administrativa porque incide sobre o imvel

determinado, causando a seu proprietrio nus maior do que aquele sofrido pelos demais

membros da sociedade. Para outros apenas limitao administrativa e h ainda aqueles que

consideram o tombamento como sendo um instituto prprio, que no se enquadra nem como

limitao administrativa, nem como servido.

Para uma maior clareza do tema em estudo, fazer-se- uma breve distino entre

servido administrativa e limitao administrativa, indicando as posies de alguns autores

que vm estudando a questo.

6HUYLGmRDGPLQLVWUDWLYD o direito real pblico que autoriza o Poder Pblico a usar

a propriedade imvel para permitir a execuo de obras e servios de interesse coletivo

(CARVALHO FILHO, 2003, p.604).

direito real pblico porque institudo em favor do Estado para atender o interesse

pblico. um direito real de gozo de coisa alheia, existindo um lado passivo, uma coisa

serviente e, do lado ativo, uma coisa dominante. Tem-se uma utilidade prestada pela primeira

segunda.

Ao instituir a servido, a administrao pblica est usando de seu poder de imprio,

que lhe permite onerar a propriedade privada sob o fundamento da supremacia do interesse

pblico sobre o privado.

 Maria Sylvia Zanella Di Pietro (2003) conceitua a servido administrativa como sendo

um direito real de gozo, de natureza pblica, institudo sobre imvel de propriedade alheia,

com base em lei, por entidade pblica ou por seus delegados, em favor de um servio pblico

ou de um bem a fim de utilidade pblica.

Pode-se enumerar, portanto, as caractersticas desse instituto: a natureza de direito real

sobre coisa alheia; a sujeio que passa a existir da coisa serviente em relao coisa

dominante; e o fato de que institudo sempre para dar utilidade coisa serviente.

Quanto indenizao, de regra, no cabvel se a servido decorrer de lei, pois assim

todos que se adequarem situao prevista estaro submetidos a ela. A servido no retira das

mos do proprietrio seu imvel, apenas a Administrao Pblica usa deste imvel para

realizar servios pblicos. Quando no gerar prejuzo para o proprietrio no acarreta o direito

indenizao. Entretanto, se houver prejuzos causados decorrentes desta servido, o

proprietrio dever ser compensado no montante equivalente aos danos causados. E se tais

servides decorrerem de deciso judicial sobre imveis determinados caber indenizao, se

houver prejuzos, pois seus proprietrios esto suportando um nus em benefcio da

coletividade (CARVALHO FILLHO, 2003, DI PIETRO; 2003).

/LPLWDo}HVDGPLQLVWUDWLYDVso determinaes de carter geral, atravs das quais o

Poder Pblico impe aos proprietrios obrigaes positivas, negativas ou permissivas, para o

fim de condicionar as propriedades ao atendimento de sua funo social (CARVALHO

FILHO, 2003, p.617).

atravs do poder de polcia1 do Estado que ele efetiva tal restrio.

As limitaes administrativas decorrem de normas gerais e abstratas que se dirigem

propriedade indeterminada com o objetivo de atender ao interesse coletivo. Logo se v que

1
Poder de Polcia [...] a prerrogativa de direito pblico que, calcada na lei, autoriza a Administrao Pblica a
restringir o uso e o gozo da liberdade e da propriedade em favor do interesse da coletividade (CARVALHO
FILHO, 2003, p.61)
seus fundamentos se encontram na supremacia do interesse pblico e no atendimento de sua

funo social.

H doutrinadores que distinguem a limitao administrativa da servido dizendo que a

primeira impe obrigao de no fazer e a segunda obrigao de deixar fazer (DI PIETRO,

2003; CARVALHO FILHO, 2003).

Para Celso Antnio Bandeira de Mello (2003) se a propriedade afetada por

disposio genrica e abstrata, pode ou no ser o caso de servido. Ser limitao e no

servido se impuser uma obrigao de suportar.

Na limitao administrativa a obrigao de no fazer imposta sobre bens genricos,

indeterminados, visando ao bem pblico, enquanto na servido, esta imposta sobre um bem

determinado. Nas servides, o poder pblico adquire o direito real de uso e gozo, perdendo o

proprietrio a totalidade de seus poderes sobre o bem. Na limitao, ao contrrio, o

proprietrio fica apenas sujeito s normas regulamentadoras do exerccio do direito de uso e

gozo para adequ-lo ao bem estar social. O proprietrio continua a desfrutar, portanto, de

todos os poderes inerentes propriedade.

Vale esclarecer que aos proprietrios no cabem quaisquer medidas administrativas ou

judiciais que visem a impedir a imposio das limitaes sobre as propriedades, uma vez que

tais limitaes estaro fundamentadas em atos normativos fundados em lei.

