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PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DE SO PAULO

PUC-SP

MARCO AURELIO DE MELLO CASTRIANNI

MTODOS USUAIS
DE INTERPRETAO E APLICAO DO DIREITO:
ADEQUAO E COMPLEMENTARIDADE

DOUTORADO EM DIREITO

SO PAULO

2007
PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DE SO PAULO
PUC-SP

MARCO AURELIO DE MELLO CASTRIANNI

MTODOS USUAIS
DE INTERPRETAO E APLICAO DO DIREITO:
ADEQUAO E COMPLEMENTARIDADE

DOUTORADO EM DIREITO

Tese apresentada Banca Examinadora da


Pontifcia Universidade Catlica de So
Paulo, como exigncia parcial para obteno
do ttulo de Doutor em Direito (Filosofia do
Direito), sob a orientao do Professor Doutor
Trcio Sampaio Ferraz Jnior.

SO PAULO
2007
Banca Examinadora

_____________________________________

_____________________________________

_____________________________________

_____________________________________

_____________________________________
A todos aqueles que me incentivaram e
apoiaram nesta empreitada.

Vera Lucia, ao Victor e Anna Claudia,


que so o motivo de todo o empenho.
MARCO AURELIO DE MELLO CASTRIANNI
MTODOS USUAIS DE INTERPRETAO E APLICAO DO
DIREITO: ADEQUAO E COMPLEMENTARIDADE

RESUMO

A Lgica instrumento da Filosofia e de todas as cincias. Entre seus


mtodos esto a deduo e a induo, que so discursivos, e a intuio. Pela
deduo, raciocina-se do geral para o particular. Pela induo, parte-se do
particular para se chegar ao geral. A intuio forma direta de aquisio de
conhecimento.

Os mtodos lgicos tm seu fundamento no Racionalismo e no


Empirismo. Para o primeiro, o conhecimento se origina exclusivamente na
razo; seu mtodo o dedutivo. Para o segundo, o conhecimento se adquire
pela experincia, seja externa ou interna; seu mtodo o indutivo.

A intuio se trata de mtodo no discursivo. Por ela, se chega aos


valores, objeto da Axiologia. Os valores implicam a gnese de normas e
princpios jurdicos. O fenmeno dos valores se d na sociedade e se inter-
relaciona com a cultura. O ser humano o valor fonte, e a Justia, o valor
fundamental. A Eqidade uma espcie de Justia e, de certa forma, a supera.

A Lgica Jurdica a aplicao da Lgica como instrumento do


Direito. O seu operador utiliza tanto a deduo como a induo, ou seja, so
mtodos utilizados para sua interpretao e aplicao. A intuio tambm
aplicada pelos operadores do Direito, embora seu estudo ainda no esteja to
desenvolvido. Isso se constata pela anlise, no mbito jurdico, dos princpios,
das normas, da doutrina e outros trabalhos, das sentenas, da jurisprudncia,
do costume, da analogia e da investigao criminal.

Nenhum dos mtodos utilizado de forma isolada, para interpretao e


aplicao do Direito, pois, por si s, no suficiente, embora sejam todos os
trs, objeto deste estudo, adequados. Todos podem e devem ser utilizados. Os
mtodos mais estudados so o dedutivo e o indutivo, mas a intuio tambm
tem um importante papel na interpretao e na aplicao do Direito, embora o
operador possa at no se dar conta de quanto a utiliza em seu trabalho
cotidiano. Os mtodos so, pois, complementares e interdependentes.

Palavras-chave: interpretao; lgica; mtodo; racionalismo;


empirismo; axiologia; deduo; induo; intuio; valor; justia.
MARCO AURELIO DE MELLO CASTRIANNI

USUAL METHODS OF INTERPRETATION AND APPLICATION IN


LAW: SUITABILITY AND COMPLEMENTARITY

ABSTRACT

Logic is a Philosophy instrument, as well as for the other sciences.


Among its methods are deduction and induction, which are discursive, and the
intuition. By deduction, we reason from the general to the particular. By
induction, we start from the particular to reach the general. Intuition is the
direct way to acquire knowledge.

The logic methods have their basis in Rationalism and Empiricism. For
the former, the knowledge stems from exclusively in the reason; its method is
deductive. For the latter, the knowledge is acquired by experience, either
external or internal; its method is inductive.

Intuition is the no discursive method. Using it, we can reach the values,
the object of Axiology. The values implicate the genesis of the rules and
juridical principles. The phenomenon of the values happens in the society and
interact with the culture. The human being is the source value, and the Justice
is the fundamental value. Equity is a kind of Justice, which surpasses in a
certain way.

The Juridical Logic is the application of the Logic as Law instrument.


The operator uses either deduction or induction, i.e., are methods used for
interpretation and application. The intuition is also applied by the Law
operators, although its study has not been so developed. It can be seen by the
analyses, as juridical, the principles and the rules, the doctrine and other
works, the sentences, the jurisprudence, the habits, the analogy and criminal
investigation.

None of the methods is used in an isolated way, for interpretation and


Law application, because they are not enough, although the three ones,
objects of this study, are adequate. The methods which are most studied are
deductive and inductive, but the intuition has also an important role in the
interpretation and application of the Law, although the operator does not
realize how often he makes use of it in his everyday work. The methods are,
therefore, complementary and interdependent.

Key words: interpretation; logic; method; rationalism; empiricism; axiology;


deduction; induction; value; justice.
SUMRIO

INTRODUO ....................................................................................................... 1

1. A LGICA E SEUS MTODOS ...................................................................... 3

1.1. Lgica ...................................................................................................... 3


1.1.1. Verdade e sofisma ..................................................................... 5
1.2. Deduo ................................................................................................... 6
1.2.1. Idia e termo .............................................................................. 8
1.2.1.1. Idia ............................................................................. 8
1.2.1.2. Termo .......................................................................... 8
1.2.2. Juzo e proposio ..................................................................... 9
1.2.2.1. Juzo ............................................................................ 9
1.2.2.2. Proposio ................................................................... 9
1.2.3. Raciocnio e argumento ........................................................... 13
1.2.3.1. Raciocnio .................................................................. 13
1.2.3.2. Argumento ................................................................. 14
1.2.4. Deduo mediata: o silogismo ................................................ 14
1.2.4.1. A forma, o modo e a figura do silogismo .................. 17
1.2.4.2. Silogismos irregulares ............................................... 17
1.2.5. Deduo imediata .................................................................... 19
1.2.5.1. Oposio .................................................................... 19
1.2.5.2. Converso .................................................................. 20
1.2.5.3. Obverso .................................................................... 20
1.2.5.4. Contraposio ............................................................ 21
1.3. Induo .................................................................................................. 21
1.3.1. Analogia .................................................................................. 25
1.3.2. Outras espcies de argumentos indutivos ................................ 28
1.3.2.1. Induo por enumerao ........................................... 28
1.3.2.2. Estatstica insuficiente ou tendenciosa ...................... 29
1.3.2.3. Desvios estatsticos ou estatstica defeituosa ........... 29
1.3.2.4. Silogismo Estatstico ................................................ 30
1.3.3. Mtodos de John Stuart Mill ................................................... 30
1.3.3.1. Mtodo de concordncia ........................................... 30
1.3.3.2. Mtodo de diferena .................................................. 31
1.3.3.3. Mtodo conjunto de concordncia e diferena .......... 33
1.3.3.4. Mtodo de resduos .................................................. 33
1.3.3.5. Mtodo de variao concomitante ou simultnea ..... 34
1.3.3.6. Crtica ........................................................................ 35
1.4. Intuio .................................................................................................. 37

2. FUNDAMENTOS DOS MTODOS LGICOS ........................................... 46

2.1. Racionalismo ......................................................................................... 46


2.2. Empirismo ............................................................................................. 49
2.2.1. Posio de Pedro Lessa ........................................................... 52
2.2.2. Crtica de Miguel Reale ........................................................... 54
2.3. Emprio-racionalismo ............................................................................ 57
2.4. Axiologia ............................................................................................... 57
2.4.1. Conceito .................................................................................. 57
2.4.2. Teorias do valor segundo Miguel Reale ................................. 60
2.4.3. Valores .................................................................................... 62
2.4.3.1. Conceito .................................................................... 62
2.4.3.2. Gnese, constatao e implicao dos valores .......... 64
2.4.3.2.1. Gnese ........................................................ 64
2.4.3.2.2. Constatao ................................................. 66
2.4.3.2.3. Implicao ................................................... 67
2.4.4. Sociedade e cultura .................................................................. 68
2.4.4.1. Sociedade ................................................................... 69
2.4.4.2. Cultura ....................................................................... 69
2.4.5. Ser humano: valor-fonte .......................................................... 73
2.4.6. Justia: valor fundamental ....................................................... 75
2.4.6.1. Conceito ..................................................................... 75
2.4.6.2. Classificao .............................................................. 82
2.4.6.3. Eqidade .................................................................... 83
2.4.6.4. O problema das leis injustas ...................................... 88
2.4.6.5. Outras concepes de Justia .................................... 90
2.4.6.6. Bem comum .............................................................. 91
2.4.7. tica ......................................................................................... 91

3. A LGICA COMO INSTRUMENTO DO DIREITO .................................. 93

3.1. Lgica e direito ..................................................................................... 93


3.2. Deduo e direito .................................................................................. 95
3.2.1. Norma jurdica ........................................................................ 95
3.2.2. Doutrina ou cincia do direito e outros trabalhos jurdicos .... 96
3.2.3. Sentena .................................................................................. 97
3.2.4. Jurisprudncia ou decises dos tribunais ................................ 99
3.2.5. Costume jurdico ..................................................................... 99
3.2.6. Analogia jurdica ................................................................... 100
3.2.7. Princpios jurdicos ................................................................ 101
3.2.7.1. Princpios maiores e fins sociais .......................... 102
3.2.7.2. Princpio da proporcionalidade ............................... 104
3.2.73. Princpio da razoabilidade ....................................... 105
3.2.8. Investigao criminal ............................................................ 107
3.3. Induo e direito ..................................................................................107
3.3.1. Norma jurdica: gnese e eficcia ......................................... 108
3.3.1.1. Gnese ..................................................................... 108
3.3.1.2. Eficcia ................................................................... 111
3.3.2. Doutrina ou cincia do direito e outros trabalhos jurdicos .. 111
3.3.3. Sentena ................................................................................ 113
3.3.4. Jurisprudncia ou decises dos tribunais .............................. 116
3.3.5. Costume jurdico ................................................................... 118
3.3.6. Analogia jurdica ................................................................... 120
3.3.7. Princpios jurdicos ............................................................... 124
3.3.8. Investigao criminal ............................................................ 125
3.4. Intuio e direito ................................................................................. 125
3.4.1. Consideraes gerais ............................................................. 125
3.4.2. Posio de Karl Larenz ......................................................... 128
3.4.3. Aplicao .............................................................................. 130
3.4.3.1. Norma jurdica ................................................................... 130
3.4.3.2. Doutrina ou cincia do direito e outros trabalhos jurdicos 130
3.4.3.3. Sentena ............................................................................. 131
3.4.3.4. Jurisprudncia ou decises dos tribunais ........................... 132
3.4.3.5. Costume jurdico ................................................................ 132
3.4.3.6. Analogia jurdica ................................................................ 133
3.4.3.7. Princpios jurdicos ............................................................ 133
3.4.8. Investigao criminal ............................................................ 133

4. ADEQUAO E COMPLEMENTARIDADE DOS MTODOS ............. 135

5. CONCLUSO ................................................................................................. 142

APNDICE .......................................................................................................... 147

BIBLIOGRAFIA ................................................................................................. 222


INTRODUO

A pretenso no presente trabalho tratar da problemtica que se coloca


em relao adequao e inter-relao dos mtodos usuais de interpretao
e aplicao do Direito, ou seja, aqueles que at hoje so amplamente
utilizados apesar de baseados em conceitos tericos desenvolvidos ainda no
sculo XIX. No unnime a opinio dos juristas no que se refere forma de
raciocnio, ou seja, se o caminho a deduo ou a induo, ou ainda a
intuio.

Para se adentrar nesse campo de discusso preciso inicialmente tratar


da Lgica, para se compreender o papel da deduo e da induo. Faz-se
necessrio tambm tratar da axiologia, por causa dos valores. Por isso, inicia-
se pelo estudo da Lgica, instrumento da Filosofia e das Cincias em geral.
Primeiramente, o que se faz, portanto, o seu estudo enquanto ramo da
Filosofia. Analisa-se a deduo, a induo e a intuio em seus aspectos
genricos, para se chegar relao existente entre a Lgica e o Direito.

Para servir de fundamento discusso, no que se refere utilizao ou


prevalncia dos trs mtodos estudados, analisam-se o racionalismo, o
empirismo e a axiologia. Para o primeiro, prevalece o raciocnio dedutivo,
levam-se em conta os conhecimentos a priori; para o segundo, o indutivo,
que utilizado pelos empiristas, para os quais o conhecimento se adquire pela
experincia; para a ltima, sobressai a questo dos valores, algo que se obtm
pela intuio, e so eles que do sentido ao humana. A Justia o valor
fundamental. Pela intuio, o conhecimento obtido de forma direta e a
abrangncia da mesma se estende inclusive para alm dos valores.

Trata-se, em seguida, da relao que h entre, de um lado, a deduo, a


induo e a intuio e, de outro, o Direito. Analisam-se, portanto, os trs
mtodos e sua aplicao na rea jurdica. Neste momento, pois, o estudo da
Lgica aplicada ao Direito. Observa-se a presena de referidos mtodos na
norma, na doutrina, na sentena, na jurisprudncia em geral, no costume, na
analogia, nos princpios jurdicos e na investigao criminal, analisando-se
alguns exemplos. Constata-se que a intuio aplicada, embora seu estudo
no seja ainda to desenvolvido quanto o dos demais. Constata-se que os
valores so intudos, estando entre eles a Justia; e que tambm intudo o
prprio caminho para sua realizao.

1
Discute-se sobre a adequao e a interdependncia de referidos
mtodos para a interpretao e para a aplicao do Direito, ou seja, como se
d a aplicao e a interpretao, bem como a inter-relao. Constata-se que,
na verdade, so os trs adequados e complementares; no sendo possvel,
pois, a utilizao de maneira isolada de apenas um deles.

Ressalte-se que no se pretendeu, neste trabalho, estudar a tpica nem


tampouco outros mtodos que vm sendo elaborados pela moderna teoria da
argumentao (Robert Alexy e Arthur Kaufmann, dentre outros).

2
MTODOS USUAIS DE INTERPRETAO E APLICAO DO
DIREITO: ADEQUAO E COMPLEMENTARIDADE

1. A LGICA E SEUS MTODOS

A observao do modo de interpretar e aplicar o Direito, na


jurisprudncia dos tribunais, aponta-nos para uma indelvel resistncia de
uma srie de conceitos tericos, desenvolvidos ainda no sculo XIX. Da, a
necessidade de proceder sua investigao panormica, com o intuito de
situ-los no seu contexto terico.

Intrpretes e aplicadores do Direito utilizam normalmente a deduo, a


induo e a intuio em seu raciocnio. Isso j ocorre ainda no momento da
criao da norma e da constatao de sua eficcia. A questo verificar se
todos os mtodos formais utilizados so adequados e se h prevalncia de
algum. Para os racionalistas, a supremacia do mtodo dedutivo; para os
empiristas, o indutivo o caminho; para a axiologia, sobressai a intuio. H
vrias correntes a respeito do tema, s vezes extremadas. Convm, pois,
analisar em seus vrios aspectos o papel da Lgica em relao ao Direito.

1.1. Lgica

Andr Lalande, em seu dicionrio, traz os seguintes conceitos de


Lgica, do grego (logik): A. Uma das partes da Filosofia: cincia
que tem por objeto determinar, por entre todas as operaes intelectuais que
tendem para o conhecimento verdadeiro, as que so vlidas, e as que o no
so. (...) B. Maneira de raciocinar, tal como esta se exerce de fato. Diz-se
algumas vezes, neste sentido, lgica natural. (...) C. Anlise das formas e das
leis do pensamento, quer do ponto de vista racionalista e crtico, quer do
ponto de vista experiencial e descritivo... (...) D. (oposto a ilogismo).
Encadeamento regular e necessrio, quer das coisas, quer dos
pensamentos...1.

A Lgica , ao mesmo tempo, cincia e arte. Enquanto cincia,


terica, estuda os princpios mais gerais relativos ao raciocnio ou operaes
intelectuais. Enquanto arte, prtica, trata das regras referentes formulao
dos raciocnios2.
1
Vocabulrio tcnico e crtico da filosofia, p. 629/635.
2
Andr Franco Montoro. Estudos de filosofia do direito, p. 135/136.

3
um dos ramos da Filosofia e trata, portanto, das operaes
intelectuais que se realizam na busca do verdadeiro. cincia quando estuda
tais operaes; arte quando define as regras para a conduo dos raciocnios.
A primeira a Lgica pura ou formal; a segunda, a aplicada ou metodologia.
No se trata de estudar as leis do pensamento de forma geral, mas apenas no
que se refere aos raciocnios. Ela serve de instrumento para a Filosofia e para
as cincias.

Discorrendo sobre a arte, Charles Lahr afirma: A arte se ope


tambm cincia, da qual designa ento a parte prtica e aplicada, ao passo
que o nome de cincia propriamente dita reservado para a parte puramente
terica. Assim, a lgica, a moral, a esttica so cincias e artes ao mesmo
tempo: cincias, quando se limitam determinao das leis; artes, quando
traam as regras a seguir para atingir um fim prtico e executar corretamente
certos atos3.

Tratando do seu objeto, ensina Paul Janet: A Lgica a parte da


filosofia que trata das leis do esprito humano na sua relao com a verdade.
Enquanto estuda essas leis, a cincia do verdadeiro; enquanto tira da as
regras para a conduta do esprito, a arte de pensar. Ela se divide, portanto,
em duas partes: enquanto cincia, o que se chama lgica pura ou lgica
formal; enquanto arte de pensar, a lgica aplicada ou metodologia4.

A sua finalidade buscar distinguir raciocnios, argumentos e


inferncias realizados de forma correta daqueles que ocorrem incorretamente.
Tem ela a funo de servir como instrumento para as demais cincias. O
carter de generalidade da lgica a torna uma cincia filosfica5.

Alm da correo ou retido dos raciocnios, necessrio que


haja tambm a verdade material das premissas. Nesse sentido, o que se busca,
com a Lgica, encontrar a verdade.

A Lgica, por si s, no garantia da obteno de frutos


cientficos proveitosos. Cabe-lhe apenas inspecionar, fiscalizar, intervir na
natureza da cincia. preciso que se junte a verdade material das premissas
retido formal dos raciocnios para se obter um saber seguro, para se ter
3
Manual de Philosophia, p. 303.
4
Trait lmentaire de philosophie, p. 347. Traduo prpria do original: La Logique est cette partie de la
philosophie qui traite des lois de lesprit humain dans son rapport avec la verit. En tant quelle tudie ces
lois elle est la science du vrai; en tant quelle en tire des rgles pour la conduite de lesprit, elle est lart de
penser. Elle se divise donc em deux parties: en tant que science, elle est ce quon appelle logique pure ou
logique formelle; en tant quart de penser, elle est la logique appliqu ou mthodologie.
5
Charles Lahr. Manual de Philosophia, p. 321. O autor lembra Aristteles que, em razo da generalidade,
lhe d o nome de (rganon instrumento).

4
cincia legtima. Afirma Albert Menne: Sem slidas idias, sem fatos
averiguados, a Lgica semelhante roda de um moinho que gira no vazio
sem nada que moer, e que no faz outra coisa seno desgastar-se e produzir
areia6.

1.1.1. Verdade e sofisma

O termo grego , - (altheia, -as) significa


verdade, veracidade, sinceridade, realidade7. Da vem o adjetivo altico.

A verdade a coincidncia entre o que se pensa e aquilo


que ocorre na realidade.

A verdade supe um objeto, a inteligncia e a relao de


conformidade entre o pensamento e o objeto. A inteligncia humana tende
para o verdadeiro, mas muitas vezes o atinge de forma imperfeita; o
verdadeiro pode aparecer de forma apenas mais ou menos clara. Da,
decorrem estados de esprito como ignorncia, dvida, propabilidade e
opinio, evidncia e certeza8.

H tambm a chamada verdade ontolgica, ou seja, tudo o


que existe verdadeiro. O erro contrrio verdade lgica. A falsidade se
ope verdade ontolgica9.

A verdade , pois, a relao de conformidade entre aquilo


que se pensa e aquilo que . Entretanto, o verdadeiro pode ser atingido de
maneira imperfeita. H um objeto, a inteligncia e a relao de conformidade.
H a verdade ontolgica que se refere ao que existe. A verdade lgica se
refere conformidade da inteligncia com aquilo que . A falsidade o
oposto da verdade ontolgica; o erro se ope verdade lgica.

Os sofismas ou falcias so um raciocnio falso, que


simula o verdadeiro, de forma intencional ou no10.

Falcias e sofismas so as designaes dadas a


silogismos e argumentos capciosos e falsos. Trata-se de raciocnios em que
6
Introduccin a la lgica, p. 199. Traduo prpria do original: Sin slidas ideas, sin hechos averiguados,
la Lgica es semejante a la rueda de un molino que gira en el vaco sin nada que moler, y que no hace otra
cosa que desgastarse y producir arena.
7
Isidro Pereira, Dicionrio grego-portugus e portugus-grego, p. 26.
8
Charles Lahr. Manual de Philosophia, p. 441/443. O autor lembra a afirmao de Aristteles: Dizer que o
que , , e que o que no , no , eis a verdade.
9
Estvo Cruz. Compndio de filosofia, p. 426/427 e 433.
10
Ibid., p. 437.

5
h infraes a regras lgicas. Pode haver confuso entre dois tipos de
linguagem ou entre palavras, ou seja, equvocos de linguagem ou equvocos
de termos. H o exemplo famoso do cretense que mente. Sua afirmao era:
Estou mentindo. Como ele sempre mentia, essa afirmao parecia uma
verdade. Explica-se: pode existir mais de um plano de linguagem. Quando
algum se refere diretamente a uma coisa, est empregando uma linguagem
de primeira ordem ou linguagem-objeto; entretanto, quando a referncia
uma linguagem, tem-se a linguagem de segunda ordem ou metalinguagem.
No caso do exemplo, portanto, trata-se de um equvoco de linguagem. H
tambm termos que geram confuses lgicas. So os equvocos de termos.
H, entre os exemplos, o da expresso: duas vezes dois e trs, que pode ser
escrito: 2 vezes 2 e 3 = 7 ou 10 = 2 vezes 2 e 3, que daria o resultado:
logo 10 = 7. necessrio que o interlocutor defina os termos para se evitar
equvoco deste tipo11.

H ainda a falcia da ignorncia do assunto ou ignoratio


elenchi. Ocorre quando se insere matria estranha em uma argumentao.
Exemplifica Antonio Xavier Teles: Um prefeito municipal acusado de se
mostrar indiferente terrvel onde de assaltos existente em sua cidade. Em
resposta, argumenta contra o governo anterior, contra os salrios dos policiais
etc., mas no argumenta com o assunto principal. Pode-se dizer: Est
sofismando. Refere-se ainda ao circulo vicioso, ou o que se chama de
petio de princpio ou petitio principii, que ocorre quando se supe como
provado aquilo mesmo que se pretende provar. Exemplifica: o caso
daquele que demonstra que certa ao injusta porque condenvel e que
condenvel porque injusta12.

Sofismas e falcias podem ocorrer, de fato, quando aquele


que argumenta est mal intencionado ou comete equvocos por ignorncia ou
outro motivo. O filsofo e o cientista devem estar atentos para evitar este tipo
de raciocnio, que parece ser vlido, mas no .

1.2. Deduo

O verbo latino deduco, -es, deduxi, deductum, deducere tem,


entre seus significados os de levar, retirar, fazer sair13. A proposio
particular tirada da proposio geral14.

11
Antonio Xavier Teles, Introduo ao estudo de filosofia, p. 188/190.
12
Ibid., p. 190/191.
13
Francisco Torrinha, Dicionrio latino portugus, p. 232.
14
Charles Lahr, Manual de philosophia, p. 337/338.

6
Os autores se posicionam da seguinte forma:

Andr Lalande traz o seguinte conceito de deduo: Operao


pela qual se conclui rigorosamente de uma ou de vrias proposies tomadas
como premissas uma proposio que a sua concluso necessria em virtude
das regras lgicas. Afirma ainda que tal idia foi confundida com a de
silogismo, mas este se trata apenas de uma das formas, que a mais usual15.

Segundo Marilena Chau, na deduo, parte-se de uma verdade


conhecida, aplicando-se-a a casos particulares iguais; parte-se de uma idia ou
de uma teoria verdadeira. Trata-se de procedimento, pelo qual um fato ou
objeto particulares so conhecidos por incluso numa teoria geral16.

Ensina Irineu Strenger: Num argumento dedutivamente vlido, a


ligao entre as premissas e a concluso estrita, no sentido de que a
concluso deve ser verdadeira em todos os casos em que as premissas so
verdadeiras, impedindo quaisquer excees. Em tais argumentos, a concluso
resulta das premissas por necessidade lgica17.

Betioli traz a seguinte definio: O mtodo dedutivo se


caracteriza por ser uma forma de raciocnio que, independentemente de
provas experimentais, se desenvolve de uma verdade sabida ou admitida a
uma nova verdade, apenas por concluso ou conseqncia18.

Miguel Reale, em Filosofia do Direito, define a deduo como


um processo de raciocnio, que implica sempre a existncia de dois ou mais
juzos, ligados entre si por exigncias puramente formais19.

Segundo Estvo Cruz, pela deduo, se conclui uma proposio


particular ou menos geral, partindo-se de uma geral, com base no princpio da
identidade20. A deduo uma srie descendente de identidades21.

A deduo , pois, o raciocnio pelo qual se chega a uma


concluso particular partindo-se de uma proposio geral. O raciocnio se
realiza independentemente da experimentao.

15
Vocabulrio tcnico e crtico da filosofia, p. 227.
16
Filosofia, p. 48.
17
Lgica jurdica, p. 113.
18
Introduo ao direito lies de propedutica jurdica tridimensional, p. 513.
19
P. 145.
20
Compndio de filosofia, p. 145.
21
Ibid., p. 351.

7
interessante a idia de incluso de Marilena Chau, ou seja, a
de um fato particular se encaixar dentro de uma regra geral.

1.2.1. Idia e termo

1.2.1.1. Idia

Idia, noo e conceito so sinnimos.

A idia aquilo que representa a verdade do objeto


22
entendido .

Ensina Alar Caff: O conceito ou idia a forma


intelectual que exprime o objeto do conhecimento; a simples representao
intelectual de um ser ou de uma coisa. O conceito (ou idia) a representao
intelectual (ideal) de um ser ou de um objeto, sem, contudo, afirmar ou
negar... (...) O conceito uma representao porque constitui um ato
cognitivo; simples, porque advm de um simples ato de esprito, sem
afirmar ou negar (distinguindo-se da imagem que a representao sensvel
dos objetos)23.

A idia , portanto, a representao intelectual do


objeto de conhecimento.

1.2.1.2. Termo

O termo a idia expressa por palavras24. a


expresso verbal do conceito (idia)... (...) O termo o elemento logicamente
indecomponvel, pois o produto simples da primeira operao do intelecto.
Ele no se confunde com a palavra, pois, s vezes, so necessrias vrias
delas para exprimir uma s idia25.

O termo , pois, a expresso da idia. o smbolo


representativo do conceito.

22
Paul Janet. Trait lmentaire de philosophie, p. 369. Traduo prpria do original: (...) est ce qui
reprsente la vrit de lobjet entendu.
23
Lgica pensamento formal e argumentao elementos para o discurso jurdico, p. 168.
24
Paul Janet, Trait lmentaire de philosophie, p. 368.
25
Alar Caff. Lgica pensamento formal e argumentao elementos para o discurso jurdico, p.
169.

8
1.2.2. Juzo e proposio

1.2.2.1. Juzo

O juzo definido por Charles Lahr como o ato


pelo qual o esprito afirma uma coisa de outra... (...) Encerra, pois, trs
elementos: duas idias e uma afirmao. A idia da qual se afirma alguma
coisa chama-se sujeito. A idia que se afirma do sujeito chama-se atributo, ou
predicado. Quanto afirmao, representada pelo verbo est, chamado
cpula ou liame, como unindo o atributo ao sujeito26.

Segundo Orlando Vilela, a operao pela qual o


esprito une ou separa, afirmando ou negando. Pela apreenso do objeto, se
atinge sua essncia; pelo juzo, sua existncia27.

Para Alar Caff, uma relao entre conceitos. O


juzo essencialmente a afirmao de uma relao de convenincia ou de
desconvenincia entre dois conceitos (idias)... (...) o primeiro movimento
de composio intelectual28.

H, pois, no juzo, trs elementos: o sujeito, que a


idia sobre a qual se afirma ou se nega algo; o atributo ou predicado, que o
que se afirma ou se nega em relao ao sujeito. O terceiro elemento a cpula
ou liame, ou seja, o que une o sujeito e aquilo que se afirma sobre o mesmo.

1.2.2.2. Proposio

Da mesma forma como o termo traz o conceito, a


proposio traz o juzo. A proposio o enunciado ou a expresso do juzo.
Ela pode ser categrica quando simples, ou disjuntiva ou condicional quando
composta. Pode ser ainda hipottica ou modal.

A proposio est para o juzo assim como o termo


est para idia: a expresso verbal do juzo29.

26
Manual de philosophia, p. 331.
27
Iniciao filosfica, p. 110. O autor apresenta a seguinte definio em latim: operatio intellectus, qua
componit vel dividit affirmando vel negando.
28
Lgica pensamento formal e argumentao elementos para o discurso jurdico, p. 234.
29
Paul Janet, Trait lmentaire de philosophie, p. 384. Traduo prpria do original: cest lexpression
verbale du jugement.

9
O estudo clssico da deduo se baseia em
argumentos que contm proposies categricas30. H, porm, ainda as
disjuntivas, conjuntivas e as condicionais, que podem ser hipotticas ou
modais.

H quatro formas tpicas de proposio categrica:


universal afirmativa, universal negativa, particular afirmativa e particular
negativa. Utilizam-se as letras A, E, I e O para design-las. H sempre uma
assero sobre duas classes, afirmando-se ou negando-se que uma esteja
includa na outra, total ou parcialmente. Segundo sua qualidade, a proposio
afirmativa ou negativa; segundo sua quantidade, universal ou particular31.

Discorrendo sobre o tema, afirma Copi: Toda


proposio categrica de forma tpica comea com uma das palavras todos,
nenhum ou alguns. Estas palavras indicam a quantidade da proposio e
so chamadas quantificadores. Os dois primeiros indicam que a proposio
universal, o terceiro que particular. Alm de expressar a quantidade
universal, o quantificador nenhum serve para indicar a qualidade negativa
da proposio E.

Entre os termos sujeito e predicado de qualquer


proposio categrica de forma tpica ocorre alguma forma do verbo ser
(acompanhado da palavra no no caso da proposio O). Isto serve para
conjugar o termo sujeito com o termo predicado e tem o nome de cpula.
(...) O esquema geral de uma proposio categrica de forma tpica consta de
quatro partes: primeira, o quantificador; depois, o termo sujeito; em seguida, a
cpula; e, finalmente, o termo predicado32.

Outros autores tratam do assunto da seguinte forma:

Para Charles Lahr, a proposio a expresso ou a


enunciao do juzo; compe-se de dois termos e do verbo, chamado
cpula ou liame. Quanto quantidade, a proposio geral ou particular.
A singular equiparada geral. Quanto qualidade, distingue-se em
afirmativa e negativa. Combinando-se quantidade e qualidade, tm-se quatro
espcies de proposio, designadas pelos escolsticos por quatro vogais: A, E,
I, O. Quanto extenso e compreenso dos termos na proposio, h duas
leis: Na proposio afirmativa, o atributo tomado em toda a sua
compreenso, mas no em toda a sua extenso. Na proposio negativa, o
30
Irving M. Copi, Introduo lgica, p. 139.
31
Ibid., p. 139/143. So exemplos das formas tpicas de proposio categrica: A = Todos os paulistas so
brasileiros; E = Nenhum paulista paranaense; I = Alguns brasileiros so paulistas; O = Alguns brasileiros
no so paulistas.
32
Ibid., p. 143.

10
atributo tomado em toda a sua extenso, mas no em toda a sua
compreenso. Na definio, a extenso e a compreenso do atributo so
idnticas s do sujeito; exprime-se a identidade total entre sujeito e
atributo33.

No mesmo sentido, Allar Caff afirma que a


proposio a expresso verbal do juzo e compe-se, portanto, de dois
termos, o termo-sujeito e o termo-predicado, e a cpula, o verbo de ligao,
que so os trs elementos da mesma34.

Albert Menne entende por enunciado uma


formao lingstica que indica uma situao objetiva, e por isso possui a
propriedade de ser verdadeira ou falsa35.

Cinara Nahra e Ivan Weber afirmam que os


enunciados so segmentos lingsticos que tm sentido completo e podem
ser verdadeiros ou falsos. H, pois, duas condies: a completude e a
possibilidade de serem verdadeiros ou falsos36.

Ensina Fbio Ulhoa Coelho: As proposies


categricas afirmam algo sobre duas classes, incluindo ou excluindo, total ou
parcialmente, uma classe de outra. So possveis a incluso total de uma em
outra, a excluso total, a incluso parcial e a excluso parcial. H trs
conceitos relacionados com as proposies categricas: qualidade, quantidade
e distribuio. A qualidade se refere afirmao ou negao; a quantidade,
amplitude. Quanto distribuio, afirma que a proposio categrica
distribui um certo termo quando veicula informao pertinente a todos os
membros da classe referenciada por esse termo37.

Observa-se, pois, que as proposies categricas


podem ter trs atributos, ou seja, quantidade, qualidade e distribuio. Quanto
quantidade, so gerais ou particulares; quanto qualidade, afirmativas ou
negativas; quanto distribuio: na afirmativa, o atributo est em toda a
compreenso mas no na extenso; na negativa: est em toda a sua extenso
mas no na compreenso; na definio: h identidade entre sujeito e atributo.

As proposies podem ser hipotticas ou modais. As


hipotticas afirmam ou negam somente em determinada hiptese; podendo ser
33
Manual de philosophia, p. 332/333.
34
Lgica pensamento formal e argumentao elementos para o discurso jurdico, p. 239.
35
Introduccin a la lgica, p. 79. Traduo prpria do original: una formacin lingstica que indica una
situacin objetiva, y por ello posee la propiedad de ser verdadera o falsa.
36
Atravs da lgica, p. 19/20.
37
Roteiro de lgica jurdica, p. 11/13.

11
condicionais, disjuntivas ou conjuntivas. As proposies modais so aquelas
em que o liame determinado por um advrbio ou uma locuo qualquer
significando a necessidade ou a contingncia, a impossibilidade ou
possibilidade. Essas proposies enunciam a afirmao e o modo da
afirmao38.

Quanto correspondncia entre o que se afirma e a


realidade ftica, uma proposio pode ser verdadeira ou falsa.

Um enunciado verdadeiro quando h coincidncia


com a situao objetiva que indica; possui um valor de verdade que sua
significao. O pensamento que expressa o seu sentido. Os valores de
verdade so: verdadeiro ou falso. Podem existir functores, que transformam e
vinculam os enunciados entre si, formando outros novos: os functores
enunciativos. Estes tm valor de verdade, que depende do valor de verdade
dos enunciados que o compem39.

Segundo Albert Menne, h os seguintes functores:


negador, conjuno, disjuno, implicao, replicao, excluso,
equivalncia, contravalncia40.

Quanto linguagem, lembra Copi que a mesma


possui trs usos bsicos, que so o informativo, o expressivo e o diretivo. Ele
lembra Wittgenstein que sugere vrios exemplos: dar ordens, descrever a
aparncia de um objeto ou dar as suas medidas, relatar um acontecimento,
especular sobre um acontecimento, formar e verificar uma hiptese,
apresentar os resultados de uma experincia em tabelas e diagramas, compor
uma histria, representar, cantar, decifrar enigmas e charadas, inventar uma
anedota e cont-la, resolver um problema de aritmtica prtica, traduzir de um
idioma para outro, perguntar, agradecer, praguejar, cumprimentar e rezar41.

Ainda quanto linguagem, observa-se que


possvel o uso de smbolos, para a expresso dos enunciados e dos raciocnios
da linguagem natural42.

38
Charles Lahr, Manual de philosophia, p. 336.
39
Albert Menne, Introduccin a la lgica, p. 80/81.
40
Ibid., p. 81/89.
41
Introduo lgica, 48.
42
Irving Copi, Introduo lgica, passim.

12
1.2.3. Raciocnio e argumento

1.2.3.1. Raciocnio

O raciocnio a operao pela qual o esprito passa


de uma coisa apreendida a uma outra. composto por juzos43.

Pelo raciocnio se vai do conhecido ao


desconhecido, por fora das leis da razo. Charles Lahr o define como a
operao do esprito que, de uma ou vrias ralaes conhecidas, conclui
logicamente de uma outra relao ou, ainda, como a operao que consiste
em tirar logicamente uma proposio duma, ou de vrias proposies dadas.
Pode ir do geral ao particular, o dedutivo; ou ir do particular ao geral, o
indutivo44.

Quanto validade, o raciocnio dedutivo pode ser


vlido ou invlido; vlido quando suas premissas, se verdadeiras, fornecem
provas convincentes para sua concluso, isto , quando as premissas e a
concluso esto de tal modo relacionadas que absolutamente impossvel as
premissas serem verdadeiras se a concluso tampouco for verdadeira. O
raciocnio indutivo no vlido nem invlido, mas pode ser avaliado
como melhor ou pior, segundo o grau de verossimilhana ou probabilidade
que as premissas confiram s respectivas concluses45.

Proposies podem ser verdadeiras ou falsas.


Argumentos dedutivos podem ser vlidos ou invlidos. Podem existir
argumentos vlidos com concluses falsas e argumentos invlidos com
concluses verdadeiras. Segundo Copi, o termo slido introduzido para
caracterizar um argumento vlido cujas premissas so todas verdadeiras.
Evidentemente, a concluso de um argumento slido verdadeira. Um
raciocnio dedutivo no consegue estabelecer a verdade da sua concluso se
no for slido, o que significa que no vlido, ou ento que nem todas as
suas premissas so verdadeiras. Lembra que cabe cincia determinar a
verdade ou a falsidade das premissas. Est no campo da lgica, determinar a
correo ou a incorreo dos raciocnios46.

O argumento dedutivo vlido quando impossvel


que suas premissas sejam verdadeiras sem que a concluso tambm o seja47.

43
Orlando Vilela, Iniciao filosfica, p. 110.
44
Manual de philosophia, p. 337.
45
Irving M. Copi, Introduo lgica, p. 35.
46
Ibid., p. 38.
47
Ibid., p. 139.

13
No mesmo sentido, afirma Salmon que validade
propriedade de argumentos; verdade propriedade de enunciados
individuais ou isolados48.

1.2.3.2. Argumento

Embora alguns autores no faam distino entre


raciocnio e argumento, preciso considerar que este traz aquele, ou seja, a
argumentao resulta do raciocnio. O argumento um conjunto de
proposies; o raciocnio, de juzos.

Para Salmon, argumento uma coleo de


enunciados que se relacionam mutuamente49.

Fbio Ulhoa Coelho afirma: O argumento um


conjunto de proposies, mas no um conjunto qualquer. Nele, as proposies
esto concatenadas de uma forma especfica; ou seja, uma ou mais
proposies sustentam outra proposio50.

O argumento , portanto, um conjunto de


proposies, sendo uma ou mais as premissas, que sustentam uma outra, que
a concluso.

1.2.4. Deduo mediata: o silogismo

O termo silogismo vem do grego , -


(syllogisms, -o), que significa conta, raciocnio, silogismo51, bem como
ligao. Trata-se de uma espcie de raciocnio dedutivo.

O silogismo a forma clssica do raciocnio dedutivo52.


Paul Janet assim o define: O silogismo uma reunio de trs proposies
tais que, postas as duas primeiras, a terceira se segue necessariamente53. Para
Charles Lahr, como um raciocnio composto de trs proposies, dispostas
de tal maneira que a terceira chamada concluso, deriva logicamente das duas
primeiras, chamadas premissas54.
48
Lgica, p. 11.
49
Lgica, p. 2.
50
Roteiro de lgica jurdica, p. 9.
51
Isidro Pereira, Dicionrio portugus-grego e grego-portugus, p. 539.
52
Estvo Cruz. Compndio de filosofia, p. 145.
53
Trait lmentaire de philosophie, p. 413. Traduo prpria do original: Le syllogisme est une runion
de trois propositions telles que, les deux premires tant poses, la troisime sensuit ncessairement.
54
Manual de philosophia, p. 342.

14
O silogismo tem trs idias ou termos. H o grande
termo, que o atributo da concluso. chamado grande por ter a maior
extenso. H o pequeno termo, que o sujeito da concluso. Sua extenso
normalmente a mais restrita. H o termo mdio, assim chamado por ter
extenso mdia e por ser intermedirio, permitindo conhecer a relao entre o
grande e o pequeno. Em oposio ao mdio, o grande e o pequeno se chamam
extremos. As duas primeiras proposies so premissas, e terceira, concluso.
A premissa maior contm o grande termo unido ao mdio; a menor contm o
pequeno termo55.

No mesmo sentido, afirma Albert Menne: Entende-se por


silogismo uma conseqncia, na qual, partindo-se de duas proposies
prvias, chamadas premissas, que constituem cada uma um enunciado acerca
de duas classes, combinadas de tal maneira que uma mesma classe, chamada
termo mdio, aparea em ambas as premissas, se infere uma concluso, na
qual eliminada esta classe56.

H trs termos: o grande, o mdio e o pequeno. Nenhum


tem maior extenso na concluso que nas premissas. Pelo menos uma vez o
termo mdio se toma em toda a sua extenso. O termo mdio nunca entra na
concluso. Quanto s proposies: no se tira concluso de duas premissas
negativas; no h concluso negativa de duas premissas afirmativas; a
concluso segue sempre a parte mais fraca, sendo a premissa negativa mais
fraca que a afirmativa, e a particular mais fraca que a geral; de duas premissas
particulares no se tira qualquer concluso57.

Quanto s regras, afirma Charles Lahr que podem ser


reduzidas a uma:

1. Do ponto de vista da extenso: O que verdade


do gnero, verdade de toda a espcie e de todo indivduo pertencente a esse
gnero.

2. Do ponto de vista da compreenso: O que


contm uma coisa, contm tambm o que est contido nessa coisa. Trata-se
do princpio do contedo. Port-Royal se coloca nesse ponto de vista quando

55
Ibid., mesma pgina.
56
Introduccin a la lgica, p. 164. Traduo prpria do original: Se entendiende por silogismo una
consecuencia, en la cual, partiendo de dos proposiciones previas, llamadas premisas, que consituyen cada una
un enunciado acerca de dos clases, combinadas de tal manera que una misma clase, llamada trmino medio,
aparezca en ambas premisas, se infiere una conclusin, en la que es eliminada esta clase.
57
Charles Lahr, Manual de philosophia, p. 343/344.

15
resume a teoria do silogismo nestas duas regras: A maior deve conter a
concluso, e a menor mostrar que nela contida.

3. Do ponto de vista da convenincia dos termos,


resumem-se a dois princpios: Duas idias que convm com uma terceira,
convm entre si. Duas idias, das quais uma convm com uma terceira e a
outra no, no convm entre si58.

Tambm no mesmo sentido, Copi define o silogismo como


um argumento em que uma concluso inferida de duas premissas. O
silogismo categrico um argumento que consiste em trs proposies
categricas que contm exatamente trs termos, cada um dos quais ocorre
exatamente em duas das proposies constituintes. de forma tpica
quando suas premissas e concluso so todas proposies categricas de
forma tpica e esto dispostas numa ordem especfica. Denomina-se termo
maior o termo predicado da concluso; termo menor, o termo sujeito da
concluso; o que est em ambas as premissas, termo mdio. No silogismo
categrico de forma tpica, a premissa maior a que contm o termo maior
formulada primeiro; a premissa menor a que contm o termo menor em
segundo lugar; e a concluso por ltimo59.

Para Reale, o raciocnio em virtude do qual, postas duas


asseres, delas resulta, necessariamente uma terceira, pela simples colocao
das duas anteriores... (...) Pelo silogismo, vamos de uma verdade sua
conseqncia, ou do geral para o particular (...). No silogismo procedemos
efetivamente, de uma proposio enunciada de maneira geral (premissa
maior) para as conseqncias dessa proposio em caso particular
(concluso), pelo confronto com uma enunciao intermdia (premissa
menor)60.

O silogismo, pois, uma espcie de raciocnio dedutivo,


composto de trs proposies, sendo que o termo menor o sujeito da
concluso (a terceira proposio); o termo maior o seu predicado. A
premissa maior a que contm o termo maior unido ao mdio. A premissa
menor contm o termo menor tambm unido ao mdio.

58
Ibid., p. 345. O autor afirma: Compreendamos bem o valor dessas regras. Elas no garantem a verdade
intrnseca das proposies que compem o raciocnio, asseguram somente seu encadeamento lgico, isto , a
conseqncia. Em outros termos, referem-se forma do silogismo, no matria.
59
Introduo lgica, p. 167/168.
60
Filosofia do direito, p. 146.

16
1.2.4.1. A forma, o modo e a figura do silogismo

A forma do silogismo resulta da combinao da


figura e do modo. A figura resulta do lugar em que o termo mdio ocupa nas
premissas; o modo resulta da maneira como se combinam a quantidade e a
qualidade das proposies61.

O modo de um silogismo de forma tpica se


determina pelos tipos de proposio, ou seja, por trs letras, designando
respectivamente as formas da premissa maior, da menor e da concluso. So
exemplos: AAA, AAE, AAI, etc.62

H ainda quatro figuras, sendo que as mesmas


designam a posio do termo mdio. As diferentes posies constituem as
figuras primeira, segunda, terceira e quarta. Combinando os modos e as
figuras possvel chegar a duzentas e cinqenta e seis formas diferentes.
Entretanto, apenas algumas so vlidas63.

O aspecto mais importante do silogismo sua forma,


e da mesma depende sua validade. Isso independentemente de seu contedo e
de seu tema. O silogismo de forma AAA-1 sempre vlido64.

1.2.4.2. Silogismos irregulares

O silogismo, segundo Charles Lahr, na maioria das


vezes, aparece modificado, simplificado ou desenvolvido de maneiras
diferentes. So os principais: o entimema, o epiquerema, o polissilogismo, o
sorites, o dilema65.

Entimema vem do grego - (en-


thumeisthai), que significa ter no esprito. Uma das premissas
subentendida ou at mesmo a concluso66.

So argumentos enunciados de forma incompleta67.

61
Charles Lahr, Manual de philosophia, p. 345.
62
Irving Copi, Introduo lgica, p. 168.
63
Ibid., 169. Vide as quatro figuras no apndice.
64
Ibid., p. 170.
65
Manual de philosophia, p. 346/347.
66
Ibid., p. 346. Charles Lahr traz, como exemplo, um verso da Meda, de Sneca: A quem serviu o crime,
dele culpado. (Ora, ele te serviu; logo, tu s culpado).
67
Irving Copi, Introduo lgica, p. 208.

17
Epiquerema vem de (epichirema), que
significa ataque. As premissas vm acompanhadas da prova68.

Polissilogismo vem de o (poli), que significa


muito: So vrios silogismos que se dispem de tal maneira que a concluso
do primeiro serve de maior ao segundo, e assim por diante69.

Sorites vem do grego , - (sors, -ou), que


significa monto. Trata-se de uma seqncia de proposies, que se
encadeiam de tal sorte, que o atributo da precedente se torna sujeito da
seguinte, e assim sucessivamente at a ltima proposio, que une o primeiro
sujeito ao ltimo atributo: o sorites regressivo... (...) s vezes, tambm, as
proposies esto encadeadas de maneira que o sujeito da precedente se torna
atributo da seguinte at a ltima, que une o ltimo sujeito ao primeiro
atributo: o sorites progressivo. A regra que deve haver conexo entre
idias e no apenas entre palavras70.

Trata-se de argumento constitudo por uma cadeia de


silogismos categricos, expresso de forma entimemtica71.

Dilema vem do grego  (dis lema), que


significa que tem duas proposies. Trata-se de silogismo duplo com
concluso nica. H duas regras: a disjuno deve ser completa, sem
escapatria entre os termos da alternativa, o que supe serem opostos
contraditoriamente; que no possa haver retorso contra quem emprega72.

Trata-se de argumento que se destina a colocar


algum entre duas alternativas ms ou desagradveis73.

68
Manual de philosophia, p. 346. Charles Lahr traz, como exemplo, a defesa de Ccero pro Milone:
permitido matar um agressor injusto: A lei natural, a lei positiva autorizam-no... Ora, Cldio foi agressor
injusto de Milo: Seus antecedentes, sua escolta, suas armas provam-no. Logo, era permitido a Milo matar
Cldio.
69
Ibid., mesma pgina. Charles Lahr traz, como exemplo: O que simples no pode ser dissolvido; / Ora, a
alma humana simples; / Logo, a alma humana no se pode dissolver; / Ora, o que se no pode dissolver
incorruptvel; / Logo, a alma humana incorruptvel.
70
Ibid., p. 346/347. Charles Lahr traz, como exemplo, o raciocnio da raposa, de Montaigne: Este regato faz
rudo; o que faz rudo se mexe; o que se mexe no est gelado; o que no est gelado no me agenta; logo,
este regato no me pode agentar.
71
Irving M. Copi, Introduo lgica, p. 211.
72
Manual de philosophia, p. 347. Charles Lahr traz, como exemplo: Ou tu estavas no teu posto, ou no
estavas. Se estavas, no cumpriste o teu dever; se no estavas, cometeste um ato vergonhoso; em ambos os
casos, mereces a morte.
73
Irving M. Copi, Introduo lgica, p. 218/219.

18
1.2.5. Deduo imediata

possvel realizar inferncias imediatas, ou seja, extrair


uma concluso a partir de uma nica premissa. Quando h mais de uma
premissa, a inferncia mediata74.

H inferncia imediata quando uma proposio categrica


premissa suficiente para a concluso trazida por outra proposio75.

No caso da deduo imediata, portanto, tira-se a concluso


a partir de uma nica premissa em razo de sua suficincia.

1.2.5.1. Oposio

So opostas as proposies que tm o mesmo sujeito


e o mesmo atributo e diferem na qualidade ou na quantidade ou em ambas. As
que diferem em qualidade e quantidade ao mesmo tempo so contraditrias.
As que diferem s em qualidade podem ser contrrias ou subcontrrias;
aquelas se gerais, estas se particulares. As que diferem na qualidade so
subalternas76.

Quando duas proposies so contraditrias, a


verdade de uma se deduz imediatamente da falsidade da outra, e
reciprocamente. Quando so contrrias, da verdade de uma deduz-se
imediatamente a falsidade da outra... (...) Mas, da falsidade de uma no se
segue nem a verdade nem a falsidade da outra. Quando so subcontrrias, da
falsidade de uma segue-se a verdade da outra; mas, da verdade de uma no
se segue nada a respeito da outra. Quando so subalternas, da verdade da
geral conclui-se a verdade da particular, mas da falsidade da geral nada se
conclui; e da verdade da particular nada se conclui quanto geral, mas da
falsidade da particular se conclui a falsidade da geral77.

Conforme o quadro tradicional de oposio, as


proposies categricas podem ser contraditrias, contrrias, subcontrrias,
subalternas ou superalternas. So contraditrias quando no podem ser ambas
verdadeiras ou ambas falsas; se uma verdadeira, a outra falsa. Tal relao
ocorre entre as proposies do tipo A e O, bem como E e I. So contrrias
quando no podem ser ambas verdadeiras, mas podem ser ambas falsas. o
74
Ibid., p. 148/149.
75
Fbio Ulhoa Coelho, Roteiro de lgica jurdica, p. 15.
76
Manual de philosophia, p. 339. Vide quadro no apndice.
77
Ibid., p. 340. Como exemplo, podemos observar a relao de contradio: se a afirmao algum homem
honesto verdadeira, a sua contraditria falsa: nenhum homem honesto.