Quanto indenizao, essa no cabvel no caso da limitao administrativa uma vez

que as restries impostas so de carter geral, sendo comuns a todas as propriedades que

detenham determinadas caractersticas. No h prejuzos individuais, mas sacrifcios gerais

que devem ser suportados por todos aqueles que se enquadrarem ao caso da limitao.

A exceo apenas se a Administrao Pblica causar prejuzo devido a condutas

administrativas.
 Explicitados alguns dos instrumentos de restrio da propriedade privada pelo Poder

Pblico, cabe esclarecer sobre as divergncias acerca de ser o tombamento uma servido, uma

limitao administrativa ou um instituto prprio.

Entre os que defendem ser o instituto uma servido pode-se citar Celso Antnio

Bandeira de Mello (2003):

[...] sempre que seja necessrio um ato especfico da administrao impondo um

gravame , por conseguinte criando uma situao nova, atingiu-se o prprio direito, e,
pois a hiptese de servido. Por este motivo entendemos que tanto o tombamento
pelo Patrimnio Histrico quanto a declarao de que uma determinada rea
particular de reserva florestal so casos de servido e no limitao
administrativa... (Mello, 2003, p.703).


Para Cretella Jnior (1973, p.67), o tombamento de bens uma restrio parcial ao

direito de propriedade, que ele define como sendo uma limitao administrativa. Vejamos sua

concluso acerca do instituto do tombamento:

O tombamento, instituto do direito pblico, fundamentado no poder de polcia do

Estado, estabelece limitaes ou restries ao direito de propriedade, sem
indenizao para o proprietrio.[...] A finalidade do tombamento no a subtrao
da propriedade, como ocorre com a desapropriao, mas sim a limitao, a
conservao da coisa, para que no sofra a ao deletria do tempo ou das pessoas
(CRETELLA JUNIOR, 1973, p.67).


Por fim, h os que defendem ser o tombamento um instituto prprio, como Maria

Sylvia Zanella Di Pietro (2003) e Jos dos Santos Carvalho Filho (2003). Para esses autores, o

tombamento no uma servido pelo fato de no haver a coisa dominante e a coisa

serveniente e a restrio no imposta para satisfazer um servio pblico. Tambm no pode

ser considerado como uma limitao administrativa posto que nele h a individualizao do

imvel enquanto na limitao no h.

 A dvida pendente sobre qual a natureza jurdica do tombamento se d uma vez que

ele se aproxima da servido por individualizar o bem e da limitao por ser imposto em

benefcio de interesse pblico.

Carvalho Filho (2003, p.624) posiciona-se da seguinte forma:

Temos para ns que o tombamento no nem servido nem limitao

administrativa. Trata-se realmente de instrumento especial de interveno restritiva
do estado na propriedade privada, com fisionomia prpria e inconfundvel com as
demais formas de interveno. Alm disso, tem natureza concreta e especfica, razo
por que diversamente das limitaes administrativas, se configura como uma
restrio ao uso da propriedade. Podemos, pois, concluir que a natureza jurdica do
tombamento a de qualificar como meio de interveno do Estado consistente na
restrio do uso de propriedades determinadas (CARVALHO, 2003, p.624)

720%$0(172$729,1&8/$'228',6&5,&,215,2

Com relao ao fato de o tombamento ser um ato vinculado ou discricionrio, tambm

h divergncia entre os autores.

O ato vinculado quando o administrador deve estritamente observar a lei, no tendo

nenhuma liberdade para valorar o ato.

O ato discricionrio quando o administrador possui uma liberdade de escolha,

prevista inclusive em lei, para valorar o caso e decidir pela maneira que melhor se enquadre

no caso analisado.

H autores que no deixam claro se um ato vinculado ou discricionrio, como Jos

dos Santos Carvalho Filho (2003). H outros, como Maria Sylvia Zanella Di Pietro (2003),

que o considera como sendo um ato discricionrio.

Contudo, percebe-se que o raciocnio de ambos se desenvolve de modo semelhante,

posto que para Carvalho Filho (2003) o ato vinculado sob o aspecto de o tombamento ser

permitido apenas para a proteo do patrimnio histrico e artstico nacional, ou seja, os bens

que no se adequarem a essa caracterstica no podem ser tombados. Mas, por outro lado,

discricionrio, posto que cabe somente administrao pblica decidir quais bens devero ser

tombados.

Maria Sylvia Zanella Di Pietro (2003) defende ser um ato discricionrio porque cabe

administrao pblica analisar o fato concreto e dizer se deve ou no ser feito o tombamento,

mas sempre motivando. Ao motiv-lo, no deixa de entrar na esfera dos atos vinculados.
$48(672'$,1'(1,=$d212720%$0(172

A indenizao no tombamento no matria pacfica entre os doutrinadores nem nos

tribunais.

A posio dos autores relativa indenizao no tombamento de bens decorre de seus

posicionamentos acerca da natureza jurdica do tombamento. Para aqueles que consideram o

tombamento uma limitao administrativa, no deve haver indenizao; enquanto que para

aqueles que consideram o tombamento uma servido administrativa, a regra indenizar.