19
que ocorre com as do tipo A e E. So subcontrrias quando no podem ser
ambas falsas, mas podem ser ambas verdadeiras. o que se passa com as do
tipo I e O. A relao de subalternao existe entre uma proposio universal e
sua correspondente particular. A universal chamada superalterna ou
subalternante; a particular, subalternada ou subalterna. O superalterno implica
o subalterno, mas tal no ocorre deste para aquele78.

1.2.5.2. Converso

possvel realizar inferncias imediatas tambm por


converso. Tal como ocorre com as proposies dos tipos E e I. Sendo
verdadeira a convertente, verdadeira tambm a convertida. No caso de
proposio do tipo A, sendo verdadeira, a convertida falsa. Entretanto,
possvel a converso por limitao. Permuta-se sujeito e predicado e, alm
disso, muda-se a quantidade de universal para particular. J no caso da
proposio do tipo O, a convertida em geral no equivalente79.

Definindo a converso, afirma Charles Lahr que a


mesma consiste em deduzir uma proposio de outra, mudando os termos.
H quatro regras: 1. Duma proposio geral afirmativa s se pode deduzir
uma proposio particular afirmativa. (...) 2. A proposio particular
afirmativa converte-se sem mudana. (...) 3. As proposies universais
negativas so igualmente recprocas. 4. (...) de uma proposio particular
negativa nada se deduz por via de converso80.

A converso, segundo Allar Caff, a operao


lgica que consiste em transportar os termos de uma proposio sem
modificar-lhe a qualidade (e o sentido), isto , o sujeito passa a ser predicado
e o predicado a ser sujeito, sem que se modifique a qualidade
proposicional81.

1.2.5.3. Obverso

A obverso outro tipo de inferncia imediata. Para


se obvertir uma proposio, muda-se a sua qualidade e se substitui o termo
predicado por seu complemento. Ensina Copi: Todas as proposies
categricas de forma tpica so logicamente equivalentes s suas obversas, de
78
Irving M. Copi, Introduo lgica, p. 146/148.
79
Ibid., p. 149/151. Como exemplo, podemos observar uma proposio universal negativa: Nenhum paulista
mineiro. Aplicando a converso, temos: Nenhum mineiro paulista. H, pois, reciprocidade.
80
Manual de philosophia, p. 341.
81
Lgica pensamento formal e argumentao elementos para o discurso jurdico, p. 255.

20
modo que a obverso uma forma vlida de inferncia imediata para qualquer
proposio categrica de forma tpica82.

Na obverso, para Allar Caff, assim se procede:


de uma proposio categrica, afirmativa ou negativa, chamada obvertente,
passa-se para outra proposio, chamada obversa, que possui a mesma
quantidade e o mesmo sujeito da primeira, porm de qualidade oposta
(negativa ou positiva) e com um predicado que a negao do predicado da
primeira proposio (termo indefinido)83.

1.2.5.4. Contraposio

A contraposio a outra espcie de inferncia


imediata e, de certa forma, se reduz s duas outras. Neste caso, substitui-se o
sujeito pelo complemento do predicado e o predicado pelo complemento do
sujeito. A contrapositiva da proposio A equivalente mesma; o mesmo
ocorre com a do tipo O. A contraposio no vlida no caso da proposio
do tipo I. No caso da do tipo E, s vlida por limitao84.

Allar Caff acrescenta que a contraposio se


obtm aplicando a obverso proposio da qual se parte, fazendo-se,
depois, a converso da proposio assim obtida. A inferncia por
contraposio a obteno de uma proposio conversa da obversa da
proposio de que se parte85.

1.3. Induo

O verbo latino induco, -es, induxi, inductum, inducere tem,


entre seus significados os de levar, conduzir para dentro, introduzir86.
Renem-se vrias proposies particulares, para compor uma geral87.

Andr Lalande traz um dos conceitos de induo: Operao


mental que consiste em remontar de um certo nmero de proposies dadas,
geralmente singulares ou especiais, a que chamaremos indutoras, a uma

82
Introduo lgica, p. 151/153. Como exemplo, podemos observar: sendo obvertente: Todo paulista
brasileiro, teremos a observa: Nenhum paulista no-brasileiro. H equivalncia.
83
Lgica pensamento formal e argumentao elementos para o discurso jurdico, p. 257.
84
Irving M. Copi, Introduo lgica, p. 153/154. Como exemplo, podemos observar: a proposio: Todo
paulista brasileiro tem como contrapositiva: Todo no-brasileiro no-paulista. H equivalncia.
85
Lgica pensamento formal e argumentao elementos para o discurso jurdico, p. 257.
86
Francisco Torrinha, Dicionrio latino portugus, p. 416.
87
Charles Lahr, Manual de philosophia, p. 338.

21
proposio ou a um pequeno nmero de proposies mais gerais, chamadas
induzidas, tais que implicam todas as proposies indutoras88.

H argumentos que estabelecem a verdade como provvel. So


os argumentos indutivos89.

Assim tratam da induo os diversos autores:

Copi ensina: O mtodo de chegar a proposies gerais ou


universais, partindo dos fatos particulares da experincia, chamado
generalizao indutiva90.

Alaor Caff traz a seguinte definio: A induo um


raciocnio pelo qual o esprito, de dados singulares ou parciais
suficientemente enumerados, infere uma verdade universal. O raciocnio
indutivo , portanto, o que passa do particular ao universal91.

Ensina Marilena Chau que, com a induo, partimos de casos


particulares iguais ou semelhantes e procuramos a lei geral, a definio geral
ou a teoria geral que explica e subordina todos esses casos particulares92.

Maria Lcia Aranha e Maria Helena Martins, tratando da


induo, afirmam que a mesma considera um suficiente nmero de casos
particulares e, depois disso, chega a uma concluso geral. Ela parte da
experincia sensvel93.

Gilson Delgado Miranda, citando Pedro Lessa, no artigo A


Induo Analgica no Campo do Direito, afirma que o raciocnio indutivo
parte do particular para o geral, compondo-se dos seguintes processos:
observao, experimentao, comparao e generalizao ou induo
propriamente dita. Pela observao, se examinam os fatos; pela
experimentao, se reproduzem fatos observados, em condies determinadas
e dentro do possvel, para se corrigirem os resultados da observao; e, como
ambas s levam ao conhecimento de fatos isolados, h a comparao, para se
verificar o que h de comum, constante ou geral em uma srie de fenmenos.
A partir de ento, se pode generalizar ou formular leis que subordinam tais
fatos94.
88
Vocabulrio tcnico e crtico da filosofia, p. 559.
89
Irving M. Copi, Introduo lgica, p. 313.
90
Ibid., p. 333.
91
Lgica pensamento formal e argumentao elementos para o discurso jurdico, p. 312.
92
Filosofia, p. 49.
93
Temas de filosofia, p. 58.
94
Revista do Instituto de Pesquisas e Estudos Diviso Jurdica Instituio Toledo de Ensino
Faculdade de Direito de Bauru, n 22, ago/nov., 1998, p. 238.

22
Segundo Flvio Fernandes, John Stuart Mill definiu a induo
como uma generalizao da experincia, esclarecendo que consiste em
inferir de quaisquer casos particulares onde um fenmeno observado, que
ele se encontra entre todos os casos de uma certa classe, quer dizer em todos
os casos que se assemelham aos primeiros naquilo que eles oferecem de
essencial... E, assim, o que verdadeiro, para um caso qualquer, verdadeiro,
tambm, para todos os casos de uma certa natureza. Para aquele autor,
sendo a induo uma generalizao da experincia, infunde-se no
conhecimento das circunstncias dos fenmenos idnticos devidamente
analisados, ampliando a sua concluso a outros fenmenos no observados,
todavia, da mesma natureza95.

Afirma Betioli: Pelo mtodo indutivo, o pensamento infere uma


verdade geral, de dados singulares suficientes. Trata-se, pois, de um processo
de raciocnio que se desenvolve a partir de fatos singulares, at atingir uma
concluso de ordem geral, com fundamento na experincia96.

Segundo Salmon, as concluses, nos argumentos indutivos,


excedem o contedo das premissas; o que os torna teis. Entre eles, esto a
generalizao indutiva, a analogia, o raciocnio causal e a confirmao de
hipteses cientficas. Os argumentos indutivos tm tambm o objetivo de
chegar a concluses de contedo mais amplo que o das premissas;
sacrificando, para tanto, o carter de necessidade dos dedutivos. Segundo este
autor, um argumento indutivo correto pode ter premissas verdadeiras e uma
concluso falsa; mesmo assim as premissas de um argumento indutivo
correto sustentam ou do peso concluso; se as premissas de um
argumento indutivo correto so verdadeiras, (...) a concluso provavelmente
verdadeira. Os argumentos dedutivos no tm gradao de validade; j os
indutivos tm graus de eficcia e apoio. Ensina Salmon: As premissas de um
argumento indutivo correto podem tornar a concluso extremamente
provvel, moderadamente provvel ou provvel em certa medida. Por
conseguinte, as premissas de um argumento indutivo correto, se verdadeiras,
constituem razes, de um certo grau de fora, para que se aceite a concluso.
Os argumentos dedutivos vlidos tm a caracterstica de, sendo vlidos,
continuarem sendo mesmo que se adicionem outras premissas. Os indutivos,
ao contrrio, podem ter aumentado ou diminudo o grau de apoio da
concluso em razo de premissas adicionadas. As evidncias adicionais
podem ser importantes97.

95
Adequao do costume, da induo e da analogia ao direito. Revista da Faculdade de Direito das
Faculdades Metropolitanas Unidas, ano 7, n 7, nov., 1993, p. 67.
96
Introduo ao direito lies de propedutica jurdica tridimensional, p. 512.
97
Lgica, p. 45/46.

23
Para Charles Lahr, a induo se compreende como a operao
do esprito que consiste em concluir do particular o geral. Ele apresenta trs
espcies de induo: a socrtica, a aristotlica e a baconiana. A socrtica o
processo de generalizao pelo qual nos elevamos do indivduo ao gnero. A
aristotlica consiste em afirmar da coleo inteira o que se reconheceu
convir a cada indivduo dessa coleo. No seria exatamente um raciocnio,
mas uma simples adio; indutivo apenas na forma; vai do mesmo para o
mesmo; a soma das partes igual o todo. A baconiana o processo que
consiste em generalizar uma relao de causalidade entre dois fenmenos,
ainda que se tenha verificado apenas um nmero de vezes relativamente
restrito, e em concluir da relao causal, a lei. chamada de baconiana por
ter sido Bacon que ressaltou seu alcance cientfico, formulou regras e
vulgarizou seu emprego nas cincias98.

Segundo esse autor, so regras da induo: deve ser essencial a


relao que se pretende generalizar; os fatos observados devem ser idnticos
queles aos quais se pretende estender a relao, tomando-se a causa em
sentido total e completo. Tratando do valor desta espcie de raciocnio, afirma
que a induo no pode ser vulgar, ou seja, realizando generalizaes
imprudentes, como ocorre com a enumerao imperfeita e com a ignorncia
de causa; no pode, tampouco, ser puramente formal, por simples
enumerao. A induo cientfica se baseia em experimentao regular, sendo
teoricamente inatacvel, pois, sendo a relao essencial, constante.
Entretanto, sempre fica a dvida; h sempre a possibilidade do antecedente
desconhecido, ou seja, no levado em conta. O processo indutivo no conduz
certeza absoluta99.

Segundo Miguel Reale, em Filosofia do Direito, na induo o


esprito procede do particular para o geral, constituindo um processo de
descoberta de verdades gerais, partindo-se da observao de casos
particulares. H a induo completa ou formal e a amplificadora, que a
induo propriamente dita. formal quando se chega a uma concluso aps
exame e verificao de todos os elementos de uma srie. Exemplifica:
Examinada, por exemplo, certa propriedade em cada um dos planetas do
sistema solar, podemos enunci-la de forma rigorosa, e o que enunciamos
vale como lei que condensa ou resume os resultados das observaes
particulares. Na induo completa, exprime-se em uma sntese ou em uma
frmula aquilo que j sabemos a respeito de cada coisa em sua singularidade.
Trata-se de processo de clarificao dos dados do real, atravs de uma sntese
expressional. No h problema, pois apenas se repete in genere o verificado
98
Manual de philosophia, p. 396.
99
Ibid., p. 398/399.

24
em cada caso ou em cada espcie. Ensina ainda: A induo por excelncia,
porm, a amplificadora, porque nosso esprito se eleva a uma concluso a
respeito de toda uma srie, mesmo sem ter conhecido seno alguns de seus
elementos, podendo essa amplificao ser feita de maneira emprica, ou de
maneira metdica ou experimental100.

Miguel Reale, comentando o problema da induo, afirma: O


certo que na induo amplificadora realizamos sempre uma conquista, a
conquista do algo novo, que se refere a objetos reais e a relaes entre objetos
reais, tendo como ponto de partida a observao dos fatos. Na base da
induo est, portanto, a experincia, a observao dos fatos que deve
obedecer a determinados requisitos, cercada de rigorosas precaues crticas,
tal como exige o conhecimento indutivo de tipo cientfico, inconfundvel com
as meras generalizaes empricas. Quanto induo experimental, afirma
Reale que a formulao de hipteses da essncia mesma do processo,
devendo-se notar que a induo envolve sempre, concomitantemente,
elementos obtidos dedutivamente, desempenhando nela tambm a intuio
um papel relevante, pois todo raciocnio at certo ponto implica em uma
sucesso de evidncias101.

Para Estvo Cruz, a induo um caso de generalizao. Os


fenmenos so observados e, em seguida, comparados, percebendo-se a
relao entre eles de coexistncia ou sucesso. Aps, so classificados
conforme a relao constante entre eles. Este o ato final de generalizao102.

No raciocnio indutivo, portanto, parte-se de proposies


particulares para se chegar a uma concluso geral. Leva-se em conta um
nmero suficiente de casos. Mesmo assim, a concluso sempre apenas
provvel; nunca se chega certeza absoluta.

1.3.1. Analogia

Andr Lalande apresenta o seguinte conceito de raciocnio


por analogia (do grego , -): A. Raciocnio fundado sobre a
analogia no sentido... (...) primitivo e prprio: identidade da relao que une
dois a dois os termos de dois ou mais pares. Especialmente, e por excelncia,
proporo matemtica (chamada em EUCLIDES). ARISTTELES
analisa este sentido com preciso na tica a Nicmaco, V, 6; 11330ss... (...)
Em particular, determinao de um termo pelo conhecimento dos dois termos

100
P. 142/143.
101
Ibid., p. 145.
102
Compndio de filosofia, p. 144.

25
de um dos pares e de um dos termos do segundo. B. Todo raciocnio que
conclui em virtude de uma semelhana entre os objetos sobre os quais se
raciocina103.

Tratando do tema, afirma Copi: A maioria das nossas


inferncias cotidianas feita por analogia. Assim, infiro que um novo par de
sapatos me servir bem, na base de que outros pares de sapatos, anteriormente
comprados na mesma loja, me serviram bem. Se um novo livro de um
determinado autor atrai minha ateno, deduzo que terei prazer em l-lo,
como li outros do mesmo autor, e tive o mesmo prazer. (...) Nenhum desses
argumentos certo ou demonstrativamente vlido. Nenhuma das suas
concluses decorre, com necessidade lgica, de suas premissas.
logicamente possvel que... (...) os novos sapatos no sirvam to bem como os
anteriores; e que o ltimo livro do meu autor favorito me parea
intoleravelmente inspido... (...) nenhum argumento por analogia pretende ser
matematicamente certo... (...) Tudo o que se pretende deles que tenham
alguma probabilidade. (...) Toda inferncia analgica parte da semelhana de
duas ou mais coisas em um ou mais aspectos para concluir a semelhana
dessas coisas em algum outro aspecto104.

Os argumentos analgicos so alguns mais convincentes


que outros; suas concluses so estabelecidas com maior ou menor
probabilidade. Para a apreciao de um argumento analgico, o primeiro
critrio importante o nmero de entidades entre as quais se afirmam as
analogias; o segundo a quantidade de aspectos na qual se diz que as coisas
em questo so anlogas; o terceiro a fora das suas concluses com
relao s suas premissas; o quarto relaciona-se com o nmero de
desanalogias, ou pontos de diferena entre os exemplos mencionados nas
premissas e o caso ao qual se refere a concluso; o quinto que quanto
mais dessemelhantes forem os exemplos mencionados nas premissas, tanto
mais forte ser o argumento; o sexto o grau de relevncia das analogias,
sendo que uma circunstncia relevante para outra se tiver um efeito causal
ou determinante sobre a outra105.

Discorrendo sobre o significado de causa, Copi trata da


distino entre condio necessria e suficiente. Afirma: Uma condio
necessria para que se produza um acontecimento determinado uma
circunstncia em cuja ausncia o evento no possa ocorrer. Por exemplo, a
presena de oxignio uma condio necessria para que haja combusto: se
a combusto ocorre, ento o oxignio tem que estar presente, pois na sua

103
Vocabulrio tcnico e crtico da filosofia, p. 62/64.
104
Introduo lgica, p. 314/315.
105
Ibid., p. 318/322.

26
ausncia no pode haver combusto alguma. Embora seja uma condio
necessria, a presena de oxignio no uma condio suficiente para que
haja combusto. Uma condio suficiente para a ocorrncia de um evento
uma circunstncia em cuja presena o evento deve ocorrer.... A palavra
causa pode ser usada no sentido de condio necessria ou de condio
suficiente. H ainda outro sentido, ou seja, incidente ou ao que, juntamente
com outras condies que normalmente prevalecem, assinalam a diferena
entre ocorrncia ou no-ocorrncia do evento. Causas desse tipo podem ser
remotas ou prximas106.

Conclui: Por analogia, podemos inferir que um diferente


caso particular de uma propriedade manifestar tambm a outra propriedade.
Por generalizao indutiva, podemos inferir que todos os casos de uma
propriedade sero tambm casos de outra propriedade107.

No mesmo sentido se manifestam outros autores:

A analogia, para Salmon, se baseia na comparao entre


objetos de uma espcie que so semelhantes aos de outra espcie. Conclui-se
que, por serem semelhantes em alguns aspectos, o so tambm em outros. Sua
fora depende das semelhanas entre os objetos comparados. Se forem
relevantes, a analogia se fortalece. Se as dessemelhanas forem relevantes,
enfraquece108.

Para Charles Lahr, pode ser entre coisas ou um processo do


esprito. Neste ltimo caso, trata-se de um raciocnio que conclui de certas
semelhanas observadas outras semelhanas ainda no observadas. Este
autor a distingue de induo, afirmando que esta ltima conclui de alguns
casos observados, para todos os da mesma espcie: vai do mesmo para o
mesmo; a analogia conclui da presena de um ou vrios caracteres, pela
presena de outros: vai do semelhante para o semelhante. Afirma que, para a
induo necessrio que haja semelhanas essenciais, o que no se exige no
caso da analogia. Esta sempre conserva um carter de hiptese, ao contrrio
da certeza gerada por aquela. Em ambos os casos, passando-se do menos para
o mais, a legitimidade ocorre por um princpio de razo109.

Maria Lcia Aranha e Maria Helena Martins definem a


analogia como o raciocnio que se desenvolve a partir da semelhana entre
casos particulares110.
106
Ibid., p. 329/330.
107
Ibid.., p. 334.
108
Lgica, p. 54.
109
Manual de Philosophia, p. 408/409.
110
Temas de filosofia, p. 59.

27
Para Estvo Cruz consiste em afirmar que certo carter
novo observado numa coisa pertence tambm a outra quando essas duas
coisas apresentam certo nmero de caracteres comuns. A sua concluso
apenas provvel111.

Segundo Miguel Reale, em Filosofia do Direito, a


analogia consiste em estender a um caso particular semelhante as concluses
postas pela observao de um caso correlato ou afim, em um raciocnio por
similitude. No campo do direito, sua aplicao se trata de imperativo legal112.

Analogia e intuio tm semelhanas e diferenas. Ela


coincide com a intuio por ser conhecimento do particular, mas difere dela
por ser sempre de natureza racional, enquanto que a intuio pode assumir
formas emocionais ou volitivas. (...) implica sempre algo de criador por parte
do sujeito, exigindo certa contribuio positiva do intrprete, ao estender a um
caso o visto em outro. Poder-se-ia dizer que nela existe larga margem de
construo...113.

Segundo Paul Janet, uma das formas de induo


incompleta. O raciocnio por analogia consiste em supor que entre duas
coisas que se parecem e que diferem ao mesmo tempo, as semelhanas so
bastante numerosas para nos permitir concluir de uma a outra114.

A analogia, portanto, se trata de raciocnio que se baseia na


semelhana. Partindo-se da semelhana, entre objetos, em um ou mais
aspectos, conclui-se que tambm o so em outros. Pode haver maior ou menor
probabilidade, maior ou menor convencimento. A analogia ser mais forte
quanto maior for a semelhana. Conserva ela sempre o carter de hiptese.

1.3.2. Outras espcies de argumentos indutivos

1.3.2.1. Induo por enumerao

A induo por enumerao semelhante ao


argumento por analogia; difere quando tem uma concluso mais geral. Em
razo da semelhana, aplicam-se os mesmos critrios a ambos. O grau de
111
Compndio de filosofia, p. 146.
112
P. 141.
113
Ibid., 142.
114
Trait lmentaire de philosophie, p. 475/476. Traduo prpria do original: supposer quentre deux
choses qui se ressemblent et qui diffrent en mme temps, les ressemblances sont assez nombreuses pour
nous permettre de conclure de lune lautre.

28
probabilidade pode ser maior ou menor; ser maior quanto maior o nmero de
casos115.

O tipo mais simples de argumento indutivo a


induo por enumerao. Observam-se elementos de uma classe e, a partir de
premissas referentes aos mesmos, infere-se uma concluso em relao a
todos. Generaliza-se com base em amostra. Podem ocorrer a generalizao
universal ou a estatstica; a primeira se refere totalidade, a segunda a uma
porcentagem diferente de 0 (zero) e de 100 (cem). Na induo por
enumerao, podem ocorrer falhas como em qualquer tipo de argumento
indutivo. necessrio diminuir a probalidade de concluses falsas, evitando-
se falcias, como a da estatstica insuficiente ou tendenciosa116.

1.3.2.2. Estatstica insuficiente ou tendenciosa

A estatstica insuficiente uma falcia, consistente


em realizar generalizao indutiva sem que haja dados suficientes para tanto.
Salmon a chama de a falcia da concluso apressada. Para que a estatstica
seja adequada varivel o nmero de amostras, dependendo de cada caso,
devendo ser determinado conforme a experincia na rea especfica
investigada. Qualquer nmero representa alguma evidncia, mas necessrio
verificar a suficincia para uma concluso. O nmero de evidncias deve ser
maior quanto maior for a gravidade do erro117.

1.3.2.3. Desvios estatsticos ou estatstica defeituosa

Na seleo dos casos, no se pode desviar o


resultado. A confiabilidade das generalizaes indutivas depende da
representatividade das amostras. Porm, nunca se tem certeza da
representatividade. A estatstica tendenciosa aquela em que uma
generalizao indutiva se baseia em amostra que se sabe ou se tem motivos
para se suspeitar no ser representativa. Para evitar a falta de
representatividade, necessrio que os casos examinados sejam o mais
possvel diferentes118.

115
Irving Copi, Introduo lgica, p. 334.
116
Wesley C. Salmon, Lgica, p. 46/47.
117
Ibid., p. 47.
118
Ibid., p. 47/48.

29
1.3.2.4. Silogismo Estatstico

Ocorre o silogismo estatstico quando a concluso de


um argumento usada como premissa em outro119.

1.3.3. Mtodos de John Stuart Mill

John Stuart Mill formulou cinco mtodos, que chamou de


cnones: Mtodo de Concordncia, Mtodo de Diferena, Mtodo do
Conjunto de Concordncia e Diferena, Mtodo dos Resduos e Mtodo de
Variao Concomitante120.

Os mtodos de John Stuart Mill, que viveu entre 1806 e


1873, se basearam nos de Francis Bacon, que viveu entre 1561 e 1626.

1.3.3.1. Mtodo de concordncia

Para o Mtodo de Concordncia, Stuart Mill props


a seguinte formulao geral: Se dois ou mais casos do fenmeno que se
investiga tm somente uma circunstncia em comum, a circunstncia em que
todos os casos concordam a causa (ou o efeito) do fenmeno dado121.

Copi ensina: Sempre que encontramos uma nica


circunstncia comum a todos os casos de um determinado fenmeno,
acreditamos ter descoberto sua causa. Apresenta, entretanto, a crtica no
sentido de que os dados analisados podem no ser to convenientes; podendo,
ento, subsistir dvida. Quando isso ocorre, torna-se necessria a utilizao de
outro mtodo indutivo122.

Tratando desse mtodo, Salmon afirma que a idia


de que se deseja encontrar a causa de um determinado efeito; procuram-se
exemplos numa variedade grande; h uma multiplicidade de circunstncias; e
h uma nica coisa em comum123.

Charles Lahr refere-se ao mesmo, lembrando que


corresponde tbua de presena de Bacon. Realizam-se duas ou mais
experincias, que so concordes pela presena de um nico antecedente.
119
Ibid., p. 48.
120
Irving Copi, Introduo lgica, p. 336.
121
Ibid., p. 337.
122
Ibid., p. 337/338.
123
Lgica, p. 57.

30
Eliminam-se os antecedentes com exceo daquele que se supe a causa. Se o
fenmeno ocorre em todos os casos, o antecedente conservado a causa. A
regra assim se formula: Se vrios casos de um mesmo fenmeno no tm
seno um antecedente comum, este antecedente a causa de fenmeno124.

Paul Janet afirma que o mtodo consiste em


comparar casos diferentes nos quais o fenmeno se apresenta. Se todos os
casos, embora diferentes, sempre apresentam um circunstncia comum, esta
circunstncia pode ser considerada como a causa do fenmeno125.

Estvo Cruz apresenta a seguinte regra: Quando


um fenmeno, cuja natureza se quer determinar, repetido em dois ou mais
casos diferentes, que apresentam todos um antecedente comum, este
antecedente comum pode ser tomado como a verdadeira causa do fenmeno.
Este autor traz a frase: Posta a causa, segue-se o efeito126.

Para Montoro, a permanncia de uma nica


circunstncia, na variao de todas as outras que acompanham determinado
fenmeno, ndice seguro da existncia de uma relao causal, entre essa
circunstncia e o fenmeno127.

1.3.3.2. Mtodo de diferena

Stuart Mill formulou o Mtodo de Diferena com os


seguintes termos: Se um caso em que o fenmeno que se investiga ocorre, e
um caso em que ele no ocorre tm todas as circunstncias em comum, exceto
uma, aquela ocorre apenas no primeiro caso; a circunstncia nica em que os
dois casos diferem o efeito, ou a causa, ou uma parte indispensvel da
causa, do fenmeno128.

Salmon, ao se referir ao mesmo mtodo, afirma que


a idia bsica a busca da causa de um fenmeno criando duas situaes
semelhantes, uma em que est presente e outra ausente o efeito. Todos os
fatores, menos um, so os mesmos nos dois casos, e o efeito ocorre no caso
em que o fator est presente, no ocorrendo naquele em que est ausente. A

124
Manual de philosophia, p. 393. Francis Bacon quer que o experimentador prepare a tbua de presena,
em que note todas as circunstncias que acompanham a produo do fenmeno cuja causa procura.
125
Trait lmentaire de philosophie, p. 471. Traduo prpria do original: cette circonstance peut tre
considre comme la cause du phnomne.
126
Compndio de filosofia, p. 385.
127
Dados preliminares de lgica jurdica, p. 38.
128
Irving Copi, Introduo lgica, p. 340.

31
causa do fenmeno este fator que est presente e um caso e ausente no
outro. Esse fator faz a diferena. Por isso, o nome mtodo da diferena129.

Segundo Charles Lahr, ele corresponde tbua de


ausncia de Bacon. Realizam-se duas ou mais experincias, que diferem pela
presena ou ausncia de um antecedente. Realiza-se a introduo de um ou a
eliminao de outro que j existe. Se o fenmeno ocorre em um caso e no no
outro, este antecedente, que se introduz ou elimina, a causa. A regra se
formula desta maneira: Se um caso em que o fenmeno se produz, e um caso
em que no se produz, tm todos os seus antecedentes comuns, exceto um,
este antecedente a causa do fenmeno130.

Afirma Paul Janet que esse mtodo sobretudo o da


experimentao, a contra prova do precedente [mtodo da concordncia].
Ele consiste em suprimir a circunstncia que parece ser, depois do mtodo da
concordncia, a causa ou ao menos uma das causas do fenmeno: se,
suprimida esta circunstncia, o fenmeno cessa de se produzir, um
confirmao evidente que a circunstncia em questo uma das condies
(seno a nica) da produo do fenmeno...131.

Estvo Cruz apresenta a regra: Quando um caso


em que o fenmeno se produz e outro caso em que no se produz tm ambos
todos os seus antecedentes comuns, com excluso de um apenas, este
antecedente excludo a causa do fenmeno. Lembra a frase: Suprimida a
causa, desaparece o efeito132.

Montoro afirma que se, em um caso, o fenmeno se


apresenta, e em outro, no se apresenta, a variao de uma nica
circunstncia, na permanncia de todas as outras, indica a existncia de um
liame causal entre essa circunstncia e o fenmeno133.

129
Lgica, p. 58.
130
Manual de philosophia, p. 393. Francis Bacon quer que o experimentador prepare a tbua de ausncia,
onde note os casos em que o fenmeno no se d, tendo o cuidado de marcar os antecedentes presentes e
ausentes.
131
Trait lmentaire de philosophie, p. 471. Traduo prpria do original: est la contre-preuve de la
prcdente. Elle consiste supprimer la circonstance que parat tre, daprs la mthode de concordance, la
cause ou du moins lune des causes du phnomne: si, cette circonstance supprime, le phnomne cesse de
se produire, cest une confirmation vidente que la circonstance en question est une des conditions (sinon la
condition unique) de la production du phnomne....
132
Compndio de filosofia, p. 385.
133
Dados preliminares de lgica jurdica, p. 38.

32
1.3.3.3. Mtodo conjunto de concordncia e diferena

O Mtodo Conjunto de Concordncia e de Diferena


pode ser explicado como a utilizao conjunta, na mesma investigao, dos
Mtodos de Concordncia e de Diferena134.

Segundo Salmon, os mtodos da concordncia e da


diferena convergem no chamado conjunto que, em sua opinio, o mais
importante dos trs135.

1.3.3.4. Mtodo de resduos

Para Copi, no caso do Mtodo de Resduos, Stuart


Mill deixa de lado o termo circunstncias e passa a referir-se a
antecedentes e fenmenos; mas naturalmente, ele queria dizer
circunstncias antecedentes. Este ltimo formula o Mtodo de Resduos da
seguinte maneira: Suprimindo-se de um fenmeno a parte da qual se sabe,
por prvias indues, que o efeito de certos antecedentes, o resduo do
fenmeno ser o efeito dos antecedentes restantes136.

O Mtodo de Resduos pode ser utilizado com o


exame de um nico caso, enquanto que os demais mtodos exigem o exame
de pelo menos dois casos; alm disso, depende de leis causais previamente
estabelecidas. Mesmo assim, as concluses inferidas por tal mtodo so
apenas provveis; no possvel realizar uma deduo vlida a partir de suas
premissas137.

Para Charles Lahr, apenas um caso particular do


mtodo de diferena. A regra se formula da seguinte forma: Separando-se
de um fenmeno a parte que o efeito conhecido de certos antecedentes, o
resduo do fenmeno o efeito dos antecedentes que ficam138.

Paul Janet afirma que consiste no seguinte: Se se


retira de um fenmeno dado tudo o que, em virtude de indues anteriores,
pode ser atribudo a causas conhecidas, o que resta ser o efeito dos

134
Irving Copi, Introduo lgica, p. 344.
135
Lgica, p. 60.
136
Introduo lgica, p. 348.
137
Ibid., p. 349.
138
Manual de philosophia, p. 394.

33
antecedentes que foram negligenciados e cujo efeito era ainda uma
incgnita139.

Estvo Cruz traz a regra: Subtraindo-se de um


fenmeno a parte que se sabe ser o efeito de certos antecedentes, o resduo do
fenmeno o efeito dos antecedentes restantes140.

1.3.3.5. Mtodo de variao concomitante ou


simultnea

Stuart Mill props o seguinte enunciado em relao


ao Mtodo de Variao Concomitante: Um fenmeno que varia de qualquer
maneira, sempre que um outro fenmeno varia de uma determinada maneira,
uma causa ou um efeito desse fenmeno, ou est com ele relacionado,
atravs de algum fato de causalidade141.

Copi, ao comentar este mtodo, ensina que h


situaes em que no possvel eliminar certas circunstncias, tal como
ocorre nos outros quatro. Ensina: O Mtodo de Variao Concomitante
importante por ser o primeiro mtodo quantitativo de inferncia indutiva, pois
todos os precedentes so qualitativos. Portanto, seu uso pressupe a existncia
de algum mtodo para medir ou avaliar ainda que apenas aproximadamente
os graus em que os fenmenos variam 142.

Salmon afirma que se mostra que uma condio


causalmente relacionada com outra ao demonstrar que quando uma delas
variada, a outra varia de um modo correspondente143.

Para Charles Lahr, este mtodo corresponde tbua


de graus de Bacon. Varia-se a intensidade da causa que se supe, para
verificar se ocorre no mesmo sentido e nas mesmas propores a variao do
fenmeno. A formulao da regra a seguinte: Se um fenmeno varia, todos
os antecedentes, exceto um, ficando invariveis, este antecedente nico a
causa procurada. Observa o autor que este mtodo pode suprir o da

139
Trait lmentaire de philosophie, p. 473. Traduo prpria do original: Si lon retranche dun
phnomne donn tout ce qui, en vertu dinductions antrieures, peut tre attribu des causes connues, ce
qui reste sera leffet des antcdents qui ont t ngligs et dont leffet tait encore une quantit inconnue.
140
Compndio de filosofia, p. 386.
141
Irving Copi, Introduo lgica, p. 353.
142
Ibid., p. 352.
143
Lgica, p. 60/61.

34
diferena; lembrando que h casos em que no se pode suprimir a causa
suposta; sendo suficiente faz-la variar144.

Segundo Paul Janet, este o que corresponde ao que


Bacon chamava de tabulae graduum ou tabulae comparationis, consiste
em fazer variar a causa, ou seja, a circunstncia que, depois dos dois mtodos
precedentes [da concordncia e da diferena], suposta a causa, e em ver se o
fenmeno variar na mesma proporo. Ser a uma confirmao manifesta
dos resultados obtidos...145.

Estvo Cruz traz a regra: Quando um fenmeno


varia, ficando todos os seus antecedentes invariveis, com exceo de um,
este antecedente nico a causa do fenmeno. Cita a frase: Variando a
causa, variam os efeitos146.

Tratando deste mtodo, Montoro ensina que as


variaes de uma circunstncia, acompanhadas sistematicamente de variaes
correspondentes no fenmeno, indicam uma relao causal entre ambos147.

1.3.3.6. Crtica

Copi, propondo-se a analisar as crticas que se fazem


aos mtodos de Stuart Mill, afirma: H dois tipos gerais de crticas os quais
podem ser feitos aos Mtodos de Mill. O primeiro que os mtodos no
realizam o que deles esperavam Bacon e Mill; o segundo que os cinco
mtodos, tais como foram formulados, no constituem uma explicao
adequada ou completa do mtodo cientfico148.

Para Stuart Mill, os seus mtodos se destinavam a


descobrir relaes causais, bem como a provar ou demonstrar a existncia de
relaes causais particulares. No caso da descoberta, para se fazer uma anlise
correta, preciso conhecer previamente leis causais, descobertas por meios
144
Manual de philosophia, p. 393/394. Francis Bacon quer que o experimentador prepare a tbua de
graus, onde note os casos em que o fenmeno variou de intensidade, e todos os antecedentes que com ele
variaram.
145
Trait lmentaire de philosophie, p. 472. Traduo prpria do original: consiste faire varier la cause,
cest--dire la circonstance qui, daprs les deux mthodes prcdentes, est suppose la cause, et voir si le
phnomne variera dans la mme proportion. Ce sera l une confirmation manifeste des rsultats obtenus....
146
Compndio de filosofia, p. 386.
147
Dados preliminares de lgica jurdica, p. 38.
148
Introduo lgica, p. 357. Irving Copi cita, na pgina 358, como exemplo de que a pretenso de Francis
Bacon e de Stuart Mill no foi realizada, o seguinte: Muitos e muitos cientistas competentes que
trabalharam, durante dcadas, para descobrir a causa do cncer (ou as causas dos vrios tipos de cncer),
usaram o mtodo de Bacon os Mtodos de Mill e at agora sem xito. Conclui, dizendo que as
afirmaes de Bacon so extravagantes e que seu mtodo no realiza o que pretende.

35
que no os seus mtodos. Estes so insuficientes para a descoberta, pois, para
que haja sucesso, preciso que ocorra uma anlise apropriada dos fatores que
esto nos antecedentes; e os mtodos no explicam sobre como distinguir uma
anlise apropriada. Por outro lado, necessrio levar em conta todas as
circunstncias relevantes. J no que se refere pretenso de que os mtodos
sejam demonstrativos, Copi observa que todos os mtodos se desenvolvem a
partir de hipteses antecedentes, sobre quais so as circunstncias
causalmente relevantes para o fenmeno sob investigao... Este juzo prvio
pode ser errado e, se for, ento, a concluso inferida pelos Mtodos de Mill
dever estar contaminada por esse mesmo erro... (...) at as circunstncias
relevantes podem ser analisadas em fatores separados. Essa anlise tem que
ser correta... (...) Tal anlise deve ser anterior ao uso dos mtodos, mas,
desde que a anlise possa ser incorreta, tambm a concluso inferida poder
s-lo. Acrescenta Copi que uma correlao observada entre fenmenos
pode ser uma propriedade fortuita, peculiar aos casos observados, ou uma
propriedade regular, isto , uma propriedade vlida para todos os casos desses
fenmenos. Quanto maior for o nmero de casos observados (...), tanto maior
ser a probabilidade de que a correlao obedea a uma lei e no seja fortuita.
Mas, por maior que seja o nmero de casos observados, qualquer inferncia
que v de suas propriedades s propriedades de casos ainda no observados
nunca ser certa. Devemos repetir que as inferncias indutivas nunca so
demonstrativas... (...) enquanto houver quaisquer casos inobservados,
subsistir sempre a possibilidade de que a investigao ulterior demonstrou
que falsa a concluso indutiva... (...) Alm disso, (...) existe sempre a
probabilidade lgica de que qualquer fenmeno particular investigado tenha
mais de uma s causa; se assim for, nenhum dos mtodos servir149.

Na opinio de Copi, os Mtodos de Mill so


indispensveis, embora as pretenses dele e de Francis Bacon tenham sido
excessivas. Afirma que os Mtodos de Mill s podem ser usados em
conjuno com a hiptese de que as circunstncias mencionadas so as nicas
relevantes. Tal hiptese equivale a afirmar que as nicas causas possveis so
as circunstncias enumeradas. Toda investigao experimental da causa de
um fenmeno deve comear com uma dessas hipteses... (...) Em todo o caso,
os Mtodos de Mill no podem ser usados, a menos que se faa alguma
hiptese sobre as causas possveis. Mas em tal caso, quando uma hiptese
explicitamente adicionada como premissa, o uso dos mtodos proporciona um
argumento mais dedutivo do que meramente indutivo. Entretanto, a concluso
deduzida no dos fatos ou exemplos particulares, mas depende, alm disso,
daquela premissa adicional cujo status meramente hipottico150.

149
Ibid., p. 358/364.
150
Ibid., p. 364/365.

36
Os Mtodos de Mill so eliminatrios, pois mostram
que uma certa circunstncia particular no a causa de um fenmeno dado...
(...) patenteiam-se, deste modo, como instrumentos para testar hipteses. Os
seus enunciados descrevem o mtodo da experincia controlada, que uma
arma absolutamente indispensvel no arsenal da cincia moderna151.

Afirmando que os resultados de uma experincia


nunca so demonstrativos, Copi ensina: Uma experincia coroada de xito
(...) confirma a hiptese que est sendo testada, mas nunca estabelece a sua
concluso com total certeza. Estas restries no pretendem menosprezar o
valor da investigao experimental, mas destacar, to-somente, que a sua
natureza mais indutiva do que dedutiva152.

A formulao e a verificao de hipteses so o


153
mtodo da cincia .

1.4. Intuio

O substantivo grego , - (empeiria, -as) significa


experincia, prtica. Outro substantivo grego, , (nos, nou), que
tem forma contrada ,  (nous, nou), significa faculdade de pensar,
inteligncia, sabedoria, reflexo, pensamento, projeto, modo de ver,
alma, corao, estado de alma, sentimento, vontade, desejo154. O
substantivo latino intuitus, -us tem, entre outros significados o de vista de
olhos, olhar; deriva do verbo intueor, que significa olhar atentamente,
observar, considerar, contemplar, ver, descobrir, avistar155.

Considerando os significados de , - (empeiria, -as), de


,  (nous, nou) e de intuitus, -us, pode-se ter a idia de intuio. Por
tal mtodo, se conhece o objeto pela experincia, pensando, refletindo,
sentindo, desejando, olhando atentamente, observando, considerando,
contemplando, vendo, descobrindo, avistando... , portanto, a aquisio do
conhecimento sobre determinado objeto de forma direta.

Embora a intuio no tenha sido ainda to estudada quanto a


deduo e a induo, h vrios autores que se manifestaram sobre ela. Alguns
a definem ou tentam definir, delimitando ou tentando delimitar seu conceito;
outros consideram no ser possvel faz-lo.
151
Ibid., p. 366.
152
Ibid., p. 368/369.
153
Ibid., p. 369.
154
Isidro Pereira, Dicionrio grego-portugus e portugus-grego, p. 184 e 391.
155
Francisco Torrinha, Dicionrio latino portugus, p. 445.

37
Andr Lalande traz, em seu dicionrio, as noes de intuio: A.
Conhecimento de uma verdade evidente, seja de que natureza for, que serve
de princpio e de fundamento ao raciocnio discursivo, e que se refere no s
s coisas, mas tambm s suas relaes... (...) B. Viso direta e imediata de
um objeto de pensamento atualmente presente ao esprito e apreendido na sua
realidade individual... (...) C. Todo conhecimento dado de uma s vez e sem
conceitos... (...) D. Conhecimento sui generis, comparvel ao instinto e ao
senso artstico, que nos revela aquilo que os seres so em si prprios, por
oposio ao conhecimento discursivo e analtico que no-los faz conhecer do
exterior... (...) E. Segurana e rapidez do juzo; adivinhao instintiva (dos
fatos ou das relaes abstratas)... (...) F. Aquilo que objeto da intuio nos
diferentes sentidos acima definidos156.

Pela intuio, se tem uma viso direta e imediata; no h


intermediaes. Pode ter havido uma preparao anterior com muito trabalho,
mas se percebe a coisa diretamente quando a mesma ocorre157.

A intuio sensvel d o principal processo de conhecimento


imediato. O sujeito cognoscente entra em contato e percebe algo pelos
sentidos. a base do conhecimento emprico158.

Marilena Chau assim a explica: A razo intuitiva ou intuio...


(...) consiste num nico ato do esprito, que, de uma s vez, capta por inteiro e
completamente o objeto. (...) A intuio uma viso direta e imediata do
objeto do conhecimento, um contato direto e imediato com ele, sem
necessidade de provas ou demonstraes para saber o que conhece. Uma
verdade, um objeto ou um fato so compreendidos de forma instantnea e
total. Trata-se de ato intelectual de discernimento e compreenso. Os
psiclogos usam o termo insight para se referirem intuio. H a intuio
sensvel ou emprica, que o conhecimento que se tem na vida a todo
momento. H a intelectual que o conhecimento direto e imediato dos
princpios da razo (identidade, contradio, terceiro excludo, razo
suficiente), das relaes necessrias entre os seres ou entre as idias, da
verdade de uma idia ou de um ser. Um clebre exemplo o cogito de
Descartes159.

Para Paulo Hamilton Siqueira Jr., a viso direta e imediata de


um objeto... (...) a viso imediata do objeto sem qualquer mediao. Um

156
Vocabulrio tcnico e crtico da filosofia, p. 590/596.
157
Antonio Xavier Teles, Introduo ao estudo de filosofia, p. 128.
158
Miguel Reale, Filosofia do direito, p. 131.
159
Filosofia, p. 45/46.

38
objeto, uma verdade ou um valor imediatamente apreendido; a
demonstrao desnecessria; h evidncia. Ele ensina: Tanto a intuio
quanto o raciocnio possuem seu lugar no conhecimento cientfico. Por outro
lado, a intuio surge do trabalho cientfico e raciocinado. De outra feita, para
alguns a intuio tem importante aplicao no plano da descoberta, cabendo
aos raciocnios dedutivos e indutivos a demonstrao160.

Miguel Reale, em sua obra Introduo Filosofia, afirma que a


intuio sensvel o processo primordial de conhecimento imediato. Ela
marca o contacto do sujeito cognoscente com algo graas s impresses dos
sentidos e percepo. Nada se interpe entre o sujeito e o objeto. O ato de
conhecer imediato. A intuio sensvel a base do conhecimento emprico;
trata-se de via de acesso ao real161.

Cita Hessen, segundo o qual, o homem um ser que pensa, sente


e age. Assim, faz a distino da intuio em trs espcies: racional, emocional
e volitiva. Pela estrutura do objeto, se chegaria a igual resultado, pois h trs
aspectos ou elementos: essncia, existncia e valor; donde poder-se falar em
intuio da essncia, intuio da existncia e intuio do valor,
coincidindo a primeira com a racional, a segunda, com a volitiva; e a terceira,
com a emocional. Afirma Miguel Reale que nenhuma das grandes doutrinas
intuicionistas se enquadra, de maneira pura e rigorosa, na discriminao ora
lembrada162.

Tratando da intuio emocional, Miguel Reale lembra que, para


muitos pensadores, h rbitas do ser que s podem ser captadas por vias
emocionais. Os valores no se atingem somente pela razo. Explica este
autor: No se resolve um problema de esttica em termos puramente lgicos,
e o mesmo ocorre no mundo jurdico ou poltico. Analisando a intuio
eidtica, afirma haver pensadores que, reconhecendo ou no a importncia
da intuio emocional quanto ao mundo dos valores, sustentam que o homem
pode entrar em contacto direto com o mundo das idias, ou das essncias
ideais, graas a um trabalho puramente intelectual. Os conceitos universais
ou as essncias somente poderiam ser inferidos por comparao entre
particulares, por um processo comparativo de abstrao crescente. Porm,
para os fenomenlogos, da linha de Husserl, poderia haver a compreenso das
essncias ou do eidos de forma puramente imediata e analtica, sem
inferncia indutiva. Para eles, o que se pretende penetrar no eidos ou na
essncia dos entes; h um retorno s coisas ou revalorizao do objeto.
Afasta-se o que acessrio, para se chegar essncia dos objetos. Quanto

160
Lies de introduo ao direito, p. 112.
161
P. 96.
162
Ibid., p. 97/98.

39
intuio volitiva, afirma que h autores, para os quais somente esta espcie
nos permite conhecer a existncia das coisas. O conhecimento seria obtido
pela resistncia oferecida pelas coisas. Deste modo, teramos convico da
realidade do mundo interior pela experincia imediata de nossa vontade, pelo
que se d na intuio volitiva. ela que nos possibilita a compreenso da
existncia, assim como o conhecimento do mundo histrico163.

Cretella Jr. afirma: Os mtodos intuitivos, tambm denominados


de inferncia imediata ou direta, consistem numa operao total, nica e
indivisa do esprito, que se projeta sobre o objeto e o domina, abrangendo-o
numa s viso ou intuio, sem que nenhum discurso, proposio ou juzo se
interponha entre os termos constitutivos do binmio do conhecimento, sujeito
e objeto164.

No mtodo intuitivo, no h inferncia prvia, o esprito capta o


objeto com uma s operao instantnea. A intuio nada tem a ver com
adivinhao. Em sentido amplo, a viso ampla e direta do objeto pelo
sujeito cognoscente, o contato direto entre sujeito e objeto, representao
imediata, sem nada de permeio, do objeto dentro do sujeito cognoscente....
H dois tipos fundamentais de intuio: a sensvel ou sensria, baseada nos
sentidos, e a espiritual, baseada na mente. A sensvel ocorre quando a
apreenso do objeto se d pelos sentidos. A espiritual consiste na imediata
projeo do esprito sobre o objeto, como, por exemplo, quando vemos, num
relance rpido da mente, que uma coisa no pode ser e no ser ao mesmo
tempo, isto , intumos, diretamente, sem auxlio de demonstrao e dos
sentidos, mas com imediata evidncia. A intuio espiritual pode ser de trs
espcies: intelectual, emotiva e volitiva. A primeira se d quando o intelecto,
atravs de ato que lhe prprio, capta de uma s vez o que o objeto , sua
essncia. um ver com a inteligncia. A segunda, ou seja, emotiva ou
emocional, ocorre quando se capta o valor do objeto, ressaltando-se seus
atributos axiolgicos, do bom ou do mau, do belo ou do feio, do justo ou do
injusto. A terceira ou volitiva conduz o sujeito cognoscente existncia,
realidade existencial do objeto. Ela leva existncia do ser165.

Cretella Jr. se refere a Bergson, que tratou com profundidade e


riqueza de implicaes o tema e considerava a intuio como o nico
mtodo (...) que pode ser utilizado com xito pela teoria do conhecimento.
Apenas pela intuio possvel captar a verdadeira realidade, a interioridade,
a durao, a continuidade, o movimento. Ao passo que a realidade se fecha
para o pensamento, que apenas lhe toca a superfcie, abre-se inteiramente para

163
Ibid, p. 99/107.
164
Curso de filosofia do direito, p. 50/51.
165
Ibid., p. 52/54.

40
a intuio que desarticula as categorias especializadas e pragmticas do
pensamento. O mesmo autor faz referncia a Dilthey, segundo o qual so
precrios os sistemas que colocam o intelecto como rgo cognoscente para
captar a realidade viva das coisas. S a intuio volitiva, que consiste na
percepo de si mesmo, como ser que quer, deseja e age, voluntariamente,
que consegue aprofundar a investigao do sujeito que conhece. O homem
um ente de vontade, ou seja, que quer, mas o seu querer esbarra em
dificuldades que se colocam entre o sujeito e o objeto do conhecimento. So
essas dificuldades que do ao sujeito cognoscente, intuitivamente, noticia da
existncia das coisas. Outra referncia feita a Husserl. Afirma-se ter sido
retomada a linha platnica, a intuio existencial volitiva ou intuio eidtica.
Em seu mtodo, isola-se algo de geral em cada coisa at que se atinja a idia.
A reduo eidtica consiste em elevar-se de uma intuio emprica intuio
da essncia do objeto...166.

Bergson, em O Pensamento e o Movente, afirma: Intuio ,


alis, uma palavra diante da qual hesitamos muito tempo. Entretanto, de todos
os termos que designam um modo de conhecimento, o mais apropriado...
(...) A intuio de que falamos refere-se sobretudo durao interior. Ela
aprende uma sucesso que no justaposio, um crescimento por dentro, o
prolongamento ininterrupto do passado num presente que penetra no futuro.
a viso direta do esprito pelo esprito. Mais nada interposto; nenhuma
refrao atravs do prisma cujas faces so o espao e a linguagem. Em lugar
de estados contguos a estados, que se tornaro palavras justapostas a
palavras, eis a continuidade indivisvel, e por isso substancial, do fluxo da
vida interior. Intuio significa, pois, primeiramente conscincia, mas
conscincia imediata, viso que quase no se distingue do objeto visto,
conhecimento que contado e mesmo coincidncia167.