O fundamento do tombamento se respalda na funo social da propriedade e no

princpio da supremacia do poder pblico sob interesses individuais e, objetiva a preservao

de bens importantes para a histria e memria nacional.

Mas ao ter seu bem (imvel ou mvel) tombado o proprietrio est sofrendo uma

restrio parcial em seu direito de propriedade. Ainda que parcial, h a restrio em seu

direito garantido constitucionalmente (art 5, XVIII, da Constituio Federal de 1988).

Ao ter um bem tombando, seu proprietrio sofre restrio no uso e gozo de seu imvel

ou mvel, que podem lhe causar ou no prejuzos. H casos ainda, apesar de mais raros, de o

tombamento valorizar o bem.

H doutrinadores, como Maria Sylvia Zanella Di Pietro (2003), que defendem a

indenizao quando houver a reduo da capacidade econmica do bem em decorrncia do

tombamento. Neste caso, o proprietrio deve provar que sofreu algum prejuzo em

decorrncia do tombamento.

Para Jos dos Santos Carvalho Filho (2003), a indenizao no tombamento no

regra, uma vez que o tombamento uma restrio administrativa que apenas obriga o
proprietrio a manter o bem tombado dentro de suas caractersticas para a proteo do

patrimnio cultural, no gerando nenhum prejuzo patrimonial ao dono do bem.

Entretanto, a maioria dos doutrinadores converge para a seguinte posio: havendo

esvaziamento econmico do bem ou havendo o impedimento de uso segundo sua destinao

natural dever o Estado indenizar o indivduo.

Hely Lopes Meirelles (1991, p.17) esclarece:

De qualquer ngulo em que se examine a matria, o direito indenizao do

proprietrio inegvel. Toda vez que o Poder Pblico, direta ou indiretamente,
produzir o esvaziamento econmico do direito de propriedade, fica obrigado a
reparar o prejuzo. No se trata, aqui de simples limitao administrativa, mas de
interdio da propriedade.

Para Celso Antnio Bandeira de Mello (2003), se no resta dvida de que os bens que

apresentem valor artstico, histrico ou cultural devam ser tombados, tambm inequvoco

que os proprietrios de tais bens devam ser tratados igualmente a qualquer outro proprietrio

de bens semelhante. Para ele, no a apenas a mera perda econmica que traz o direito

indenizao.

Afirma-se indenizvel o proprietrio de um bem tombado quando um direito de

utilizao definido que est em vigncia para a generalidade dos imveis ubicados
em dada rea sofre uma particular compresso, desigualando seu regime em relao
aos demais, resultando da uma perda econmica singularizada que no se aplica aos
demais imveis abrangidos pelo requadro urbanstico onde est alojado.[...] Estar
existindo, isto sim, um gravame que singulariza dado imvel, consistindo, portanto,
em investida constritora do direito do proprietrio, pois que o retira do regime geral
para assujeit-lo a um gravame peculiar: o da imutabilidade, que especfica do bem
tombado, em contraste com a mutabilidade dos circunvizinhos (MELLO, 2003,
p.704).

De acordo com Mello (2003), a indenizao devida quando o prejuzo econmico

suportado pelo proprietrio for gerado a partir de uma constrio de direito.

Para Meirelles (2000), o dever de indenizar vem do princpio da solidariedade social.

 [...]s legtimo o nus suportado por todos em favor de todos. Se o bem estar
social exige sacrifcio de um ou de alguns, aqueles ou estes devem ser indenizados
pelo Estado (MEIRELLES, 2000, p. 115).

interessante lembrar que h casos de tombamentos que no geram prejuzos aos

donos dos bens, podendo, ao contrrio, valorizar tais bens. o caso, por exemplo, do

tombamento de cidades como a de Ouro Preto. Neste caso, no h prejuzo, no h gravame

econmico, pois todo a cidade ou grande parte dela estar sob um mesmo tratamento jurdico.

Desta forma, no haver tratamento desigual entre proprietrios de bens semelhantes.

Entretanto, para Celso Antnio Bandeira de Mello (2003) tais situaes so

excepcionais, e o que deve prevalecer a obrigao do Poder Pblico de indenizar o

proprietrio.

Vale dizer que no Decreto-lei n25 de 1937, que organiza a proteo do patrimnio

histrico e artstico nacional, nada se fala sobre a indenizao no instituto do tombamento,

que est definido em seu captulo II.