Antonio Xavier Teles tambm lembra Bergson, afirmando ter o


mesmo descoberto que a intuio levava vantagem sobre o conhecimento
discursivo. O mtodo deste ltimo tenta levar as pessoas a enxergar, para
alm das palavras, a realidade subjacente. A linguagem, sem dvida, til,
indispensvel ao, comunicao, mas para a meditao, para a Filosofia,
ser necessrio entrar mais fundo no real168.

Para Rizzato Nunes, a dificuldade esteja talvez em que a prpria


intuio em si, seja inexprimvel em palavras. (...) sua natureza verdadeira
est mais prxima de ser experimentada, de ser vivida, do que de ser
explicada por palavras. E a situao se complica, ainda mais quando se tenta,

166
Ibid., p. 54/56.
167
P. 119/120.
168
Introduo ao estudo de filosofia, p. 128/129.

41
alm de falar sobre ela, demonstrar sua existncia. Lembra ainda que todos
experimentam a intuio, independentemente de sua formao169.

Apresentando sua proposta quanto ao conceito, se refere


intuio fundamental de durao, de Bergson, e trata dos trs tipos: a de
reconhecimento atento, a de resistncia e a heurstica. Quanto primeira,
afirma ser praticamente um sinnimo da intuio da durao, apenas com
uma nota distintiva, a ateno. Por isso, a denomina de reconhecimento
atento ou de presena-reconhecimento. A diferena sutil: a de
reconhecimento atento , alm da de durao, um novo esforo em torno de
algo especfico... (...) um episdio especialmente separado. Ela est presente
na conscincia, atualiza imagens-lembranas, trazendo no curso do
progresso, sempre, o passado ao presente com vistas ao futuro. Ela abarca
aquelas outras espcies trazidas pelos vrios autores (especialmente Hessen e
Garcia Morente): a racional, a emocional e a volitiva, alm da sensvel, posto
que (...) essas classificaes so vagas e imprecisas, uma vez que pressupe
uma essncia apenas no objeto e que a intuio teria a sorte de extrair. O
tempo todo, captam-se dados externos, pelos sentidos, uma srie de imagens
que se interligam e se apresentam conscincia. As pessoas nem sempre se
do conta e as percepes se dissipam. Intuio e conscincia quase se
confundem. O reconhecimento atento entra na conscincia, para apontar
determinada e especfica circunstncia, que o esprito quer realar (chamar a
ateno!). dentro de um ritmo desigual de durao no consciente que a
experimenta concretamente, que algo se destaca e como que mostra seu
balano especial, sua melodia destoante (...) e faz-se captar na conscincia.
Lembra Bergson, cuja exposio demonstra que a forma de apresentar a
intuio dividida em sensvel, espiritual formal e material e esta em
racional, emocional e volitiva... trata-se de iluso das escolas empiristas e
idealistas. A intuio somente pode ser empreendida no sujeito
cognoscente, no esforo que seu esprito faz para captar na conscincia algo
que esta experimenta na durao que ela vive170.

Rizzatto Nunes trata do que considera o segundo tipo de intuio,


a de resistncia sentimento difuso de resistncia. A percepo imediata
aciona na memria algumas lembranas-imagens, que se atualizam, gerando
no corpo uma atitude, dita negativa, uma atitude de resistncia ao
nascente ou realizada... (...) em relao quilo que vindo do exterior em
direo nossa percepo, clamava certa ateno. Disso resultam dois
comportamentos: a) paralisia na atitude que resiste... (...); b) gerar uma

169
A intuio e o direito: um novo caminho, p. 22/23.
170
Ibid., p. 174/177.

42
preocupao consciente que leva a uma investigao com o fito de resolver o
problema dado171.

Tratando da intuio heurstica ou da descoberta repentina,


afirma haver trs condies bsicas: a) que nossa memria tenha as
lembranas relevantes, para que o esforo possa escolh-las por semelhana
e contigidade e possibilitar sua atualizao na conscincia; b) que
tenhamos ou tenhamos tido um problema atual, isto , um movimento que
incomode e que faa com que nossa percepo, nosso corpo, nossa ao
presente ou virtualmente preparada, nosso pensamento, formem, de alguma
maneira, isolada ou em bloco, simultneos ou no, uma tenso na conscincia
que pelo prolongamento natural que (...) existe pressione nossa memria;
c) que essa memria fruto da tenso se contraia pelas vrias lembranas
puras e num processo de seleo por semelhana e contigidade, elaborem a
combinatria que, circulando virtualmente pelas lembranas-imagens que
seriam passveis de se atualizarem, engendrem uma soluo para o problema.
A intuio heurstica se d de forma repentina. isso que a distingue. Seu
advento se d por duas causas: a) por influxo imediato de uma percepo ou
sensao; b) por resultado do surgimento de uma nova imagem-lembrana....
A memria se movimenta pela tenso, combinando imagens-lembranas,
buscando atualizao; ao se adicionar um elemento novo, a intuio heurstica
surge. A segunda maneira se d por uma iluminao sbita na conscincia,
sem que, aparentemente, a percepo atual tenha contribudo com algo
novo. H duas explicaes: a) houve a percepo, mas ns no a
percebemos conscientemente; b) era j percepo incorporada ao acervo de
lembranas-imagens da memria, que demorava com a resposta porque: b.1)
as associaes eram muito difceis; b.2) a lembrana-imagem era recente,
fruto de percepo recente172.

Rizzato Nunes, concluindo sobre os tipos de intuio, afirma que


a de reconhecimento atento aquela voltada tipicamente para a ao
presente ou, como diria Bergson, voltada para o passado imediato. E por
conta do progresso da durao, caminha no devir para o futuro imediato. ,
portanto, tipicamente do presente que (...) nunca cessa de caminhar pelo
universal devir. A intuio de resistncia ao contrrio, demonstra uma ao
mais voltada para o passado. O esprito resiste ao que se lhe apresenta
percepo e conscincia; fica em desacordo; impede o fluxo; transforma-se
em barreira aos elementos dados percepo; a conscincia fica incomodada.
A intuio heurstica verdadeiramente pura criao do esprito num dado
momento presente da conscincia173.

171
Ibid., p. 177.
172
Ibid., p. 178/180.
173
Ibid., p. 181/182.

43
Este autor traz relatos de casos de experincia intuitiva. O
primeiro deles um dos mais famosos para a Filosofia e a Cincia: a ocasio
em que Arquimedes descobriu o princpio da hidrosttica. Ele entrou em uma
banheira e observou o desnvel da gua aps sua imerso e percebeu que seu
corpo ficara mais leve mergulhado. Repentinamente, descobriu referido
princpio da Fsica. Diz a histria ou a lenda que o mesmo saiu gritando:
Hureka! Hureka!, ou seja, Encontrei! Encontrei!. O chamado Princpio
de Arquimedes bastante conhecido: Todo corpo mergulhado num fluido
sofre uma impulso vertical de baixo para cima, igual ao peso do volume do
fluido deslocado174.

interessante notar a relao que h entre os diferentes mtodos


de raciocnio ou a maneira como se aplicam simultaneamente, interferindo um
no outro. o caso dos mtodos dedutivo e indutivo que, de certa forma,
dependem da intuio. Esta tem uma funo complementar e necessria em
relao aos dois primeiros. A intuio sensvel a base do conhecimento
emprico; a intelectual est relacionada com o conhecimento racional.
Entendemos que a intuio no seja o nico ou que leve vantagem sobre os
demais mtodos, mas ela se coloca num primeiro plano. Alis, todos a
experimentam, segundo Rizzato Nunes, independentemente da formao que
tenham.

Os autores estabelecem classificaes diferentes para a intuio.


Preferimos a classificao de Bergson s demais. Segundo ele, alm da
intuio fundamental de durao, h a de reconhecimento atento, a de
resistncia e a heurstica. Discordamos da diviso entre racional, volitiva e
emocional, que est ligada ao objeto, pois, tal como afirma referido autor, a
intuio somente se empreende no sujeito cognoscente. O que varia a
maneira como ocorre a intuio, ou seja, como ela se realiza no sujeito; no
importa qual seja o objeto. Alis, a classificao entre racional, volitiva e
emocional abarcada pela de reconhecimento atento acima citada.

Alguns autores, delimitando ou tentando delimitar o conceito de


intuio, a definem; outros consideram no ser possvel faz-lo.

Rizzatto Nunes no a define. Afirma ser a mesma inexprimvel


em palavras, como acima exposto. Nossa opinio que, de fato, a melhor
forma de compreender o conceito de intuio a experincia dela prpria, ou
seja, observando, olhando atentamente, sentindo... Entretanto, possvel
tentar uma definio.

174
Ibid., p. 135/136. No original grego: !, !.

44
O que se verifica que h um contato direto entre o sujeito
cognoscente e o objeto de conhecimento; viso direta e imediata do objeto.
Est presente a idia de sentir e experimentar, descobrir, contemplar,
perceber, observar, olhar atentamente, considerar, ver, avistar, refletir. Esto
tambm presentes as idias de instantaneidade, totalidade, evidncia,
conscincia imediata.

Quanto classificao, o que se verifica que, de forma geral, os


autores a dividem entre: a) sensvel ou sensria; e b) intelectual ou espiritual.
A sensvel ocorre atravs dos sentidos, a todo momento, e o principal
processo de conhecimento; a base do mesmo. A intelectual pode ser formal
ou material. Trata-se de conhecimento imediato entre seres ou entre idias. A
intelectual ou espiritual material se divide em: a) racional (ou intelectual),
para se chegar essncia dos objetos; b) volitiva, para se verificar a
existncia; c) emocional, para a constatao de valores.

Preferimos a classificao de Bergson que, alm da intuio


fundamental de durao, apresenta trs espcies: a) reconhecimento atento,
quando h um esforo em torno de algo especfico; resistncia, que se d ao
que vem do exterior em direo percepo, ou havendo uma paralisia na
atitude que resiste, ou uma preocupao consciente que leva investigao
para resolver o problema ; c) heurstica ou descoberta repentina, que a
criao do esprito em um determinado momento.

Concordamos com Bergson no sentido de que a intuio se


empreende no sujeito cognoscente, no no objeto.

45
2. FUNDAMENTOS DOS MTODOS LGICOS

O estudo da relao entre o Direito e os mtodos dedutivo e indutivo


leva problemtica de seus fundamentos, ou seja, do Racionalismo e do
Empirismo, tal como desenvolvidos no contexto da cincia jurdica elaborada
no passado.

2.1. Racionalismo

O racionalismo defende que a origem do conhecimento se d


exclusivamente na razo, ou seja, a priori.

Andr Lalande traz os conceitos de a priori: A. Do ponto de


vista gnosiolgico chamam-se a posteriori os conhecimentos que derivam da
experincia ou que dela dependem; a priori aqueles que a experincia supe e
no bastam para explicar mesmo quando apenas tm aplicao na experincia.
A priori no designa, pois, uma anterioridade cronolgica (psicolgica), mas
uma anterioridade lgica... (...) B. Do ponto de vista metodolgico chama-se a
priori a toda idia ou conhecimento anterior a tal especial experincia ou srie
de experincias...175.

O racionalismo abrange as doutrinas segundo as quais o


conhecimento tem origem exclusiva na razo. A razo no pode ser reduzida
experincia porque os princpios fundamentais daquela so inatos176.

Segundo Hilton Jupiass, o racionalismo no sculo XVII pode


ser definido como a doutrina que, por oposio ao ceticismo, atribui Razo
humana a capacidade exclusiva de conhecer e de estabelecer a Verdade; por
oposio ao empirismo, considera a Razo como independente da experincia
sensvel (a priori), posto ser ela inata, imutvel e igual em todos os homens;
contrariamente ao misticismo, rejeita toda e qualquer interveno dos
sentimentos e das emoes, pois, no domnio do conhecimento, a nica
autoridade a da Razo177.

Entre os racionalistas, destaca-se Ren Descartes. Seu


pensamento era o de que o conhecimento, para se fundar na certeza, deve
comear pela busca de princpios absolutamente seguros178.

175
Vocabulrio tcnico e crtico da filosofia, p. 82/83.
176
Estvo Cruz, Compndio de filosofia, p. 562.
177
Curso de filosofia, p. 101.
178
Ibid., p. 102/103.

46
Para ele, o homem um animal racional. Todos possuem razo,
ou seja, essa capacidade de bem julgar e de discernir o verdadeiro do falso.
Como a razo no sempre utilizada de forma correta, surge a necessidade do
mtodo. A finalidade do mesmo a boa conduo da razo e procura da
verdade nas cincias. A sua pretenso foi a de estabelecer um mtodo
universal. Elaborou quatro regras fundamentais: a da evidncia, a da anlise, a
da sntese e a do desmembramento. Em sua opinio, a intuio, por ser direta
e imediata, permite aceitar algo como verdadeiro. Alm dela, necessrio o
raciocnio discursivo, a deduo, ou seja, uma demonstrao capaz de
chegar a uma concluso certa a partir de um conjunto de proposies que se
encadeiam necessariamente umas s outras obedecendo a uma ordem: cada
proposio deve estar ligada quela que a precede e quela que a ela se
segue179.

O referido autor cita Decartes (Regras para a Direo do


Esprito, 3): Por intuio, eu entendo, no o testemunho mutvel dos
sentidos ou o juzo enganador de uma imaginao que compe mal seu
objeto, mas a concepo de um esprito puro e atento, concepo to fcil e
to distinta que nenhuma dvida possa permanecer sobre aquilo que
compreendemos. Em outras palavras, a concepo firme de um esprito puro e
atento, que nasce apenas da luz da razo e que, sendo mais simples, mais
segura que a prpria deduo. Alm da intuio, h um outro modo de
conhecimento que se faz por deduo. Operao pela qual entendemos tudo e
que se conclui necessariamente de outras coisas conhecidas com certeza...
embora no sejam, nelas mesmas, evidentes; so deduzidas de princpios
verdadeiros e conhecidos, por um movimento contnuo e ininterrupto do
pensamento que tem uma intuio clara de cada coisa180.

Lembra ainda a afirmao de Descartes no sentido de que se deve


rejeitar tudo aquilo do que no se pode duvidar. Deve-se aceitar apenas o
indubitvel, mas no se pode duvidar como os cticos, que acreditam ser
impossvel atingir a verdade. A dvida cartesiana pretende encontrar uma
primeira verdade. a dvida metdica, voluntria, provisria e
sistemtica. Deve-se, antes, duvidar de tudo, para se poder atingir a verdade.
Aquilo, de que no se pode duvidar, falso. H uma rejeio aos dados dos

179
Ibid., p. 104/106. O autor menciona as seguintes regras: a) regra da evidncia: Jamais admitir coisa
alguma como verdadeira se no a reconheo evidentemente como tal; a no ser que se imponha a mim como
evidente, de modo claro e distinto, no me permitindo a possibilidade de dvida. Em outras palavras,
precisamos evitar toda precipitao e todos os preconceitos. S devo aceitar o que for evidente, quer dizer,
aquilo do qual no posso duvidar; b) regra da anlise: Dividir cada uma das dificuldades em tantas parcelas
quantas forem possveis; c) regra da sntese: Concluir por ordem meus pensamentos, comeando pelos
objetos mais simples e mais fceis de serem conhecidos para, aos poucos, como que por degraus, chegar aos
mais complexos; d) regra do desmembramento: Para cada caso, fazer enumeraes o mais exatas
possveis... a ponto de estar certo de nada ter omitido (cf. Discurso sobre o mtodo, II Parte).
180
Ibid., p. 106.

47
sentidos, porque s vezes podem enganar, bem como aos raciocnios por
poderem induzir a erros. A primeira certeza descoberta com o famoso
cogito, ergo sum ou penso, logo existo. Depois disso, Descartes se
pergunta: quem sou? Identifica o eu alma, e a alma ao pensamento.
Estabelece o primado do esprito, fazendo dele algo inteiramente distinto do
corpo. a tese do dualismo: a alma uma substncia completamente distinta
do corpo. A existncia de Deus foi a segunda verdade descoberta. O mundo
material despojado de realidade prpria. A natureza criada por Deus a
cada instante, sendo oferecida ao conhecimento e atividade tcnica do
homem. Tudo se explica pelas leis do movimento que se expressam na
linguagem matemtica. O animal um autmato. O corpo se explica pelo
mecanicismo. Se Deus existe, no pode me enganar, porque perfeito.
Portanto, minhas percepes no constituem fices: elas vm dos objetos do
mundo exterior. A essncia das coisas materiais a sua extenso, por sempre
ocuparem um espao181.

Descartes chega concluso de que h trs tipos de idia: a) as


idias que ns mesmos formamos a partir do mundo exterior; b) as idias
fictcias, isto , feitas e inventadas pela imaginao; c) as idias inatas que
nos so dadas por Deus. Essas idias claras e distintas constituem os
elementos necessrios ao conhecimento das leis da natureza, tambm criadas
por Deus. Elas formam o fundamento da cincia. Podemos conhec-las
voltando-nos sobre ns mesmos, quer dizer, por reflexo. O chamado
idealismo metdico de Descartes nada mais que a doutrina racionalista,
contrria ao empirismo, que parte da certeza da existncia do pensamento a
fim de afirmar a existncia de qualquer outra realidade e de estabelecer sua
garantia pela veracidade divina182.

Segundo o cartesianismo, s deve ser aceito aquilo que pode ser


compreendido claramente e demonstrado racionalmente; excluindo-se os
dogmas religiosos, os preconceitos sociais, as censuras polticas e os dados
fornecidos pelos sentidos. S a Razo conhece. E somente ela pode julgar-se a
si mesma...183.

coerente a pretenso cartesiana de afastar preconceitos sociais


e censuras polticas. De fato, preconceitos e censuras podem impedir ou
dificultar a aquisio do conhecimento no sentido de se ter uma percepo
real das coisas. Entretanto, parece paradoxal que se pretenda afastar os
dogmas religiosos e, ao mesmo tempo, afirmar que h idias inatas que so
dadas por Deus. Convices religiosas podem impedir ou dificultar a busca do

181
Ibid., p. 106/108.
182
Ibid., p. 108/109.
183
Ibid., p. 111.

48
conhecimento, mas preciso levar em conta que h uma diferena entre
aquilo em que se cr por causa da f e aquilo que se observa e se demonstra.

No possvel aceitar a afirmao de que se devem excluir os


dados fornecidos pelos sentidos. Erros e percepes distorcidas podem existir.
Isso, porm, no significa que tudo que se obtm pelos sentidos deva ser
afastado. Ao contrrio, os sentidos nos permitem a intuio. Quanto a
possveis equvocos, os mesmos so evitados ou eliminados pela repetio das
experincias e pela percepo de evidncias.

A percepo, que teve Decartes da prpria existncia, a intuio


que qualquer ser humano pode ter em relao ao prprio pensamento. Trata-se
de algo evidente. Entretanto, suas afirmaes quanto natureza parecem
equivocadas, na medida em que nega evidncias, algo que se percebe
diretamente pelos sentidos. O equvoco parece ser o fato de se pretender
excluir os dados que so fornecidos pelos mesmos.

O racionalismo utiliza o mtodo dedutivo, enquanto o empirismo


utiliza o indutivo.

2.2. Empirismo

Para o empirismo, o conhecimento obtido a partir da


experincia, ou seja, se d a posteriori.

Segundo Andr Lalande, empirismo o nome genrico de todas


as doutrinas filosficas que negam a existncia de axiomas enquanto
princpios de conhecimento logicamente distintos da experincia... (...) Do
ponto de vista gnosiolgico, o empirismo a doutrina que, reconhecendo ou
no a existncia de princpios inatos no indivduo, no admite que o esprito
tenha leis prprias que difiram das coisas conhecidas e, por conseguinte,
baseia o conhecimento do verdadeiro apenas sobre a experincia, fora da qual
admite apenas definies ou hipteses arbitrrias184.

A Lgica indutiva tem, como preocupao central, a teoria da


investigao emprica185.

O empirismo abrange as doutrinas, pelas quais os conhecimentos


so adquiridos pela experincia externa ou interna186.

184
Vocabulrio tcnico e crtico da filosofia, p. 300/301.
185
Irving M. Copi, Introduo lgica, p. 322.
186
Estvo Cruz, Compndio de filosofia, p. 560.

49
Danilo Marcondes afirma que o empirismo , juntamente com o
racionalismo, uma das grandes correntes formadoras da filosofia moderna
(sculos XVI-XIX). Enquanto que o racionalismo de Decartes explicava o
conhecimento humano a partir da existncia no indivduo de idias inatas que
se originavam em ltima anlise de Deus, os empiristas pretenderam dar uma
explicao do conhecimento a partir da experincia, eliminando assim a
noo de idia inata, considerada obscura e problemtica. Para os empiristas,
todo o nosso conhecimento provm de nossa percepo do mundo externo, ou
do exame da atividade de nossa prpria mente187.

Os principais empiristas foram Francis Bacon, Thomas Hobbes,


John Locke, George Berkeley e David Hume. O desenvolvimento do
empirismo se deu principalmente na Inglaterra; podendo-se considerar o
pensamento que representa a burguesia que, alm do poder econmico,
passou a deter o poltico, marcando-se o surgimento do liberalismo. O que
caracteriza esse modo de ver as coisas so o interesse pelo mundo da
experincia concreta e uma filosofia poltica baseada na teoria do contrato
social e na submisso lei da maioria188.

O empirismo se caracterizou, desde Francis Bacon, pela defesa


de uma cincia que se baseava em um mtodo experimental, valorizando-se a
observao e a sua aplicao prtica. Observando-se a repetio de
fenmenos, que tinham caractersticas constantes, realizavam-se
generalizaes e formulavam-se a leis cientficas. Tal procedimento a
induo e a base da concepo empirista de cincia. A origem das idias
explicada a partir de um processo de abstrao que se inicia com a percepo
que temos das coisas atravs de nossos sentidos. Um dos lemas do
empirismo : Nada est no intelecto que no tenha estado antes nos
sentidos. As idias so produzidas por um processo de abstrao a partir dos
dados sensveis. As idias complexas surgem de um processo de associao e
combinao. A idia mais real quanto mais prxima esteja da impresso
sensvel que a provocou. Ser menos real quanto maior for a distncia. Por
isso, o conhecimento considerado sempre em termos de probabilidade. A
certeza depende das verificaes e das experincias dos indivduos189.

Referido autor cita John Locke (Ensaio sobre o Entendimento


Humano, livro II, cap. 1): A idia o objeto do pensamento. Todo homem
tem conscincia de que pensa e de que, quando est pensando, sua mente se
ocupa de idias que tem si... (...) Todas as idias provm da sensao ou da

187
Curso de filosofia, p. 117.
188
Ibid., p. 117/118.
189
Ibid., p. 118/119.

50
reflexo. Suponhamos, pois, que a mente , como dissemos, um papel em
branco, vazio de todos os caracteres, sem quaisquer idias. Como vem a ser
preenchida? Como lhe vem esse vasto estoque que a ativa e ilimitada fantasia
humana pintou nela com uma variedade quase infinita? Como lhe vem todo o
material da razo e do conhecimento? A isso respondo com uma palavra: pela
experincia. na experincia que est baseado todo o nosso conhecimento, e
dela que, em ltima anlise, o conhecimento derivado. Aplicada tanto aos
objetos sensveis externos quanto s operaes internas de nossa mente, que
so por ns mesmos percebidas e refletidas, nossa observao sempre supre
nosso entendimento com todo o material do pensamento. Essas so as duas
fontes de nosso conhecimento, das quais jorram todas as idias que temos ou
que podemos naturalmente ter190.

Cita ainda David Hume (Investigao sobre o Entendimento


Humano, sc. II, 14 e 15): (...) quando analisamos nossos pensamentos ou
idias, por mais complexos e sublimes que sejam, sempre descobrimos que se
resolvem em idias simples que so cpias de uma sensao ou sentimento
anterior... (...) se ocorre que, por um defeito de um rgo, um homem no
suscetvel de determinada espcie de sensao, sempre descobrimos que
igualmente incapaz de ter as idias correspondentes...191.

Traz outra citao do mesmo filsofo, tirada da mesma obra (sc.


VII): (...) se h alguma relao entre objetos que nos importa conhecer
perfeitamente a de causa e efeito. Sobre ela se fundamentam todos os nossos
raciocnios sobre questes de fato e de existncia... (...) Ouso assim afirmar
como uma proposio geral que no admite exceo que o conhecimento
dessa relao no se obtm em nenhum caso pelo raciocnio a priori, mas que
ela nasce inteiramente da experincia quando descobrimos que objetos
particulares esto em conjuno uns com os outros192.

Citando outra vez aquele filsofo (op. cit., livro I, sc. VI),
afirma que, para ele, no h identidade da conscincia individual, como
pretendiam os racionalistas: Mas no h nenhuma impresso constante e
invarivel. Dor e prazer, tristeza e alegria, paixes e sensaes sucedem-se
umas s outras, e nunca existem todas ao mesmo tempo. No pode ser,
portanto, de nenhuma dessas impresses, nem de nenhuma outra, que a idia
de eu derivada, e conseqentemente essa idia simplesmente no existe193.

190
Ibid., p. 119.
191
Ibid., p. 119/120.
192
Ibid., p. 121.
193
Ibid., p. 122.

51
No mbito poltico, h a defesa da idia do liberalismo, em
contraposio do absolutismo, em que haveria o direito divino do soberano.
A legitimidade do poder est no fato de se originar da vontade do povo e pode
ser delegado a uma assemblia ou a um monarca. A finalidade do Estado a
proteo dos interesses dos cidados. O indivduo mais importante que a
sociedade e as leis so originalmente convencionais. O mesmo autor cita John
Locke (Segundo Ensaio sobre o Governo Civil, cap. VIII): E, assim, cada
indivduo, ao consentir com os outros em formar um corpo poltico com um
governo, coloca-se a si prprio sob a obrigao em relao a todos os outros
membros dessa sociedade de se submeter determinao da maioria e de
aceitar suas decises.... Referido autor traz tambm citao de Thomas
Hobbes (Leviat, parte II, cap. XVII): A nica maneira de instituir um tal
poder comum, capaz de defend-los das invases dos estrangeiros e das
injrias uns dos outros, garantindo-lhes assim uma segurana suficiente para
que, mediante seu prprio labor e graas aos frutos da terra, possam
alimentar-se e viver satisfeitos, conferir toda sua fora e poder a um homem,
ou a uma assemblia de homens, que possa reduzir suas diversas vontades,
por pluralidade de votos, a uma s vontade... (...) Feito isso, multido assim
unida numa s pessoa se chama Estado, em latim, civitas194.