Nos Tribunais, tem-se entendido que a indenizao devida quando h prejuzos

causados aos proprietrios decorrentes do esvaziamento econmico do bem devido ao

tombamento do mesmo.

o que se pode verificar atravs da ementa do RESP n 401.264-SP, do STJ, em 5 de

setembro de 2002:



(0(17$
ADMINISTRATIVO TOMBAMENTO REA SERRA DO MAR
INDENIZAO REVISO OU REAVALIAO DA PROVA OMISSO DO
TRIBUNAL.
1. A jurisprudncia desta Turma, bem como assim da Primeira Turma, no
sentido de admitir indenizao de rea tombada, quando do ato restritivo de
utilizao da propriedade resulta prejuzo para o dominus.
2. Acrdo que no avaliou a prova pericial para esse enfoque, omitindo-se no
exame dos arts. 23e 27 da Lei de Desapropriao.
3. Posio jurisprudencial que diferencia reexame de prova (smula 7/STJ) com
reavaliao de prova(precedentes).
4. Recurso do ESTADO DE SO PAULO provido, no conhecido o primeiro
recurso especial doa autores e prejudicado o segundo (BRASIL, 2002b).
 Deste recurso tambm pode-se destacar um enxerto do voto da EXMA. SRA.

MINISTRA ELIANA CALMON (relatora):

[...]lembro que esta Corte vem acolhendo, por maioria, com a s oposio do
Ministro Peanha Martins, a possibilidade de indenizar-se o proprietrio que sofreu
limitao no usi]o de sua propriedade, atingida por tombamento. (BRASIL, 2002b)


Outro exemplo o Agravo de Instrumento n 127.174, do Supremo Tribunal Federal,

onde o relator Sr. Ministro Celso de Mello deixa consignado o dever do Estado de indenizar

quando h o esvaziamento do valor econmico da propriedade pelo tombamento. E destaca

em seus dizeres o entendimento de Caio Mrio da Silva Pereira (1961):

[...] sempre que o tombamento importar em esvaziamento econmico da propriedade

tal como no caso ocorreu desse fato emergir, como insuprimvel conseqncia
de ordem jurdica-constitucional, o dever estatal de indenizar o proprietrio do bem
tombado.(PEREIRA, 1961, p.315).


Observando o voto Sr. Ministro Jos Delgado (relator) no Recurso Especial n220983,

observa-se que ele tambm faz para de tal entendimento:

O entendimento de que o Poder Pblico tem o dever de indenizar o proprietrio que

em decorrncia de ato administrativo de tombamento, sofreu gravame econmico
pela constrio imposta, defendido por diversos juristas de nomeada como por
exemplo, Paulo Affonso Leme Machado, Hely Lopes Meirelles e Sergio de Andra
Ferreira. Portanto, firmado o consenso de que deve haver indenizao[...]
(BRASIL,2000c).

Deve-se destacar que o pagamento de indenizao no a nica maneira de compensar

o proprietrio do bem tombado. Este pode receber incentivos fiscais, isenes de taxas e

impostos, bnus ou recursos subsidiados a juros baixos para manuteno, restauro e limpeza

do bem.

A questo da indenizao no tombamento, quando h prejuzos para o proprietrio

como o esvaziamento econmico do bem em decorrncia da restrio imposta, importante

porque cria um contra-ponto entre o nus suportado pelo dono e o dever do Poder Pblico de

preservar o patrimnio histrico e artstico atravs do instituto do tombamento.

2720%$0(172126(67$'26

J foi colocado que compete aos Estados legislar, concorrentemente com a Unio e

com o Distrito Federal, sobre a matria de proteo e defesa do patrimnio histrico, artstico

e cultural.

Portanto, cabe a cada Estado estabelecer leis que definam o que seja o patrimnio por

ele protegido, os instrumentos utilizados para tanto e o que mais acharem conveniente.

Comparando as Constituies dos Estados de Minas Gerais, Maranho, Gois, Mato

Grosso e Mato Grosso do Sul2, pode-se concluir que elas so bem semelhantes no tocante

definio do que seja o patrimnio histrico, artstico e cultural. Entretanto, observa-se

algumas especificidades que sero destacadas.

A Constituio de Minas estabelece:

Art. 208 Constituem patrimnio cultural mineiro os bens de natureza material e

imaterial, tomados individualmente ou em conjunto, que contenham referncia
identidade, ao e memria dos diferentes grupos formadores da sociedade
mineira, entre os quais se incluem:
I as formas de expresso;
II os modos de criar, fazer e viver;
III as criaes cientficas, tecnolgicas e artsticas;
IV as obras, objetos, documentos, edificaes e demais espaos destinados a
manifestao artstico-culturais;
V os conjuntos urbanos e stios de valor histrico, paisagstico, artstico,
arqueolgico, espeleolgico, paleontolgico, ecolgico e cientfico
(KHONENBERGER; AGUIAR, 1992).


A Constituio do Maranho dispe:

Art. 228 O patrimnio cultural do Estado constitudo dos bens material e

imaterial portadores referncia identidade, ao e memria dos diferentes grupos
que se destacaram na defesa dos valores nacionais e estaduais, entre os quais:
,  DV REUDV REMHWRV GRFXPHQWRV PRQXPHQWRV H RXWUDV PDQLIHVWDo}HV DUWtVWLFR
FXOWXUDLV

2
Estes Estados foram escolhidos de modo aleatrio.
 II as formas de expresso;
III os modos de criar, fazer e viver;
IV as criaes cientficas, tecnolgicas e artsticas (KHONENBERGER;
AGUIAR, 1992).

Por fim, a Constituio do Mato Grosso determina:

Art. 251 Constituem patrimnio cultural do estado de Mato Grosso os bens

material e imaterial, tomados individualmente ou em conjunto, portadores de
referncia identidade, ao e memria dos diferentes grupos formadores da
sociedade, nos quais se incluem:
I as formas de expresso;
II os modos de criar, fazer e viver;
III as criaes artsticas, culturais, cientficas e tecnolgicas;
IV as obras, objetos, documentos, edificaes e espaos destinados a manifestao
artstico-culturais;
V os conjuntos urbanos e stios de valor histrico, paisagstico, artstico,
espeleolgico, arqueolgico, paleontolgico, ecolgico e cientfico;
V os stios dos quilombos (KHONENBERGER; AGUIAR, 1992).

A Constituio de Gois, diferentemente das demais, nada fala sobre o instituto do

tombamento. Em seu artigo 164, enumera os meios pelos quais o Estado deve usar para

promover, garantir e proteger toda manifestao cultural. Mas nos meios de defesa do

patrimnio cultural consta, to somente, a desapropriao:

dever do estado e da Sociedade promover, garantir e proteger toda manifestao

cultural, assegurar plena liberdade de expresso e criao, incentivar e valorizar a
produo e a difuso cultural por meio de:
I aperfeioamento dos profissionais da cultura;
II criao e manuteno de espaos pblicos equipados e acessveis populao
para as diversas manifestaes culturais;
III incentivos ao intercmbio cultural com Municpios goianos, com outros
Estados, com a Unio e com outros Pases;
IV criao e instalao de bibliotecas em todos os Municpios do estado;
V defesa dos stios de valor histrico, ecolgico, arqueolgico, espeleolgico e
etnolgico;
VI desapropriao, pelo Estado, de edificaes de valor histrico e arquitetnico,
alm do uso de outras formas de acautelamento e preservao do patrimnio cultural
goiano (KHONENBERGER; AGUIAR, 1992).

J a Constituio do Mato Grosso e do Mato Grosso do Sul avanam na medida em

que estabelecem incentivos para a preservao daqueles bens tombados. E a Constituio do

Mato Grosso prev ainda, que os planos diretores dos municpios disporo, necessariamente,

sobre a proteo do patrimnio histrico e cultural.

Art. 254 Os proprietrios de bens de qualquer natureza tombados pelo Estado,

recebero incentivos para sua preservao.
Art. 255, Pargrafo nico Os planos diretores municipais disporo,
necessariamente, sobre a proteo do patrimnio histrico e cultural
(KHONENBERGER; AGUIAR, 1992).

A Constituio do Mato Grosso do Sul prev em seu artigo 203 a matria sobre os

incentivos aos bens tombados: Os proprietrios de bens de qualquer natureza tombados pelo

Estado, recebero, para a sua preservao, os incentivos definidos em lei( KHONENBERGER;

AGUIAR, 1992)

2WRPEDPHQWRHP0LQDV*HUDLV

A Constituio de Minas Gerais prev em seu artigo 209 o tombamento como um dos

meios de proteo ao patrimnio cultural do estado:

O Estado, com a colaborao da comunidade, proteger o patrimnio cultural por

meio de inventrios, registros, vigilncia, tombamento e desapropriao, de outras
formas de acautelamento e preservao e, ainda, de represso aos danos e s
ameaas a esse patrimnio (KHONENBERGER; AGUIAR, 1992).


O rgo tcnico responsvel pelo tombamento em Minas o Instituto Estadual do

Patrimnio Histrico e Artstico (IEPHA) que se encarrega ainda da fiscalizao dos bens

tombados em Minas Gerais.

A finalidade do referido Instituto est estabelecida no artigo 3 de seu Estatuto, Lei n

11 258, de 28 de outubro de 1993:

 A Fundao tem por finalidade proteger e promover os patrimnios cultural,
histrico, natural e cientfico de interesse de preservao do Estado, nos termos do
disposto na Constituio Federal e na Constituio do Estado.
1 - Para efeito do disposto neste artigo, podem constituir os patrimnios cultural,
histrico, natural e cientfico do Estado, classificando-se sob a denominao de bens
culturais, os conjuntos urbanos, as edificaes pblicas e privadas de qualquer
natureza e finalidade, os stios arqueolgicos, espeleolgicos, paleontolgicos e
paisagsticos, os bens mveis e as obras de arte integradas (MINAS GERAIS, 1993).