2.2.1. Posio de Pedro Lessa

Pedro Lessa d importncia ao tema, tratando do mesmo


no incio de sua obra Estudos de Filosofia do Direito.

Segundo referido autor, para a doutrina teolgica, as idias


e os preceitos, obtidos por revelao sobrenatural, so os fundamentos do
Direito; para a doutrina racionalista, as bases so princpios a priori que se
revelam pela razo atravs do mtodo dedutivo; para a teoria cientfica, o
Direito se submete ao princpio que domina todas as cincias, repousa em
conceitos fundamentais, dados pelo mtodo indutivo195.

O que se observa, portanto, que Pedro Lessa considera


cientfico aquilo que se obtm pelo mtodo indutivo; excluindo-se o que se
obtm por revelao sobrenatural ou de forma apriorstica com a aplicao do
mtodo dedutivo.

Para ele, o mtodo indutivo parte do estudo dos fatos para


a formulao das leis, ou do particular para o geral, compondo-se dos
seguintes processos: observao, experimentao, comparao e
194
Ibid., p. 122/123.
195
Estudos de filosofia do direito, p. 17/18.

52
generalizao, ou induo propriamente dita. A observao consiste no
exame paciente e minucioso dos fatos. A formulao de leis seguras depende
da estatstica e da histria. O mbito de espao no pode ser acanhado e o
perodo de histria no pode ser curto. A experimentao consiste em
reproduzir os fatos observados, em dados limites e condies, para corrigir
resultados da observao. Mas so insuficientes os fatos considerados de
forma isolada. A comparao necessria, para se verificar o que h de
comum, de constante, de geral, em uma determinada srie de fenmenos. A
partir disso, possvel realizar a induo, ou seja, a generalizao, a
formulao de leis s quais se subordinam os fatos. A comparao, s vezes,
depende de abstrao, que a separao mental da parte de um todo, que em
realidade inseparvel. A abstrao pode ser subjetiva ou objetiva, havendo
inconvenientes em relao primeira196.

A combinao dos mtodos indutivo e dedutivo forma o


mtodo positivo, lgico, ou cientfico. E tal nico mtodo de que dispe a
inteligncia do homem para conhecer as verdades de ordem cientfica....
Somente podem ser admitidas como verdades cientficas proposies que
resultem da aplicao do mtodo positivo. Aceitar como fundamento do
direito conceitos revelados por uma forma sobrenatural, ou princpios dados a
priori, confundir o domnio da cincia com o da religio, ou com o da
metafsica. O objeto da cincia a explicao, como o da religio a f, e o
da metafsica um conjunto de especulaes sobre os seres e os fenmenos que
no podemos conhecer cientificamente197.

O mtodo aplicado tanto pela doutrina teolgica como


pelos racionalistas o dedutivo198.

Afirma Pedro Lessa: A legislao de cada povo nada mais


do que uma srie de preceitos, apoiados em certas verdades fundamentais,
em certos princpios de ordem social. (...) toda legislao (...) repousa em
princpios fundamentais. (...) Modificadas as relaes sociais, alteradas, por
exemplo, as condies econmicas de uma sociedade, faz-se necessrio
reformar as normas jurdicas correspondentes199.

Tratando da lei cientfica, explica: As leis so as relaes


constantes, necessrias, invariveis, que ligam os fenmenos200.

196
Ibid., p. 20/21.
197
Ibid., p. 23/24.
198
Ibid., p. 26/28.
199
Ibid., p. 31/33.
200
Ibid., p. 34.

53
2.2.2. Crtica de Miguel Reale

Afirmando que a interpretao jurdica envolve um


processo de estimativas e, por isso, a aplicao de mtodo dialtico,
correlacionando os elementos ftico e normativo, Miguel Reale critica Pedro
Lessa, pelo fato de este conceber a Cincia Jurdica como saber
prevalecentemente indutivo, apresentando-nos como mtodo por excelncia a
induo, que nos permitiria partir dos fatos, para atingirmos leis e
princpios201.

Temos que discordar de Miguel Reale quando o mesmo


afirma que seria tarefa da Sociologia Jurdica aplicar o mtodo indutivo,
partindo da observao de condies de vida e desenvolvimento do homem e
da sociedade202. Ora, quem cria regras, preceitos e normas, diante da
observao de fatos, aps aferio valorativa, o legislador e no o socilogo.
O jurista, por sua vez, pode concluir, por exemplo, pela existncia de
determinado costume ou de determinado valor. Acolhemos, pois, neste ponto,
a opinio de Pedro Lessa.

Miguel Reale afirma que o empirismo jurdico


caracterizado por uma tese fundamental sobre a possibilidade de partirmos
dos fatos para alcanarmos as leis e os princpios por meros processos de
abstrao e generalizao203.

Para ele, os empiristas, quando partem de um fato que


declaram jurdico, j esto dando como resolvido aquilo mesmo que se
propunham resolver. Afirma: Se no sabemos qual a consistncia do
Direito, (...) como podemos declarar que estamos partindo de um fato
jurdico? Ao dizer que estamos analisando um fato jurdico, j possumos
evidentemente as notas da juridicidade indispensvel ao reconhecimento da
qualidade jurdica atribuda ao fenmeno observado. Afirma haver um
crculo vicioso no pensamento emprico, por j se saber o que se pretende
resolver204.

Temos que no assiste razo os aprioristas quando afirmam


haver crculo vicioso.

201
Filosofia do direito, p. 152.
202
Ibid., mesma pgina.
203
Ibid., p. 320.
204
Ibid., p. 321.

54
A teoria dos aprioristas, levada ao extremo, invalida
qualquer tipo de experincia. Seria como se toda experincia j realizada no
tivesse trazido contribuio alguma ao progresso do conhecimento.

claro que o ser humano portador de categorias


anteriores a uma determinada experincia. Porm, tais categorias anteriores
tambm foram adquiridas por experincia. No h conhecimentos
absolutamente a priori.

Miguel Reale afirma que os neo-empiristas observam que,


quando eles partem de um fato jurdico, recebem este fato em carter
hipottico, como se fosse jurdico, para depois, pelo cotejo de outras
observaes, verificar a verdade da hiptese, em funo, portanto, de dados
experienciais. Para os empiristas, a induo era o mtodo exclusivo; para os
neo-empiristas aquela substituda pelo mtodo hipottico-dedutivo,
combinando-se induo e deduo205.

A questo parece dever ser tratada de forma diversa.


preciso verificar que h diferentes nveis de linguagem.

A norma trata de algo que deve ser. A linguagem


normativa. H, porm, uma outra linguagem que descreve os fatos, as normas
e sua aplicao. A linguagem descritiva e assume a funo de
metalinguagem em relao primeira. Aquilo que, na linguagem normativa,
algo que deve-ser; na descritiva, que metalinguagem, passa a ser algo que
. Este o campo da cincia jurdica; o outro o da norma. Esta distino,
entre linguagem normativa e descritiva, sendo metalinguagem em relao
primeira, necessria para evitar certas confuses daqueles que pretendem
questionar a aplicao do mtodo indutivo ou do indutivo-dedutivo no estudo
do Direito.

O que ocorre que o Direito, como resultado da cultura,


algo que muda. Essa a primeira diferena. Enquanto as leis da natureza so
imutveis, as do Direito podem mudar. Por isso, a norma de ontem pode ser
diferente e at oposta de hoje, em relao ao mesmo fato. A outra diferena
que, no mundo da natureza, a relao entre a causa e o efeito de
necessidade; ocorrida a causa, ocorre necessariamente o efeito. No Direito, a
norma nem sempre cumprida. O homicdio, por exemplo, vedado;
entretanto, continua ocorrendo. E, quando ocorre, o seu autor deveria ser
punido; mas alguns no o so.

205
Ibid., p. 322.

55
A cincia jurdica, porm, no descreve apenas fatos, mas
tambm as normas e os valores que a integram. Tem razo Miguel Reale
quando afirma: A historia do Direito Penal uma luta permanente contra o
fato da delinqncia, da criminalidade. O Direito, sendo afirmao e
exigncia de valores, no mero resultado da presso dos acontecimentos
sociais, mas resulta de mltiplos elementos, entre os quais os fticos so
condio necessria, mas no suficiente formao do enunciado
normativo206. Tal o que realmente ocorre quando surge ou se altera uma
norma. Tudo, entretanto, fato, ou seja, algo que do ponto de vista da
metalinguagem.

Concordamos com Miguel Reale quando o mesmo afirma:


Toda regra jurdica (...) consagra sempre a escolha de um valor que se julga
necessrio salvaguardar207. Realmente, no h que se confundir regra jurdica
com lei da natureza. Isto, contudo, no afasta por completo a opinio dos
empiristas. O que faltou aos mesmos foi a considerao dos mltiplos fatores
que provocam o surgimento ou a alterao de uma norma jurdica, alm dos
simples fatos em si.

Tal no ocorre, tampouco, por ter a norma carter


obrigatrio. Entendemos tal como Miguel Reale que o Direito, sem o carter
de obrigatoriedade, seria o reino do arbtrio208. Concordamos que o Direito
no tem carter meramente indicativo. Isto, porm, no afasta as razes que
aqui se expem.

Miguel Reale, tratando do neo-empirismo jurdico, cita


aqueles, segundo os quais, somente se admitem regras de direitos suscetveis
de verificao emprica, isto , estabelecidas em funo de fatores
observveis, ou, ento, redutveis logicamente a enunciados normativos j
comprovados.... Afirma que, assim, a regra jurdica pretensamente
considerada vazia de contedo axiolgico, no sendo boa, nem m, mas to-
somente jurdica, de tal modo que a validade repousa sobre um juzo
probabilstico sobre a sua futura aplicao pelos rgos judicantes209.

Concordamos que, de fato, a regras jurdicas tm contedo


axiolgico. Isso no implica, contudo, a impossibilidade da aplicao do
mtodo indutivo.

206
Ibid., p. 325.
207
Ibid., p. 327.
208
Ibid., p. 328.
209
Ibid., p. 329.

56
2.3. Emprio-racionalismo

H doutrinas que defendem a idia de que o conhecimento


adquirido pelo consrcio da inteligncia com a experincia. Um exemplo
a teoria das performaes de Leibniz, que tem semelhanas com as formas
a priori de Kant210.

Acreditamos que tambm deva ser este o caminho. Ao mesmo


tempo em que se adquirem conhecimentos pela experincia, estes passam a
constituir um a priori em relao aos que se adquirem em momento
posterior. Assim, pode-se afirmar efetivamente que h uma combinao entre
razo e experincia.

Alm disso, como se pode verificar, necessrio tambm valer-


se de outros mtodos, como a intuio.

2.4. Axiologia

Problemtica semelhante que h, no que se refere ao


Racionalismo e ao Empirismo, ocorre com a Axiologia, que trata dos valores,
aos quais se chega pela intuio.

2.4.1. Conceito

A palavra grega , -, - (xios, -a, -on) tem, entre


outros significados, os de justo, que vale, que tem o valor de211. A
Axiologia, portanto, pode ser considerada Teoria ou Cincia dos Valores.

Andr Lalande traz, em seu dicionrio, a idia de


Axiologia: A. Estudo ou teoria de tal ou tal espcie de valor... (...) B. Teoria
crtica da noo de valor em geral212.

Miguel Reale, em sua obra Filosofia e Teoria Poltica


[Ensaios], tratando das invariantes axiolgicas e discorrendo sobre a palavra
valor, lembra que a mesma possui uma multiplicidade rica e desafiante de
sentidos. H o substantivo xia, que pobre de contedo, servindo mais
210
Estvo Cruz, Compndio de filosofia, p. 564. Afirma este autor que Leibniz completa o axioma: Nil
est in intellectu quod prius non fuerit in sensu com a emenda: nisi ipse intellectus, com o que afirma que os
princpios do conhecimento no se originam da experincia, mas existem no esprito como performaes,
isto , como idias virtualmente anteriores aos dados dos sentidos.
211
Isidro Pereira, Dicionrio grego-portugus e portugus-grego, p. 61.
212
Vocabulrio tcnico e crtico da filosofia, p. 119.

57
para indicar o preo ou valor de uma coisa, para distinguir uma situao
meritria, ou seja, uma dignidade como tal merecedora de nosso apreo, ou
ainda a fim de estimar-se a espcie e o grau de pena a ser aplicada. Deu-se
maior realce ao adjetivo xios, quer dizer digno de estima, com que
enalteciam a valentia dos heris ou dos guerreiros, os seus valorosos
estadistas e artistas e as virtudes vlidas dos artfices. Plato e Aristteles
usavam a palavra gathon, para fazer referncia ao valor mais alto, que
significa bem, na qual estava inerente o sentido de valor, sendo que Plato
apresentava o bem como arqutipo ideal, e Aristteles o via segundo razes
de proporcionalidade. Ccero teve a percepo da palavra aestimabile, ao
trasladar vocbulos gregos para o latim, ressaltando-se que em portugus se
diz tanto mundo dos valores como mundo das estimativas. Os romanos
penderam para a palavra bonum, um valor que assume sentido genrico,
prevalecendo entre os jurisconsultos, como bem supremo, a Justia,
universalmente entendida como divinarum ac humanarum rerum notitia.
possvel notar que os romanos, ao indagarem do bem supremo, acolhiam a
herana dos Esticos, os quais haviam transferido o tratamento de gathon, do
bem, do plano ontolgico ainda prevalecente em Plato e Aristteles para
o plano tico, dominante em sua cosmoviso naturalista. Quanto noo de
valor na antiguidade, era ainda imprecisa ou reduzida a acepo dos termos
xia ou aestimabile.... A palavra valor aparece somente no latim medieval e,
de forma plena, nas lnguas neolatinas. At a poca do Humanismo, o valor
est subordinado ao conceito de ens, os discursos axiolgicos ficavam, em
suma, ancorados na idia de Ser e de suas propriedades transcendentais. Na
idade moderna, supervalorizou-se o homem, mas no houve uma Teoria do
Valor. Houve uma nova conscincia gnoseolgica mas no axiolgica. Em
sua opinio, a plena revelao do valor em seu status epistemolgico prprio
(...) o resultado de uma longa experincia mundanal, medida que o homem
veio adquirindo cincia e conscincia do valor em distintas esferas de sua
faina histrica.... Foi no incio do sculo XX que surgiu a palavra
axiologia. O homem o valor fonte de todos os valores, por ser capaz de ter
conscincia da prpria valia, atravs da experincia com os demais homens.
Outros valores se revelaram para complet-lo e garanti-lo, sendo o ltimo
deles o ecolgico. Concluindo Miguel Reale afirma que cada poca histrica
ou civilizao possui sua prpria constelao cultural valorativa. Os valores
so diversos e assumem configuraes distintas. Na Antiguidade, predominou
o esprito ontolgico; na Idade Mdia, teolgico; na poca Moderna,
gnoseolgico; na Contempornea, axiolgico, o que se compreende luz da
condio do homem em nossa era, cada vez mais disperso na sociedade de
massa; cada vez mais impotente no crculo da absorvente comunicao
ciberntica; cada vez mais temeroso no meio de revolucionrias conquistas
cientficas e tcnicas, ameaadoras dos bens da natureza e da vida em nosso

58
planeta, sentindo todos os riscos de perder o valor supremo de seu ser pessoal
no Mundo213.

Axiologia ou Teoria dos Valores, segundo Paulo Nader,


o ramo da Filosofia que estuda os valores em seu carter abstrato. Os valores
jurdicos se abordam na Filosofia do Direito214.

O problema dos valores, para Paulo Hamilton Siqueira Jr.,


vem sendo tratado desde a antiguidade: O problema dos valores, como a
justia, a utilidade, o bem, a beleza, to antigo como o homem. Os filsofos
ocuparam-se deles desde a mais remota Antigidade, em estudos dedicados
Moral ou tica, Esttica, Poltica, Economia, Filosofia, ao Direito
Natural. Mas o tema do valor e o estudo sistemtico e autnomo da axiologia
tm origem mais recente. A axiologia jurdica estuda os valores jurdicos,
como a honra, o belo, o bem a Justia. Seu captulo mais importante a
Justia, que o valor fundamental do Direito215.

Ao viver, segundo Nelson Saldanha, o homem realiza


opes. noo de optar se liga o problema dos valores. O carter metafsico
do valor repugna os positivismos, da que no pensamento jurdico os autores
formados no neopositivismo ou no materialismo recusem (s vezes
incoerentemente) a axiologia. A generalidade da noo de valor poder levar
a afirmar-se que tudo tem valor: tanto no sentido de que os desvalores so
tambm valores, pois no se compreendem sem estes (e da a constante
formulao de dualidades axiolgicas), como no de que a mente humana
projeta valoraes sobre quase todas as coisas do mundo. Os valores se
atribuem a toda espcie de objetos216.

Afirma ainda o mesmo autor: Concretamente, ou seja, na


dimenso do viver efetivo e situado dos homens, os valores se formulam a
partir de conexes reais. Fenmenos reais como o parentesco, o mando, a
crena, as decises, geram juzos que se ampliam ou se desdobram em
valores: a relevncia da famlia, os caracteres do poder, o alcance da crena, a
justia.... So jurdicos os valores que integram tal ordem, embora possam
ser, algumas vezes, os mesmos da tica ou da poltica217.

A Axiologia trata, pois, dos valores. A Axiologia Jurdica


trata dos valores integrantes da ordem jurdica.

213
P. 113/127.
214
Introduo ao estudo do direito, p. 64.
215
Lies de introduo ao direito, p. 114.
216
Filosofia do direito, p. 113/114.
217
Ibid., p. 118/119.

59
2.4.2. Teorias do Valor segundo Miguel Reale
Tratando da teoria subjetiva, afirma Miguel Reale que h
trs esferas fundamentais de objetos, podendo ser reduzidas a objetos
naturais, a objetos ideais, ou a valores.... Entre as muitas teorias, h uma que
estuda o valor de modo subjetivo; outra que o explica objetivamente. A
primeira corrente rene teorias psicolgicas, como a de tipo hedonista,
desenvolvida desde Aristipo e Epicuro at Bentham e Meinong (valioso o
que nos agrada, causando-nos prazer) ou a de tipo voluntarista, como a que,
desde Aristteles at Ribot e Ehrenfels, liga o problema do valor satisfao
de um desejo, de um propsito, a uma base sentimental-volitiva (valioso o
que desejamos ou pretendemos). Tais interpretaes e outras semelhantes
no se excluem, mas se completam, sempre se abandono de processos
subjetivos, no plano da Psicologia emprica, prevalecendo solues de tipo
ecltico, como quando se afirma: valioso o que nos causa prazer, suscitando
o nosso desejo. Para essa corrente, os valores existem como resultado ou
como reflexo de motivos psquicos, de desejos e inclinaes, de sentimento de
agrado ou de desagrado... (...) Os valores seriam (...) uma ordem de
preferncias psicologicamente explicvel. A crtica de Miguel Reale no
sentido de que o apego a valoraes individuais deixaria sem explicao
plausvel as preferncias estimativas de um grupo ou de uma coletividade; h
problemas que no podem ser reduzidos a meras explicaes subjetivas. As
valoraes individuais assentariam valores representando elementos variveis
e incertos; no seria possvel distinguir entre bons e maus desejos, prazeres
que dignificam ou que degradam, desejos atuais e desejos possveis. Restaria
sem explicao o fato incontestvel de que os valores subsistem mesmo
depois de cessados os desejos, ou quando os desejos no logram ser
satisfeitos. No seria possvel explicar a fora ou a presso social,
representada pelos valores, se o indivduo fosse sua fonte e sua medida. O
valor de um ato, muitas vezes, resultaria do sacrifcio de um desejo, da
renncia de um prazer. Os valores estticos no dependeriam de qualquer
desejo. Os atos moralmente mais valiosos como o de mrtir e de heri
ficariam sem sentido. Tais objees teriam inclusive levado alguns intrpretes
a alargar muito o significado de prazer ou volio; acabando por
reconhecer a objetividade que pretendiam contestar218.

So predominantes as explicaes objetivas. A primeira


que apresenta a teoria sociolgica, o ontologismo axiolgico e a teoria
histrico-cultural219.

218
Filosofia do direito, p. 195/196.
219
Ibid., p. 197.

60
Quanto teoria sociolgica, h autores que admitem que
os valores so produto da sociedade como um todo como expresso de
crenas ou desejos sociais (Gabriel Tarde) ou produtos da conscincia
coletiva (mile Durkheim). Considera-se a sociedade como irredutvel a
cada um de seus elementos; aquela formaria um todo uno e diverso, que no
seria explicvel (...) pela simples soma dos indivduos... (...) O elemento
distintivo do fato social seria dado pela conscincia coletiva, insuscetvel de
ser explicada luz da Psicologia individual. Durkheim teria tomado contato
com o problema axiolgico, vendo a conscincia coletiva como repositrio
de valores, da tirando a concluso de que os valores obrigam e enlaam nossa
vontade, porque representam as tendncias prevalescentes no todo coletivo,
exercendo presso ou coao exterior sobre as conscincias individuais.
Cada homem se subordina ao mundo dos valores porque so expresso da
conscincia coletiva. Do desejvel no poderia resultar a obrigao moral,
assim recorrer-se-ia conscincia coletiva que, de acordo com Durkheim,
ao mesmo tempo transcendente com referncia s conscincias individuais e
est nelas imanente, e ns a sentimos como tal. O obrigatrio e o desejvel, o
dever e o valor seriam apenas dois aspectos de uma mesma realidade que a
conscincia coletiva. Na histria da sociedade surgiriam valores que depois se
imporiam ao homem; seriam elaborados na conscincia coletiva, como
resultado de uma longa experincia. Os valores seriam impostos muitas vezes
de forma contrria aos desejos. A forma do nascimento dos valores no
demonstra, entretanto, as razes da obrigatoriedade objetiva. Assim, a
explicao sociolgica e psicolgica vlida para a gnese do mundo
estimativo, mas no para sua validade intrnseca. Segundo Miguel Reale, a
opinio da maioria no traduz, de forma alguma, a certeza ou a verdade no
mundo das estimativas. Poder ser indcio de verdade ou de validade... (...)
Mas, o acontecer com freqncia apenas indcio, que poder ser contrariado
no decurso da Histria. Por isso, Durkheim idealizou a conscincia coletiva,
para conciliar o mundo do ser com o do dever ser...220.

Ao tratar do ontologismo axiolgico, Miguel Reale cita as


correntes, que predominam no mbito da Axiologia, e menciona Max Scheler
e Nicolai Hartmann. Segundo estes autores, os valores no resultam de
nossos desejos, nem so projeo de nossas inclinaes psquicas ou do fato
social, mas algo que se pe antes do conhecimento ou da conduta humana,
embora podendo ser razo dessa conduta. Os valores representam um ideal
em si e de per si, com uma consistncia prpria, de maneira que no seriam
projetados ou constitudos pelo homem na Histria, mas descobertos pelo
homem atravs da Histria. A teoria pura de valores no pode ser confundida
com um sistema de preferncias estimativas. Os valores seriam anteriores
a qualquer processo histrico, porque eternos. A Histria marcaria uma
220
Ibid., p. 197/202.

61
tentativa incessante de atingir esse mundo transcendente (...) atravs de
intuies, que seriam as nicas vias de acesso at s realidades estimativas.
Entra-se no mundo dos valores pela intuio. Miguel Reale afirma ser mais
plausvel a explicao dada pelas doutrinas denominadas histrico-
culturais221.

De acordo com a teoria histrico-cultural, somente


possvel compreender os valores no mbito da Histria. A base de tais
doutrinas a idia de que o homem o nico ser capaz de inovar ou de
instaurar algo de novo no processo dos fenmenos naturais, dando nascimento
a um mundo que , de certo modo, a sua imagem na totalidade do tempo
vivido. Essa atividade inovadora chamada de esprito. O homem acrescenta
algo ao meramente dado. O esprito humano confere dimenso nova
natureza. Dimenso nova esta que so valores, como a fonte de que
promanam. O valor projeo esprito, como conscincia histrica. nesta
que ocorre a interao das conscincias individuais, em um todo de
superaes sucessivas. Miguel Reale afirma que os valores no so objetos
ideais, modelos estticos, mas se inserem na experincia histrica. A Histria
no teria sentido sem o valor. Historicismo axiolgico e a denominao dada
concepo, segundo a qual os valores no so apenas fatores ticos (...)
mas tambm elementos constitutivos dessa mesma experincia222.

2.4.3. Valores

2.4.3.1. Conceito

Os valores so aquilo que d sentido ao humana


e a orienta. aquilo que d um grau de maior ou menor importncia, maior
ou menor aceitao ou repulsa por parte do ser humano em relao a seu agir.
H sempre uma estimao, uma tomada de posio, uma escolha.

Antonio Xavier Teles o define como uma no-


indiferena de alguma coisa relativamente a um sujeito ou uma conscincia
motivada223.

Em segundo lugar, o valor se apresenta como uma


relao, um produto entre o sujeito dotado de uma necessidade qualquer e um
objeto ou algo que possua uma qualidade ou possibilidade real de satisfaz-
lo. As necessidades so a medida dos valores. Elas so uma carncia, uma

221
Ibid., p. 202/204.
222
Ibid., p. 204/207.
223
Introduo ao estudo de filosofia, p. 84.

62
falta, um dficit, uma perda qualquer de um equilbrio na pessoa, equilbrio
que, na Psicologia, se chama homoestasia, termo tambm utilizado para
designar o esforo para se restabelecer o equilbrio. Quando este se
restabelece, h a satisfao224.