E no artigo 4, III, do mesmo Estatuto, est previsto o tombamento como sendo um

dos meios hbeis para proteger e manter o patrimnio histrico, artstico e cultural: Para

cumprir sua finalidade, compete Fundao: III - promover a adoo de medidas legais de

conservao e proteo do patrimnio, por meio de tombamento ou outra forma de

acautelamento (MINAS GERAIS, 1993).

O tombamento estadual regido pela Lei n5 775 de 1971, que foi alterada pela Lei

n8 828 de 1985, pelo decreto n26 193, de 1986 e pela Lei n11 258, de 1993.

O IEPHA pode tombar os bens mveis ou mveis, pblicos ou privados, materiais ou

imateriais que faam parte do patrimnio cultural do Estado.

O procedimento do tombamento estabelecido em Minas o mesmo previsto pelo

Decreto-lei n25. Inicia-se com a notificao do proprietrio e termina com a inscrio do

bem em um dos Livros de Tombo do IEPHA. O cancelamento de bens tombados s pode se

dar por deciso unnime do Conselho Curador, homologada pelo Governador do estado, aps

ser comprovado erro de fato quanto sua causa determinante, motivo relevante ou

excepcional interesse pblico(IEPHA, 2004).

Vale lembrar que, conforme j colocado, o processo do tombamento pode ser iniciado

tanto a partir da iniciativa do proprietrio do bem, quanto pelo Poder Pblico, ou seja, pode

ser voluntrio ou compulsrio.

Os efeitos previstos para o proprietrio do bem tombado, assim como para seus

vizinhos, e para o IEPHA so os mesmo previstos pelo Decreto-lei n25.

$3527(d2'23$75,01,2(0%(/2+25,=217(

De acordo com o artigo 30, IX, da Constituio Federal de 1988, compete tambm aos

municpios promover a proteo do patrimnio histrico, artstico local. Quanto

competncia de legislar, a Constituio estabelece no seu artigo 24, inciso VII, que cabe

Unio e aos Estados. No entanto, o que legitima o Municpio a tambm legislar sobre o

tombamento o inciso I do artigo 30 da Constituio Federal de 1998: Compete aos

Municpios: I legislar sobre assuntos de interesse local (BRASIL, 2000b).

O rgo tcnico responsvel por realizar o tombamento municipal em Belo Horizonte

Conselho Deliberativo do Patrimnio Cultural do Municpio.

A Lei Orgnica do Municpio de Belo Horizonte em seu artigo 167, estabelece o que

constitui o patrimnio cultural do municpio de Belo Horizonte:

Art. 167 - Constituem patrimnio cultural do Municpio os bens de natureza material

e imaterial, tomados individualmente ou em conjunto, que contenham referncia
identidade, ao e memria do povo belo-horizontino, entre os quais se incluem:
I - as formas de expresso;
II - os modos de criar, fazer e viver;
III - as criaes tecnolgicas, cientficas e artsticas;
IV - as obras, os objetos, os documentos, as edificaes e outros espaoas destinados
a manifestaes artsticas e culturais, nesta includas todas as formas de expresso
popular;
V - os conjuntos urbanos e os stios de valor histrico, artstico, paisagstico,
arqueolgico, paleontolgico, ecolgico e cientfico.
1 - As reas pblicas, especialmente os parques, os jardins e as praas, so abertas
s manifestaes culturais, desde que estas no tenham fins lucrativos e sejam
compatvies com a preservao do patrimnio ambiental, paisagstico, arquitetnico
e histrico.
2 - A lei dispor sobre a fixao de datas comemorativas de fatos relevantes para
a cultura municipal (BELO HORIZONTE, 1990).


Em seu artigo 168, a Lei Orgnica prev os meios e instrumentos para efetuar a

proteo do patrimnio cultural municipal, dentre os quais est presente o tombamento.

 Art. 168 - O Municpio, com a colaborao da sociedade civil, proteger o seu
patrimnio histrico e cultural, por meio de inventrios, pesquisas, registros,
vigilncia, tombamento, desapropriao e outras formas de acautelamento e
preservao.
Pargrafo nico - O Poder Pblico manter sistema de arquivos pblicos e privados
com a finalidade de promover o recolhimento, a preservao e a divulgao do
patrimnio documental de organismos pblicos municipais, bem como de
documentos privados de interesse pblico, a fim de que possam ser utilizados como
instrumento de apoio administrao, cultura e ao desenvolvimento cientfico e
como elemento de prova e informao (BELO HORIZONTE, 1990).

A Lei n 3 802/84 organiza a proteo do patrimnio cultural do municpio de Belo

Horizonte. Em seu artigo 1 dispe em que consiste o patrimnio cultural:

Constitui o patrimnio cultural do Municpio os conjuntos de bens mveis e

imveis existentes no seu territrio, cuja conservao seja de interesse pblico, quer
por sua vinculao a fatos memorveis da histria, quer por seu valor arqueolgico
ou etnogrfico, bibliogrfico, artstico ou documental.
1 - Os bens a que se refere o presente artigo s sero considerados parte
integrante do patrimnio Cultural do Municpio, depois de inscritos, separada ou
agrupadamente, num dos quatro Livros do Tombo, de que trata o Art. 4 desta Lei.
2- Equiparam-se aos bens a que se refere o presente artigo e so tambm sujeitos
a tombamento os monumentos naturais, bem como os stios e paisagens que
importe conservar e proteger pela feio notvel com que tenham si do dotados pela
natureza ou agenciados pela indstria humana..(BELO HORIZONTE,1984).