O ser humano est sempre perseguindo algo que lhe


seja valioso. Age, impulsionado por necessidades de sobrevivncia, para
satisfazer seus apetites e desejos, pela necessidade de crescer como pessoa ou
de sobrepujar-se aos outros. Opta sempre pelo que se lhe apresenta como
mais valioso225.

Os valores tm, como propriedade, a polaridade. Por


serem eles uma no-indiferena, a indiferena a ausncia de valor.
Esto sempre em um dos dois plos: o positivo ou o negativo. So eles
positivos ou negativos. Aqueles se desejam e se buscam; estes se evitam e se
afastam. Existe tambm uma hierarquia entre os valores226.

Miguel Reale assim o define: O valor dimenso


do esprito humano, enquanto este se projeta sobre a natureza e a integra em
seu processo, segundo direes inditas que a liberdade propicia e
atualiza227.

Para Raimundo Bezerra Falco, toda fora que,


partida do homem, capaz de gerar no homem a preferncia por algo. Trata-
se de algo que aciona os mecanismos (...) da adeso, do aplauso, da
aceitao, ou do afeioamento... (...) pode at provocar repulsa, desde que o
ser humano de onde parta a repulsa esteja tocado pela aceitao de um valor
que se choque com aquilo que lhe posto, que seja contrrio quilo que est
sendo repulsado228.

Cristina Costa, analisando a questo dos valores do


ponto de vista sociolgico, afirma que o sentido da ao humana deve ser
buscado tambm nos elementos da vida social e da cultura. Lembra que a
sociologia clssica, em Durkheim e Weber, j reconhecia o carter valorativo
e significativo da ao humana e sua importncia na explicao da vida
social. Quanto aos valores afirma que so os juzos e as avaliaes que os
indivduos desenvolvem individualmente e em grupos e que lhes permitem
julgar, escolher e orientar seu comportamento.... Desde a infncia, os
224
Ibid., p. 84/85.
225
Ibid., p. 85.
226
Ibid., p. 85/86. Este autor cita, como exemplo, aqueles que preferiram optar pela morte, desprezando o
valor da vida, ao invs de abjurar uma verdade religiosa ou perder a honra.
227
Introduo filosofia, p. 161.
228
Hermenutica, p. 20.

63
mesmos se introjetam e se desenvolvem nos indivduos, tendo a famlia papel
importante no processo. Conforme a pessoa vai crescendo, outros grupos,
como a escola e os amigos, vo atuando de maneira mais significativa na
introjeo de novos valores sociais229.

Os valores podem ter uma classificao, como a que


apresenta Raimundo Bezerra Falco, ou seja, relativamente amplitude, ao
tempo, legitimidade e matria. No que se refere amplitude, o mesmo
afirma que podem ser universais, sociais, nacionais, populares e particulares.
So universais os que esto no homem em qualquer parte do universo, como
os relativos vida e liberdade. So sociais os que pertencem a uma
determinada sociedade, como o sentimento de que a solidariedade um bem a
ser cultivado pelos membros de determinado grupo. So nacionais aqueles
que tm a ver com a nao. So populares os relativos afirmao do povo,
perante si mesmo e perante o Estado. Quanto ao tempo, os valores podem ser
permanentes, duradouros e efmeros ou passageiros. So permanentes os que
acompanham a humanidade de forma imemorial, como os que conduzem
vida e liberdade. So duradouros os que, embora no permanentes, tm
estabilidade histrica, modelam as condutas por um longo tempo, como os
que conduziram a Europa idia feudal e, depois, de Estado nacional e os
conducentes denominada moral ocidental, marcada de ideais cristos. So
efmeros ou passageiros os que surgem e desaparecem em tempo curto.
Quanto legitimidade, podem ser positivos ou negativos. So positivos
aqueles que sociedade considera, de forma majoritria, como merecedores de
aplauso. So negativos os que tm a rejeio da maioria. Quanto matria, a
classificao ilimitada; h os valores morais e os jurdicos, h os polticos,
os econmicos, etc230.

2.4.3.2. Gnese, constatao e implicao dos valores

2.4.3.2.1. Gnese

Os homens estabelecem relaes entre si e


com o mundo e da resultam os valores. Em parte so herdados da cultura; por
isso, h variaes conforme o povo e a poca231.

O ser humano luta por sua sobrevivncia e


busca sua felicidade enquanto membro de um grupo. A descoberta dos valores
a descoberta daquilo que lhe convm para tanto232.

229
Sociologia: introduo cincia da sociedade, p. 330.
230
Hermenutica, p. 21/28.
231
Maria Lcia Aranha e Maria Helena Martins, Temas de filosofia, p. 117.

64
A atividade humana movida por valores.
Segundo Paulo Nader, a necessidade gera o valor; este coloca o homem em
ao, que por sua vez vai produzir algum resultado prtico: a obteno de
algum objeto natural ou cultural, ou a mentalizao e vivncia espiritual de
objeto ideal ou metafsico.... Os valores tm quatro caracteres fundamentais:
a) correspondem a necessidades humanas... (...) b) so relativos... (...) c)
bipolaridade... (...) d) possuem hierarquia. Assim, a idia de valor est ligada
de necessidade; a valorao relativa ao grau de necessidade; cada valor
positivo tem um corresponde negativo; h uma linha de prioridade entre eles,
que tambm varia de um ser humano para outro233.

Betioli chega seguinte definio de valor:


qualidade objetiva de um ser que, por significar uma perfeio para o
homem, nos atrai, sendo reconhecida como motivo de conduta234.

Afirma, ainda, que o mesmo o elemento


moral do Direito; se toda obra humana impregnada de sentido ou valor;
igualmente o Direito; ele protege e procura realizar valores ou bens
fundamentais da vida social, notadamente a ordem, a segurana e a justia235.

Quanto aos valores, afirma Miguel Reale em


Fundamentos do Direito: um fato de verificao imediata que ns no
somos capazes de viver sem atribuir valor s coisas e aos atos e sem neles
reconhecer valores positivos ou negativos. Pela nossa prpria natureza
racional, a nossa vida se desenrola em uma sucesso de valores...236.

O mesmo autor, na obra Experincia e


Cultura, afirma que a conscincia valorativa: no se forma atravs de
experincias isoladas, de soltas e desarticuladas captaes do real, mas se
contm num horizonte de referncias...237.

Ainda na mesma obra, afirma que as opes


axiolgicas jamais so o produto de escolhas singulares, de atitudes subjetivas
isoladas, mas antes o resultado de um complexo de interaes que se
verticalizam na pessoa que sopesa os motivos e decide, ainda que esta possa

232
Ibid., p. 119.
233
Introduo ao estudo do direito, p. 64/65.
234
Introduo ao direito lies de propedutica jurdica tridimensional, p. 41.
235
Ibid., p. 119.
236
P. 305.
237
P. 195.

65
ter a aparncia de estar sendo apenas impelida ou carregada pela fora das
circunstncias238.

Na obra Filosofia do Direito, afirma que o


ato de conhecer j implica o problema do valor daquilo que se conhece. O
valor um foco de estimativa que d sentido concepo de vida de cada
homem e est no centro da Filosofia. Para a Filosofia do Direito, o problema
central o valor do justo239.

Um determinado valor pode ainda ser


considerado de forma diferente conforme o momento histrico em que se
vive. A virgindade, por exemplo, j no tem hoje a mesma considerao que
tinha no passado. A sua ausncia, em outra poca, poderia levar anulao do
casamento. Continua a mesma sendo um valor, mas a maneira de se a
considerar diferente.

2.4.3.2.2. Constatao

Quanto localizao dos valores, Paulo Nader


afirma haver trs posies: a) no sujeito; b) no objeto; c) na relao entre o
sujeito e o objeto. A primeira se baseia no fato de que o sujeito portador
de necessidade. A segunda apia-se no fato de que o objeto, que ir suprir a
necessidade, possui certas propriedades que o fazem valioso perante o
homem. A ltima ecltica, para a qual o valor no existe isolado, mas na
co-participao do sujeito e objeto240.

O cientista elabora juzos de realidade quando


explica a natureza, e de valor ao compreender a cultura241.

Na cultura, se apreendem, pois, os valores que


norteiam a existncia de uma determinada sociedade. Sua constatao se faz
pela intuio, que citada por diversos autores. Podem ser percebidos de
forma direta e imediata ao se observar a cultura.

A intuio do valor a descoberta daquilo que


conveniente sobrevivncia e felicidade do indivduo enquanto membro
de um grupo. H valores que ficam despercebidos por certo tempo e h
sociedades que so menos morais. H um longo caminho a percorrer242.
238
P. 221.
239
P. 37/38.
240
Introduo ao estudo do direito, p. 65.
241
Paulo Hamilton Siqueira Jr., Lies de introduo ao direito, p. 123.
242
Maria Lcia Aranha e Maria Helena Martins, Temas de filosofia, p. 119.

66
Miguel Reale, na obra Fundamentos do
Direito, tratando da obrigatoriedade conferida pelos valores, afirma que os
mesmos so intudos na experincia..., ou seja, apreendidos pela intuio243.

Segundo mencionado autor, a Cincia


Jurdica assenta sobre uma larga base de experincia axiolgica, valendo-se
de dados que s a intuio pode apreender, para a elaborao e a verificao
racionais244.

Joo Maurcio Adeodato afirma que o ser


humano intui o valor (ou desvalor), inspira-se nele e decide como orientar
sua ao, colocando um fim a ser atingido por ela245.

A intuio , portanto, o meio pelo qual se


constatam os valores.

2.4.3.2.3. Implicao

Os valores implicam a gnese de princpios e


de normas, norteando-os. Eles provocam o surgimento e a solidificao ou,
ainda, o enfraquecimento ou desaparecimento de ambos.

Hugo de Brito Machado trata da idia de


movimento em relao ao Direito, referindo-se a fatos novos; e no se refere a
valores. Afirma: Imaginemos que determinado fato, consubstanciado na
conduta de algum, vem ocorrendo com freqncia cada vez maior, e que se
considera esse fato, vale dizer, essa conduta, gravemente nociva para a
sociedade. Isto pode significar a exigncia de sua definio como crime. O
rgo legislativo cuida de produzir uma lei penal. Estar, assim, prevista uma
hiptese normativa penal. Um tipo penal novo246.

Na realidade, no a ocorrncia cada vez


maior de um determinado fato que faz com que seja considerado crime, mas
sim usando-se seus prprios termos por ser nocivo sociedade. claro
que fatos novos vm surgindo no decorrer das histrias e muitos outros ainda
viro. Constata-se tal fenmeno observando-se, por exemplo, os avanos que
ocorrem em todas as reas da cincia e a aventura do homem no espao

243
P. 303/304.
244
Filosofia do direito, p. 151.
245
Filosofia do direito: uma crtica verdade na tica e na cincia, p. 177.
246
Uma introduo ao estudo do direito, p. 171/172.

67
sideral. Hoje se fala em crimes na internet, inseminao humana in vitro,
possveis viagens tursticas fora da atmosfera terrestre e outras tantas coisas
inimaginveis h algumas dcadas. H, pois, fatos novos sobre os quais antes
nem se pensava. Entretanto, no apenas isso que muda em relao ao
Direito. Os valores tambm podem mudar conforme o lugar e a poca. Os
mesmos fatos, que at certo momento, geravam repulsa da sociedade e por
isso eram considerados crimes, podem depois j no ser tratados como to
repulsivos assim. Isso se deu, por exemplo, com o adultrio, que era previsto
como crime e deixou de ser. Mas no s de acordo com a poca; os valores
tambm variam conforme o lugar. Para ilustrar, pode-se verificar o que ocorre
em relao ao comportamento das mulheres; enquanto na Europa podem
praticar o topless, so obrigadas a usar vu ou at mesmo burca em certos
pases rabes. Portanto, no so apenas os fatos novos que provocam a
iniciativa dos legisladores, mas tambm a modificao dos valores. Alis,
estes no s provocam a iniciativa como norteiam a atividade legislativa.

Os valores, alm de implicar o surgimento de


princpios e normas, atuam em sua interpretao e aplicao.

Jos Fabio Rodrigues Maciel, tratando da


Axiologia, afirma: O que ocasiona a essncia do fenmeno jurdico parece
ser a presena do valor. Norma e fato geralmente so inexpressivos se
desvinculados do valor... (...) Os valores so essenciais; tm como funo
indicar os fins fundamentais da produo jurdica e atuam tanto na elaborao
como na interpretao da norma247.

Observa, ainda, o mesmo autor que os valores,


ao serem apreciados, devem estar inseridos no mbito da histria, alm de se
levarem em conta todos os demais248.

2.4.4. Sociedade e cultura

O fenmeno dos valores algo que ocorre na sociedade e


est inter-relacionado com a cultura.

247
Teoria geral do direito: segurana, valor, hermenutica, princpios, sistema, p. 50/52.
248
Ibid., p. 57.

68
2.4.4.1. Sociedade

O objeto de uma nova norma jurdica , no plano


sociolgico, dar soluo a uma necessidade social, verdadeira ou suposta,
nascida num momento dado249.

Carlos Maximiliano afirma: As mudanas


econmicas e sociais constituem o fundo e a razo de ser de toda a evoluo
jurdica; e o Direito feito para traduzir em disposies positivas e
imperativas toda a evoluo social250.

O surgimento da norma, pois, vem satisfazer uma


necessidade social em um determinado momento histrico.

2.4.4.2. Cultura

Paulo Hamilton Siqueira Jr., discorrendo sobre o


tema e tratando da diferena entre natureza e cultura, conclui que a natureza
engloba aquilo que nos dado puramente no mundo, ao passo que a cultura
engloba o construdo, ou seja, aquilo que acrescentamos na natureza, atravs
do conhecimento de suas leis, visando a atingir determinado fim. A cultura
construda pela atividade do homem. O mundo da natureza a totalidade das
coisas puras, sem as transformaes operadas pelo homem. O mundo da
cultura a totalidade das coisas transformadas pelo homem. Diante dessas
duas esferas do real, o homem se comporta de maneira diversa, mas antes
procura conhec-las, descobrindo os nexos existentes entre seus elementos e
atingindo as leis que governam251.

Explica: O mundo da cultura o mundo de fins


valiosos. Citando Wilhem Dilthey, lembra que a natureza se explica e a
cultura se compreende. Ensina ainda: Na investigao cientfica do mundo
da natureza parte-se de maneira direta do fato para a lei. A lei fsica uma
sntese explicativa do fato. No mundo da cultura exige-se, entre o fato e a lei,
uma tomada de posio. Assim, ao invs das snteses explicativas, prprias
das cincias naturais, temos snteses compreensivas. A lei cultural uma
sntese compreensiva do fato. As leis dependem da vontade do homem no
mundo da cultura; o que no ocorre na natureza. Enquanto o mundo da
natureza regido pelo princpio da causalidade, constituindo suas leis juzos

249
Irineu Strenger, Lgica jurdica, p. 205.
250
Hermenutica e aplicao do direito, p. 131.
251
Lies de introduo ao direito, p. 118.

69
de realidade, a lei cultural tem natureza compreensiva. Nela, alm de causa e
efeito, interfere outro elemento que o valor, h uma tomada de posio252.

Maria Lcia Aranha e Maria Helena Martins,


discorrendo sobre a cultura, afirmam que a ao dos animais dos nveis mais
baixos da escala zoolgica regida por reflexos e instintos. Os atos instintivos
so os mesmos em todos os tempos, mudando-se apenas quando h evoluo
e, mesmo assim, continuam valendo para todos os indivduos da espcie, sem
inovaes e transmitindo-se de forma hereditria. Diferentemente, o ato
humano voluntrio praticado com a conscincia da finalidade e a execuo
o resultado da escolha de meios. Se houver interferncia externa, os meios
tambm se modificam. Os animais dos nveis mais altos da escala zoolgica
tambm apresentam aes com certas caractersticas de atos inteligentes.
Entretanto, trata-se de inteligncia concreta; os atos se esgotam em seu
movimento; os animais no inventam o instrumento nem o aperfeioam nem
o conservam253.

Observa-se, portanto, que, quando se fala em


cultura, est-se falando em ser humano. Isso ocorre ao menos com a noo de
cultura que se pretende trabalhar neste texto. A atividade humana vai bem
alm do simples instinto e dos atos reflexos; o ser humano tem conscincia da
finalidade de seu ato e pensa nele antes de pratic-lo. O homem, pois,
conscientemente transforma a natureza.

O mundo que resulta da ao humana j no pode


mais ser chamado de natural. O ser humano transforma a natureza e a si
prprio, muda a maneira de agir sobre o mundo, estabelece relaes mutveis.
Muda-se, inclusive, a maneira de perceber, de pensar e de sentir254.

A realidade cultural de hoje, de cada povo, resulta de


um longo processo histrico. O ser humano foi transformando a natureza, e
outros vieram e continuaram a transformao. Cada um nasce dentro de uma
determinada cultura, a absorve, a modifica e a transmite.

Explica Betioli: O mundo da CULTURA (...) o


mundo das realizaes humanas, da interferncia criadora do homem,
adaptando a natureza a seus fins, satisfao de suas necessidades vitais,
impelido pela exigncia de perfeio255.

252
Ibid., 122/126.
253
Filosofando, p. 3/4.
254
Ibid., p. 5.
255
Introduo ao direito lies de propedutica jurdica tridimensional, p. 34.

70
De fato, o homem, buscando a satisfao de suas
necessidades vitais, ou seja, a preservao de si mesmo e a da espcie,
interfere na natureza e age de maneira a atingir a realizao de mencionado
intento. E nessa busca sempre tenta aperfeioar seus instrumentos.

Miguel Reale, na obra Paradigmas da Cultura


Contempornea, traz um conceito social ou objetivo de cultura: acervo de
bens materiais e espirituais acumulados pela espcie humana atravs do
tempo, mediante um processo intencional ou no de realizao de valores256.

Os valores tambm esto inseridos na cultura, ou


seja, resultam da atividade humana que transforma a natureza. At por isso
entendemos que no podem ser considerados inatos. Podem estar presentes
desde pocas remotas, mas surgiram em algum momento por causa da ao
humana.

Interessante a histria das meninas-lobo, trazida


por Maria Lcia Aranha e Maria Helena Martins, em sua obra Filosofando.
Trata-se de duas meninas, que em 1920, uma de um ano e meio e outra de oito
anos, que foram encontradas vivendo com uma famlia de lobos. O
comportamento delas era semelhante ao de seus irmos lobos; nada tinha de
humano. A primeira morreu um ano mais tarde; a outra, nove anos depois. A
que viveu mais, humanizou-se lentamente, precisou de seis anos para
aprender a andar e tinha um vocabulrio de apenas cinqenta palavras.
Lentamente, apareceram atitudes afetivas. Inicialmente, comunicava-se por
gestos e depois com o vocabulrio rudimentar; aprendeu a executar ordens
simples257.

A histria acima contada revela que o conhecimento


no inato; resulta da experincia. Isso tambm ocorre com os valores que
so sempre transmitidos por outros seres humanos ou resultam de raciocnios
baseados em dados anteriormente apreendidos.

A cultura algo que se transmite entre as geraes,


sendo melhorada e aperfeioada; a marca da racionalidade humana258.

A cultura e, com ela, os valores so transmitidos


entre os seres humanos. Desde a mais tenra idade, todos vo recebendo a
carga de valores da sociedade em que vivem.

256
P. 3.
257
P. 2.
258
Paulo Hamilton Siqueira Jr., Lies de introduo ao direito, p. 121.

71
Discorrendo sobre Direito e Cultura, Paulo Nader
afirma: Como processo de adaptao social, o Direito gerado pelas foras
sociais, com o objetivo de garantir a ordem na sociedade, segundo os
princpios de justia. Assim, o Direito um objeto criado pelo homem e
dotado de valor. Como, por definio, objeto cultural qualquer ente criado
pela experincia humana, infere-se que o Direito objeto cultural. O Direito
est no mundo da Cultura259.

O Direito um fato cultural, pois tambm resulta da


ao humana que, buscando resolver conflitos de interesse, passou a
estabelecer regras, para possibilitar a convivncia.

Havendo diferenas culturais, o direito tambm


concebido de forma diferente, ou seja, o Direito... (...) diferente nas
diversas comunidades humanas260.

A cultura de cada povo diferente e, por


conseqncia, o Direito tambm o . A interferncia do homem no mundo
ocorreu de forma distinta em cada lugar. Diferenas locais como clima,
relevo, intempries naturais, excesso ou escassez de alimentos, fizeram com
que o homem agisse de forma diferente ao interferir no mundo e ao criar
regras. O passar do tempo tambm gerou diversidade. Por isso, os valores so
diferentes e o Direito pode variar conforme a poca e conforme o lugar.

Jos Fabio Rodrigues Maciel lembra que o sentido


dos valores pode sofrer alteraes conforme a sociedade e a poca261.

De fato, as diferenas, que decorrem da prpria


natureza e aquelas provocadas pelo ser humano que a modifica, podem dar
um sentido diferente s suas aes e forma de se perceber o mundo. Da
decorre a possibilidade de surgirem valores distintos. H valores que so
universais, mas nem todos o so.

Miguel Reale, na obra Lies Preliminares de


Direito, afirma que h dois mundos complementares, o do natural e o do
cultural; do dado e do construdo. O dado o que se apresenta ao
homem sem sua participao intencional, para que aparea ou para que se
desenvolva. O homem procura conhecer os dois mundos. Cultura o
conjunto de tudo aquilo que, nos planos material e espiritual, o homem
constri sobre a base da natureza, quer para modific-la, quer para modificar-

259
Introduo ao estudo do direito, p. 69.
260
Hugo de Brito Machado, Uma introduo ao estudo do direito, p. 47.
261
Teoria geral do direito: segurana, valor, hermenutica, princpios, sistema, p. 52.

72
se a si mesmo. O homem altera o que lhe dado, alterando-se a si prprio,
buscando a realizao de fins, que resultam de seu prprio viver. Assim, faz
surgir a cultura. A cultura implica a idia de valor, critrio distintivo das duas
realidades, ou seja, a natural e a cultural. As relaes humanas envolvem
juzo de valor, implicando uma adequao de meios a fins. A Axiologia a
teoria dos valores; a Teleologia, a teoria dos fins. A tica a cincia
normativa dos comportamentos humanos. Tem-se uma regra ou norma
quando uma lei cultural envolve uma tomada de posio perante a realidade,
implicando o reconhecimento da obrigatoriedade de um comportamento. A
convivncia humana sofre vrias influncias e se modifica no tempo,
alterando-se de lugar para lugar e de poca para poca262.

2.4.5. Ser humano: valor-fonte

Segundo Miguel Reale, como j exposto, o homem o


valor fonte de todos os valores, por ser capaz de ter conscincia da prpria
valia, atravs da experincia com os demais homens; sendo que outros valores
se revelaram para complet-lo e garanti-lo263.

A pessoa, como valor, se tornou uma invariante axiolgica,


que condiciona a vida tica em geral e a jurdica em particular transcende
o processo emprico no qual e do qual emergiu para adquirir uma validade
universal... (...) No caso de uma experincia histrico-cultural como a do
Direito, esse contedo de natureza axiolgica, apresentando-se o valor da
pessoa humana como valor primordial, pedra de toque essencial de aferio
de legitimidade da ordem jurdica positiva264.

Ao tratar da cultura e do valor da pessoa humana, na obra


Filosofia do Direito, o mesmo autor afirma que os valores no possuem
uma existncia em si, ontolgica, mas se manifestam nas coisas valiosas.
Trata-se de algo que se revela na experincia humana, atravs da Histria. Os
valores no so uma realidade ideal que o homem contempla como se fosse
um modelo definitivo, ou que s possa realizar de maneira indireta, como
quem faz uma cpia. Os valores so, ao contrrio, algo que o homem realiza
em sua prpria experincia e que vai assumindo expresses diversas e
exemplares, atravs do tempo. Os valores possuem objetividade relativa.
Objetividade, por haver sempre uma abertura para novas determinaes do
gnio inventivo e criador; objetividade relativa, pois os valores no existem
em si e de per si, mas em relao aos homens, com referncia a um sujeito...

262
P. 24/31.
263
Filosofia e teoria poltica [ensaios], p. 123/124.
264
Idem, Nova fase do direito moderno, p. 63.

73
(...) referem-se ao homem que se realiza na Histria, ao processus da
experincia humana de que participamos todos, conscientes ou inconscientes
de sua significao universal265.

Explica ainda: O homem o valor fundamental, algo que


vale por si mesmo, identificando-se seu ser com a sua valia. De todos os
seres, s o homem capaz de valores.... H o fenmeno da compreenso
quando o homem toma uma posio diante dos fatos, estimando-os e os
situando em uma totalidade de significados. Trata-se de compreender o
fenmeno naquilo que o mesmo significa para a existncia humana: o ato de
valorar componente intrnseco do ato de conhecer. E somente o ser
humano pode integrar as coisas e os fenmenos no significado de sua prpria
existncia, dando-lhes assim uma dimenso ou qualidade que em si mesmos
no possuem, seno de maneira virtual266.

O homem, ao mesmo tempo, e deve ser e tem


conscincia de tal fato, nascendo dessa autoconscincia a idia de pessoa,
segundo a qual no se homem pelo mero fato de existir, mas pelo
significado ou sentido da existncia. O homem transforma a natureza para a
satisfao de seus fins, construindo o mundo da cultura. o nico ser que tem
a capacidade de valorar por ser o nico que inova267.

Tratando da experincia jurdica, como antecedente da


respectiva conscincia cientfica, afirma Miguel Reale que o homem no
apenas um realizador de interesses, de coisas valiosas, ou de bens, porque
tambm um ser que sente indeclinvel necessidade de proteger o que cria, de
tutelar as coisas realizadas e de garantir para si mesmo, acima de tudo, a
possibilidade de criar livremente coisas novas... (...) O direito marca e reflete
essas tendncias ou inclinaes fundamentais do esprito, na tutela e na
realizao de valores, razo pela qual a Histria do Direito revela sempre (...)
uma tenso ntima entre o movimento para o futuro (amor de novos bens) e a
estabilidade e a tradio (amor de bens adquiridos)268.