Tal lei prev o tombamento em seu captulo 2 e seus efeitos no captulo seguinte a

este.

Pode-se observar que os dispositivos da Lei n 3 802/84 assemelham-se muito com aos

do Decreto-lei n25. Nota-se que a Lei de 1984 estabelece os mesmos tipos de tombamentos:

o de ofcio, o voluntrio e o compulsrio, que possuem as mesmas caractersticas.

Relativamente ao procedimento do tombamento, destacam-se duas diferenas. No caso

de haver impugnao por parte do proprietrio, quando o processo for remetido para o

Conselho Deliberativo do Patrimnio Cultural do Municpio para que este profira a deciso de

tombar ou no o bem, o prazo para a resposta ser de 30 dias, e no de 60 dias como previsto

no Decreto-lei n25 (Art. 9,III, da Lei n3 802/84).

 A outra diferena quanto ao cancelamento, que depender de deciso favorvel do

Conselho Deliberativo do Patrimnio Cultural do Municpio e de homologao do Chefe do

Executivo Municipal (Art. 11, da Lei n 3 802/84).

No que se refere aos efeitos do tombamento sobre o proprietrio do bem tombado,

sobre os vizinhos do bem tombado e sobre o rgo tcnico responsvel pelo mesmo, eles so

os mesmos previstos no Decreto-lei n25.

Destaca-se ainda que o direito de preferncia tambm est previsto na Lei n 3 802/84,

em seu artigo 21, que determina que esse se proceder na forma do artigo 22 do Decreto-lei

n25.

Ressalte-se ainda, a existncia da lei municipal n 3 640/83 que concede incentivos aos

imveis tombados como a iseno do pagamento do Imposto Predial e Territorial Urbano

(IPTU).

Acrescente-se que no h impedimentos a que o Municpio proceda ao tombamento de

bens j tombados pela Unio e pelo Estado (e vice-versa). O que fundamenta esta postura a

idia de reforar a eficcia do tombamento, quer seja para suprir omisses ou mesmo para se

opor a intenes contrrias ao interesse municipal, por parte dos demais entes (Fernandes Jr.,

1985).

Para FERNANDES JNIOR,(1985) o Municpio uma instncia poltica privilegiada

para exercer a proteo do patrimnio histrico, artstico e cultural, principalmente pela sua

competncia de regulamentar o uso e ocupao do solo. Esse autor coloca tambm que, por

estar mais prximo com a populao, o Poder Pblico Municipal deve ser responsvel pela

efetiva proteo das manifestaes da cultura local, devendo ter respaldo na prpria

comunidade.
 $ JHUrQFLD GR SDWULP{QLR KLVWyULFR XUEDQR QR PXQLFtSLR GH %HOR +RUL]RQWH

LQIRUPDo}HVFRPSOHPHQWDUHV 

O tombamento de bens imveis municipais segue os dispositivos presentes na Lei

municipal n 3802/84, que tem como base o Decreto-lei n25 de 1937. A existncia de tal Lei
deve-se interpretao positiva do legislador, que permite ao Municpio legislar sobre a
proteo de bens que possuem valor histrico, desde que siga a orientao do Decreto-lei
n25.
Embora deva seguir as diretrizes gerais do decreto-lei n25, a Lei municipal apresenta

algumas particularidades. Uma delas quanto ao objeto do tombamento. No tombamento

municipal, dada grande importncia ao valor do bem para os cidados locais, para aquela

sociedade que ali viveu ou vive. Um bem tombado pelo Municpio pode no ter valor

histrico para ser tombado pelo Estado e/ou pela Unio.

Uma outra diferena diz respeito a quem cabe a deciso final de tombar ou no um

bem. No caso da Unio cabe ao Presidente, e no caso dos estados ao Governador. No

Municpio de Belo Horizonte, a deciso final no cabe ao Prefeito, mas tomada mediante

votao dos conselheiros do Conselho Deliberativo do Patrimnio Cultural do Municpio.

Ressalte-se que tal Conselho possui a anuncia do Prefeito.

O procedimento do tombamento quando a iniciativa parte do Poder Pblico Municipal,

inicia-se com o envio de um dossi da Secretaria Municipal de Cultura Departamento de

Memria e Patrimnio Cultural para o Conselho Deliberativo do Patrimnio Cultural do

Municpio, para que este decida pelo incio ou no do processo administrativo do

tombamento. Se aprovado, inicia-se o procedimento administrativo, sendo o proprietrio

3
As informaes apresentadas nessa seo foram obtidas em entrevista realizada com Michele Abreu Arroyo,
gerente de Patrimnio Histrico Urbano da Secretaria Municipal de Regulao Urbana-PBH, em 20/04/2004.
notificado, visto que o bem j se encontra tombado provisoriamente. A partir da, o

procedimento o mesmo estabelecido pelo Decreto-lei n25.

Quanto aos tipos de tombamento e seus efeitos so, tambm, os mesmos presentes no

Decreto-lei n25.

Em Belo Horizonte, o processo de tombamento tem partido mais do gestor municipal

que de particulares. A porcentagem daqueles proprietrios que recorrem ao Judicirio no

chega a 10%, e a grande maioria reivindica correo no processo administrativo que apresenta

algum erro. Poucos recorrem para pleitearem indenizao, sendo que, at a presente data, no

h registro de pagamento de indenizao.

Para ilustrar os tombamentos municipais, pode-se destacar o tombamento do Corpo de

Bombeiros, que por ser um bem pblico, acarretou o tombamento de ofcio. Um processo de

grande repercusso foi o do tombamento da Casa Arthur Haas. Este bem foi tombado pela via

administrativa, mas cancelado pelo Judicirio.

9 CONCLUSO

O tombamento um dos instrumentos utilizado pelo Poder Pblico para preservar um

bem que tenha valor histrico, artstico e cultural para a sociedade. Atravs dele, o

proprietrio do bem fica restringido em seu direito de propriedade. O GRPLXV continua a

pertenc-lo mas com certas restries que visam assegurar o valor histrico da coisa tombada.

A doutrina no pacfica quanto natureza jurdica do tombamento, ou seja, se trata-

se de uma servido administrativa, uma limitao administrativa ou um instituto prprio.

O tombamento aparece regulado pela primeira vez em um dispositivo legal em 1937,

no Decreto-lei n 25, de autoria do ento presidente Getlio Vargas.

A anlise comparativa das Constituies Federais mostrou que a de 1988 foi a

primeira a tratar do referido diploma.

A Constituio de 88 define o que seja o patrimnio histrico, artstico e cultural

nacional e estabelece a competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos

Municpios para proteger os documentos, as obras, todos os bens de valor histrico, artstico e

cultural, os monumentos, as paisagens naturais notveis e os stios arqueolgicos. Quanto

competncia de legislar sobre a proteo ao patrimnio nacional, cabe concorrentemente

Unio e aos Estados. Estabelece, tambm, o instituto do tombamento como um dos meios de

proteo ao patrimnio histrico, artstico e cultural.

O instituto do tombamento est fundamentado na supremacia do interesse pblico

sobre o individual.

O procedimento do tombamento pode se dar tanto por iniciativa do proprietrio quanto

do Poder Pblico. No primeiro caso o tombamento voluntrio, e no segundo o tombamento

compulsrio. A partir do momento que o Poder Pblico notifica o proprietrio do bem, tem-

se o tombamento provisrio. Caso o proprietrio no concorde com o tombamento, ele deve

encaminhar a questo ao rgo tcnico responsvel pelo tombamento, podendo-se chegar at

o Poder Judicirio.

Ressalte-se que o Judicirio, neste caso, cuida da legalidade do procedimento, devendo

tambm, verificar se tal bem possui as caractersticas que so necessrias para ele ser

enquadrar como patrimnio histrico, artstico e cultural.

A partir do que foi estudado, considera-se o tombamento um ato discricionrio quanto

identificao de ser o bem passvel de tombamento, mas vinculado quanto inteno da lei.

Para um bem ser tombado deve possuir as caractersticas previstas em lei.

O tombamento produz efeitos para o proprietrio, para a vizinhana e para o rgo

responsvel pelo ato.

Quanto questo da indenizao no tombamento, nem os doutrinadores, nem os

Tribunais so pacficos em suas teses. Entende-se que o proprietrio do bem tombado sofre

um nus, que pode ser maior ou menor, uma vez que h limitaes impostas a ele que no so

impostas aos demais membros da sociedade. Alm das restries ao uso, pode ocorrer

diminuio do valor econmico do bem. Ressalte-se que, em alguns casos, o tombamento

pode trazer vantagens ao proprietrio.

Assim como dever do Estado proteger os bens para manter viva a histria de um

povo, faz-se necessrio tambm, ressarcir o particular cujo bem tombado teve seu valor

econmico reduzido. Visto ser um dos princpios basilares da Constituio Federal a

igualdade de tratamento entre os cidados, o Estado deve indenizar ou, de alguma outra

forma, aliviar o nus do tombamento sobre seu proprietrio.

Por fim, conclui-se que ao buscar ordenar juridicamente o tombamento, o direito

assume papel relevante na institucionalizao da defesa do patrimnio de um povo e na

preservao de sua histria e cultura

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