A idia de valor encontra na pessoa humana a sua origem


primeira, como valor-fonte de todo o mundo das estimativas, ou mundo
histrico-cultural269.

No mesmo sentido, Miguel Reale, na obra Introduo


Filosofia, afirma que, ao se estudar o valor, deve-se partir daquilo que
265
P. 208/209.
266
Ibid. 210/211.
267
Ibid., p. 211/212.
268
Ibid., p. 219.
269
Ibid., p. 221.

74
significa o prprio homem, que o nico ser capaz de valores. O homem tem
a possibilidade de inovar e superar. Ele instaura novos objetivos de
conhecimento e constitui novas formas de vida. Constitui o mundo da cultura,
compreende os fenmenos naturais e os integra na sua existncia, inovando a
natureza. Em razo da capacidade de inovao, capaz de valorar270.

Verifica-se, pois, que o ser humano a fonte de todos os


valores; dele emanam e para ele existem. ele que, enquanto valor, legitima a
ordem jurdica. Em sua experincia, os demais valores se revelam e se
atualizam. o ser humano que estima e toma uma posio relativamente aos
fatos. Por sua capacidade de inovao e superao, tem tambm a capacidade
de valorar.

2.4.6. Justia: valor fundamental

2.4.6.1. Conceito

O termo Justia possui uma multiplicidade de


significaes, tendo, portanto, um conceito anlogo271.

Os autores, ao longo do tempo, foram tratando dos


vrios conceitos de Justia.

Um dos conceitos aquele no sentido de


caracterstica daquilo que justo, ou seja, do que corresponde ao direito.
Emprega-se o termo tanto para se falar da eqidade como da legalidade272.

Afirma Paulo Nader: Todo processo cultural


estruturado com vista realizao de um valor prprio. A esttica existe em
funo do belo, a tcnica visa a alcanar o til, a Moral projeta o bem, a
Religio valora a divindade, e o Direito tem na justia a sua causa
principal273.

O valor-fim do Direito, segundo Miguel Reale, a


Justia, no como virtude, mas em sentido objetivo como justo, como ordem
que a virtude justia visa realizar. A idia de justia (...) prpria do
homem como ser racional que vive em sociedade274.

270
P. 159/161.
271
Andr Franco Montoro, Introduo cincia do direito, p. 163/164.
272
Andr Lalande, Vocabulrio tcnico e crtico da filosofia, p. 601/602.
273
Introduo ao estudo do direito, p. 65.
274
Fundamentos do direito, p. 306/307.

75
Em sua obra Poltica de Ontem e de Hoje,
discorrendo sobre a doutrina de Nicolai Hartmann, afirma que a Justia um
valor de base e no o mais alto. o valor de coordenao harmnica que
torna possvel a coexistncia e o desenvolvimento das experincias
axiolgicas no seu todo. No se atribui Justia apenas a funo negativa de
impedir que desvalores ocorram, mas tambm a positiva de influenciar tanto
como as correspondentes normas jurdicas, os comportamentos individuais e
coletivos no sentido da idia de igualdade, assegurada a homens cada vez
mais livres275.

Para Paulo Hamilton Siqueira Jr., como j exposto, a


Justia o valor fundamental do Direito276.

Lembra, esse autor, Del Vecchio, para quem a


noo de justo a pedra angular de todo o edifcio jurdico. preciso
verificar qual o sentido do Direito, sua justificao, seu fundamento, o que
autoriza o Estado a estabelecer um conjunto de regras que todos devem
respeitar. o problema da legitimidade. Explica: Com a evoluo do
pensamento jurdico, a Cincia do Direito procura se desvencilhar da pura
dogmtica positivista e incorpora novas dimenses finalsticas (teleolgicas) e
valorativas (axiolgicas)... (...) A Justia o fundamento, o alicerce do
sistema jurdico, e ao mesmo tempo a finalidade do sistema jurdico
alcanar a Justia... (...) atravs dos princpios da Justia, os operadores do
direito devem conciliar os mltiplos valores do direito. Quando h conflito
entre direitos fundamentais, a conciliao se faz atravs do princpio da
Justia. Trata-se de princpio informador para o legislador e para o aplicador
do Direito277.

Paulo Nader lembra a formulao de Ulpiano sobre a


Justia: Justitia est constans et perpetua voluntas jus suum cuique tribuendi
(Justia a constante e firme vontade de dar a cada um o que seu). A
colocao dar a cada um o que seu, idia nuclear de tal valor, verdadeira
e definitiva, sendo enganadamente considerada ultrapassada diante da justia
social. vlida para qualquer poca e lugar, por ser uma definio apenas de
natureza formal, que no define o contedo de seu de cada pessoa. O que
varia o que deve ser atribudo a cada um. O seu representa algo que
deve ser entendido como prprio da pessoa. Configura-se por diferentes
hipteses: salrio equivalente ao trabalho; penalidade proporcional ao crime;
guarda de um filho menor pelo cnjuge inocente. Alm disso, a idia de
Justia no se refere somente ao Direito. Aes justas so preocupao

275
P. 142/143.
276
Lies de introduo ao direito, p. 114.
277
Ibid., p. 139/141.

76
tambm da Moral, da Religio e das Regras de Trato Social. O seu de uma
pessoa tambm o respeito moral; um elogio; um perdo. A palavra justo,
vinculada justia, revela aquilo que est conforme, que est adequado. A
parcela de aes justas que o Direito considera a que se refere s riquezas e
ao mnimo tico necessrio ao bem-estar da coletividade. Justia sntese
dos valores ticos... (...) existe sempre em funo de uma relao social278.

Discorrendo sobre a Justia, Charles Lahr afirma ser


ela o equilbrio entre os direitos que coexistem na sociedade279.

Foi na idia de Justia, segundo Trcio Sampaio


Ferraz Jr., que se buscou, desde a Antiguidade, uma estrutura universal e
racional que legitime ou direito, que seja uma espcie de cdigo doador de
sentido. Assim, a justia confere ao direito um significado no sentido de
razo de existir. A Justia aparece, no seu aspecto formal, como um valor
tico-social de proporcionalidade em conformidade com o qual, em situaes
bilaterais normativamente reguladas, exige-se a atribuio a algum daquilo
que lhe devido, reclamando num segundo aspecto, a determinao daquilo
que devido a cada um. No aspecto material, o problema a conformidade
ou no com critrios sobre o que e a quem devido280.

Para Montoro, a noo de princpios gerais do


direito a que devem, a cada momento, recorrer o juiz e os demais
aplicadores da lei corresponde fundamentalmente aos princpios de
justia281.

Explica: Justia, no sentido subjetivo, a virtude


pela qual damos a cada um o que lhe devido. No sentido objetivo, justia
aplica-se ordem social que garante a cada um o que lhe devido. A justia,
em sentido latssimo, o conjunto de todas as virtudes, sendo esse inclusive
o sentido bblico e o que predomina na filosofia estica. Em sentido lato,
significa o conjunto das virtudes sociais ou virtudes de relao e convivncia
humana. Em sentido estrito, designa uma virtude com objeto especial... (...)
a essncia da justia consiste em dar a outrem o que lhe devido, segundo
uma igualdade (simples ou proporcional), conforme a definio lapidar de S.
Toms. A justia, nesse sentido, tem as seguintes caractersticas essenciais:
a alteridade ou pluralidade de pessoas (alteritas, de alter); o devido
(debitum); a igualdade (aequalitas)282.

278
Introduo ao estudo do direito, p. 101/102.
279
Manual de philosophia, p. 572.
280
Introduo ao estudo do direito tcnica, deciso, dominao, p. 352/353.
281
Introduo cincia do direito, p. 160.
282
Ibid., p. 167/168.

77
Quanto alteridade, consiste fundamentalmente na
disposio permanente de respeitar a pessoa do prximo. Deve haver uma
pluralidade de pessoas ou pelo menos mais uma outra. Trata-se de virtude
social. Quanto obrigatoriedade ou exigibilidade, consiste em dar o que
devido, conforme a doutrina de Santo Toms. Quanto igualdade, trata-se
de elemento essencial bsico. O prprio nome justia contm a noo de
igualdade, pois se diz que est ajustado aquilo que est adequado ou igualado;
sendo que da noo de igualdade pode-se fazer derivar as de pluralidade ou
devido283.

Aristteles, segundo Trcio Sampaio Ferraz Jr., trata


da justia como virtude. Apontava-se para a igualdade como cerne da mesma.
Havia a distino entre a justia comutativa, ou a virtude da
proporcionalidade entre as coisas de sujeitos pressupostamente iguais entre
si, e justia distributiva, ou a virtude da proporcionalidade entre as coisas
de sujeitos diferentes284.

Interessante notar que a idia de virtude est ligada


de hbito, ou seja, algo no meramente ocasional. Afirmam Maria Lcia
Aranha e Maria Helena Martins: A virtude, como disposio para querer o
bem, supe a coragem de assumir os valores escolhidos e enfrentar os
obstculos que dificultam a ao. Por isso a noo de virtude no se restringe
a um ato moral apenas, mas na repetio e continuidade do agir moral... (...) a
virtude no se resume ao ato ocasional e fortuito, mas resulta de um
hbito285.

No Livro V, de tica a Nicmaco, a Justia , de


fato, tratada como virtude. Aristteles a v como respeito lei. Ele afirma: O
justo (...) o respeitador da lei e o probo, e o injusto homem sem lei e
mprobo. V-se tambm o aspecto da alteridade no seguinte trecho: Por essa
mesma razo se diz que somente a justia, entre todas as virtudes, o bem de
um outro, visto que se relaciona com o nosso prximo, fazendo o que
vantajoso a um outro, seja um governante, seja um associado. Ora o pior dos
homens aquele que exerce a sua maldade tanto para consigo mesmo como
para com os seus amigos, e o melhor no o que exerce a sua virtude para
consigo mesmo, mas para com um outro; pois que difcil tarefa essa. Trata-
se do aspecto da proporcionalidade: O justo (...) uma espcie de termo
proporcional (...). Com efeito, a proporo uma igualdade de razes... O
justo (...) um meio-termo j que o juiz o . Ora, o juiz restabelece a
igualdade. (...) O igual intermedirio entre a linha maior e a menor de

283
Ibid., p. 168/170.
284
Introduo ao estudo do direito tcnica, deciso, dominao, p. 353.
285
Temas de filosofia, p. 119.

78
acordo com uma proporo aritmtica. Novamente aparece a noo de meio-
termo: A justia uma espcie de meio-termo, porm no no mesmo sentido
que as outras virtudes, e sim porque se relaciona com uma quantia ou
quantidade intermediria, enquanto a injustia se relaciona com os
extremos286.

interessante a colocao aristotlica quanto lei.


claro que existem leis injustas. Porm, de forma ideal, todas deveriam ser
justas. Se isso ocorresse, teria total sentido a afirmao de que o justo o
respeitador da lei. Ao menos, o que deveria acontecer.

O aspecto da alteridade, tratado na obra referida,


um aspecto importante da Justia. Diferentemente de outras virtudes, que se
pode ter independentemente das outras pessoas, esta somente existe na
relao com outros seres humanos.

Outro aspecto a questo da proporcionalidade,


qual se ligam as idias de meio-termo, igualdade, equilbrio. A noo de justo
est sempre relacionada entre a falta e o excesso de alguma coisa.

Da, se pode fazer a ligao com a idia de justia do


Direito Romano, ou seja, com o dar a cada um o que seu. Esta noo de
seu tem a ver com o meio-termo, pois a situao de equilbrio, ou seja, de
algum ter respeitado o que seu ou de no lhe faltar o que lhe devido e a
outra pessoa tambm ter o que seu respeitado na medida em que o
primeiro no excede, ultrapassando esse limite do outro.

Segundo Recasns Siches, a Justia tem duas


acepes: a virtude universal que sntese e compndio de todas as demais
virtudes, ou o principal critrio ou medida ideal para o Direito. A que
interessa a segunda, na qual se inspira o Direito positivo287.

Entre as vrias doutrinas, segundo o mesmo autor,


h uma identidade bsica: a idia de justia, como uma pauta de harmonia,
de igualdade simples ou aritmtica em alguns casos, e de igualdade
proporcional em outros casos; um meio harmnico de troca e distribuio nas
relaes humanas, seja entre indivduos, ou seja entre indivduos e a
coletividade288.

286
P. 81/89.
287
Introduccin al estudio del derecho, p. 311. Traduo prpria do original: virtud universal que es suma
y compendio de todas las dems virtudes e principal critrio o medida ideal para el Derecho.
288
Ibid., mesma pgina. Traduo prpria do original la Idea de justicia, como una pauta de armona, de
igualdad simple o aritmtica en unos casos, y de igualdad proporcional en otros casos; un medio armnico de

79
Afirma ainda: As meras idias de igualdade, de
proporcionalidade ou de harmonia no nos prov critrio algum de medida,
no nos do o princpio prtico mediante o qual possamos determinar ou a
equivalncia entre os bens que se trocam, ou a igualdade proporcional ou a
harmonia na distribuio entre pessoas desiguais. Deve-se verificar quais so
os pontos de vista de igualdade ou de desigualdade que so relevantes289.

Primeiramente deve haver uma igualdade


indiscriminada no que se refere dignidade humana e aos direitos bsicos ou
fundamentais, que so conseqncias dessa mesma dignidade. Em segundo
lugar, algumas desigualdades devem ter repercusso jurdica. Assim, o
problema consiste em esclarecer quais so as igualdades que devem ser
relevantes para o Direito; quais as desigualdades que no interessam para o
ordenamento jurdico; e quais as desigualdades que este deve levar em
conta290.

O cerne da questo averiguar quais so os valores


que devem ser levados em conta pelo Estado e pelo Direito. O importante
conhecer o critrio para a estimativa jurdica: os critrios para a igualdade, os
critrios para a equivalncia e os critrios para a distribuio proporcional.
preciso verificar tambm a hierarquia entre os valores considerados pelo
ordenamento jurdico, ou seja, os que so prioritrios e as mtuas relaes291.

O centro do problema da justia no est em definir


o seu valor formal, ou seja, igualdade, equivalncia e proporcionalidade, nem
em afirmar o que correto. Trata-se de outra coisa: estabelecer a hierarquia
dos valores. Em primeiro lugar, preciso determinar os valores supremos em
que se inspira o Direito, valores de carter geral, entre os quais est a
dignidade do ser humano, bem como as conseqncias que da emanam, ou
seja, o princpio da liberdade individual e ainda a paridade fundamental
perante o Direito. Em segundo lugar, necessrio verificar que outros
valores podem e devem normatizar a elaborao do Direito em determinados
casos, supostas certas condies. H que se verificar ainda o nexo entre estes

cambio y distribucin en las relaciones interhumanas, sea entre individuos, o sea entre los individuos y la
colectividad.
289
Ibid., p. 312. Traduo prpria do original: Las meras ideas de igualdad, de proporcionalidad o de
armona no nos suministran ningn critrio de mensura, no nos dan el principio prctico mediante el cual
podamos determinar o la equivalencia entre los bienes que se cambian, o la igualdad proporcional o la
armona en la distribucin entre personas desiguales.
290
Ibid., p. 316/317. Traduo prpria do original: el problema consiste en esclarecer cules son las
igualdades que deben ser relevantes para el Derecho; cules las desigualdades no vienen en cuestin para el
ordenamiento jurdico; y cules las desigualdades que ste debe tomar en cuenta.
291
Ibid., p. 317. Traduo prpria do original: es conocer el critrio para la estimacin jurdica: los critrios
para la igualdad, los critrios para la equivalncia y los criterios para la distribucin proporcional.

80
valores e os primeiros. Em terceiro lugar, verificar que valores, apesar de alto
grau na hierarquia axiolgica, no podem ser transcritos em normas jurdicas.
Em quarto lugar, ser necessrio inquirir as leis da relao, combinao e
interferncia das valoraes que confluam a cada um dos tipos de situaes
sociais. Em quinto lugar, estudar os modos de realizao dos valores
jurdicos; e, por fim, ademais, uma srie de questes solidrias e adjacentes
das mencionadas292.

Recasns Siches apresenta uma lista de cinco


postulados universais da Justia: verdade: afirmaes sobre fatos e relaes
devem ser verdadeiras; generalidade: o sistema de valores deve ser aplicado
de forma geral; tratar como igual o que igual sob o sistema de valores
aceito: injusto tratar de forma diversa casos iguais; nenhuma restrio da
liberdade, alm do requerido pela ordem de valores aceitos; respeito s
necessidades da natureza: ningum tem o dever de fazer o impossvel293.

De acordo com Miguel Reale ao lado do marxismo,


fiel ao seu economismo essencial, ou dos adeptos do Direito Natural de
tradio tomista... (...) duas novas posies vieram se destacando de maneira
mais significativa. Os neopositivistas ou neo-empiristas no consideram um
problema a questo da justia: ela uma aspirao emocional. Do ponto de
vista da Moral, uma exigncia de ordem prtica, de natureza afetiva ou
ideolgica. Kelsen tambm viu na Justia uma questo de ordem prtica.
Embora alguns contestem a possibilidade de uma teoria da Justia, os estudos
de Axiologia ou Teoria dos Valores adquiriram maior profundidade. A
axiologia se desenvolve em um plano filosfico e um outro positivo. O
primeiro sobre os valores em si mesmos ou em sua objetividade, sendo esta
concebida de diversos modos. O segundo relativo s experincias
valorativas, sua estrutura, condicionamento social, suas inter-relaes etc..
A teoria da justia se situa no mbito da Axiologia. Toda regra jurdica visa a
um valor. A Justia no se identifica com os valores; antes a condio
primeira de todos eles, a condio transcendental de sua possibilidade como
atualizao histrica. Ela vale para que todos os valores valham. A Justia
foi vista primeiramente como uma qualidade subjetiva, uma virtude ou
hbito...; depois passou a ser vista de forma objetiva, como a realizao da
ordem social justa, resultante de exigncias transpessoais imanentes ao
processo do viver coletivo. Entretanto, no h como separar a compreenso
subjetiva da objetiva. Cita Plato, segundo o qual no pode haver justia sem
292
Ibid., p. 317/318. Tradues prprias dos originais: qu otros valores pueden y deben normar la
elaboracin del Derecho en determinados casos, y supuestas unas ciertas condiciones, habr que inquirir
las leyes de la relacin, combinacin e interferncia de las valoraciones que confluyan en cada uno de los
tipos de situaciones sociales e estudiar los modos de realizacin de los valores jurdicos; y, por fin,
adems, una serie de cuestiones solidarias y adyacentes de las mencionadas.
293
Ibid., p. 320.

81
homens justos. Explica ainda: (...) a justia deve ser, complementarmente,
subjetiva e objetiva, envolvendo em sua dialeticidade o homem e a ordem
justa que ele instaura, porque esta ordem no seno uma projeo constante
da pessoa humana, valor-fonte de todos os valores atravs do tempo. (...) A
justia, em suma, somente pode ser compreendida plenamente como concreta
experincia histrica, isto , como valor fundante do Direito ao longo do
processo dialgico da histria294.

Ronald Dworkin, tratando de o que a justia no ,


apresenta a teoria pluralista da justia social, proposta por Michael Walzer,
que tem por objetivo o que ele chama de igualdade complexa. Rejeita-se a
igualdade simples, ou seja, aquela dos que pretendem tornar as pessoas to
iguais quanto possvel em sua situao geral. Cada esfera de justia
governada por seu prprio princpio de igualdade. Duas idias esto presentes
na teoria da igualdade complexa. A distribuio dos recursos deve ocorrer
conforme o princpio adequado sua esfera, e o sucesso em uma delas no
pode permitir a preponderncia em outra. Para o primeiro, trata-se de viso
moderada da justia social. A sociedade pode ter paz com suas tradies sem
as constantes tenses, comparaes, cimes e arregimentao da igualdade
simples. Os cidados vivem juntos, em harmonia, apesar de nenhum ter
exatamente a mesma riqueza, educao ou oportunidade que qualquer
outro.... Aponta, entretanto, referido autor uma falha no argumento central de
Welzer, ou seja, o ideal de igualdade complexa que ele define no
praticvel, nem mesmo coerente.... A resposta a certos fatos bvios
insuficiente. Para Welzer, at mesmo um sistema de castas seria justo em uma
sociedade se suas tradies o aceitassem. Segundo Ronald Dwordin, a opinio
de Welzer relativista quanto justia e no h uma preocupao com o que
ela seja realmente. Conclui dizendo: No podemos deixar a justia
conveno e ao anedtico295.

Como se pode observar, pelas vrias posies


colocadas, o conceito de justia , de fato, anlogo.

2.4.6.2. Classificao

So consideradas espcies de justia: a comutativa, a


distributiva, a legal ou geral e a social296.

294
Lies preliminares de direito, p. 369/370.
295
Uma questo de princpio, p. 319/328.
296
Charles Lahr, Manual de philosophia, p. 573.

82
Paulo Nader apresenta a classificao de Justia em
distributiva, comutativa, geral e social. A distributiva tem o Estado como
agente, que tem a atribuio de repartir bens e encargos. Sua orientao a
igualdade proporcional, de acordo com os graus de necessidade. A comutativa
preside as relaes de troca entre os particulares. O critrio que adota o da
igualdade quantitativa. A geral consiste na contribuio dos membros da
comunidade para o bem comum. chamada de legal por alguns. A social
tem por finalidade a proteo dos menos favorecidos, por critrios que
proporcionem uma repartio mais equilibrada das riquezas. Seu critrio o
da igualdade proporcional, considerando-se a necessidade de uns e a
capacidade de contribuio de outros297.

Para Montoro, a justia pode ser particular ou geral.


A particular se realiza com um particular dando a outro o que devido:
chama-se comutativa; ou com a sociedade dando a cada particular o que
devido: chama-se distributiva. No caso da social, partes da sociedade do
comunidade o que devido. H, pois, trs espcies fundamentais de justia:
a comutativa, a distributiva e a social.... A particular se subdivide em
comutativa e distributiva; e h a geral, social ou legal298.

Segundo Messner, na justia legal, se incluem


todos os deveres cujo cumprimento constitui exigncia do bem-comum
imposta pelo direito positivo. H deveres do legislador, de criar as leis
necessrias do bem-comum, e h deveres dos cidados, de cumprir essas
leis. A social se refere ao bem-estar da sociedade. Deve haver uma justa
distribuio do produto social. A internacional dirige os Estados ao bem-
comum da comunidade das naes. H cooperao contra os males comuns e
contra tudo que possa prejudicar o bem-estar da famlia das naes, como por
exemplo, delitos, escravatura, trfico de mulheres e de drogas. H intercmbio
de matria prima, produtos e idias. A distributiva a que obriga ao
cumprimento da igualdade proporcional, exigida pelo bem-comum na
distribuio de nus e privilgios. A comutativa obriga a dar a cada um o
que lhe pertence, conforme uma medida de estrita igualdade299.

2.4.6.3. Eqidade

Aristteles, no Livro V, de tica a Nicmaco, trata


da eqidade e suas relaes com a Justia. Mencionando o problema que
surge, afirma: O que faz surgir o problema que o eqitativo justo, porm

297
Introduo ao estudo do direito, p. 107/108.
298
Introduo cincia do direito, p. 177/178.
299
tica social (o direito natural no mundo moderno), p. 419/421.

83
no o legalmente justo, e sim uma correo da justia legal. A razo disso
que toda lei universal... (...) Portanto, quando a lei se expressa
universalmente e surge um caso que no abrangido pela declarao
universal, justo (...) corrigir a omisso... (...) Por isso o eqitativo justo,
superior a uma espcie de justia (...) E essa a natureza do eqitativo: uma
correo da lei quando ela deficiente em razo da sua universalidade. E,
mesmo, esse o motivo porque nem todas as coisas so determinadas pela lei:
em torno de algumas impossvel legislar, de modo que se faz necessrio um
decreto. Com efeito, quando a coisa indefinida, como a rgua de chumbo,
usada para ajustar as molduras lsbicas: a rgua adapta-se forma da pedra e
no rgida, exatamente como o decreto se adapta aos fatos300.

Observa-se, pois, em relao eqidade, a idia de


flexibilidade e adaptao.

Para designar Justia, Aristteles usa a palavra


, - (dikaiosne, -es), que significa justia, retido, honradez;
funo de juiz301. Alis, o mencionado Livro V, comea com a frase:
302. Utilizando o mesmo radical, tm-
se: , -, - (dkaios, -a, -on), que significa justo, reto, honrado,
merecido, devido, conveniente, regular, legtimo; (dcha), que significa
em dois, separadamente, aparte; , - (dikasts, -ou), que significa
juiz; (dikzo), que significa julgar, falar, sentenciar, ser juiz,
decidir, determinar, resolver303.

A palavra grega que designa a eqidade ,


- (epiikeia, -as), que significa convenincia, moderao, eqidade,
doura, bondade304.

A eqidade a justia amoldada especificidade de


305
uma situao real .

H leis que so rigorosas e necessitam de adaptao.


O papel da eqidade o de adaptar a norma jurdica geral e abstrata s
condies do caso concreto. Ela a justia do caso particular306.

300
P. 96/97.
301
Isidro Pereira, Dicionrio grego-portugus e portugus-grego, p. 144.
302
Aristteles. tica a nicmaco, livro V, p. 1/14. Disponvel em: http://www.mikrosapoplous.gr/em/texts 1
en.htm. Acesso em: 6-3-2006. Transliterao da frase: Per d dikaiosnes kai adikas skepton. Traduo
prpria do original: Acerca da justia e da injustia, deve-se observar....
303
Isidro Pereira, Dicionrio grego-portugus e portugus-grego, p. 144 e 148.
304
Ibid., p. 210.
305
Miguel Reale, Lies preliminares de direito, p. 294/295.
306
Paulo Nader, Introduo ao estudo do direito, p. 109/110.

84
Tem ela o duplo papel de suprir as lacunas dos
repositrios de normas, e auxiliar a obter o sentido e alcance das disposies
legais. Serve, portanto, Hermenutica e Aplicao do Direito307.

De acordo com o conceito moderno, considerada


como atributo do direito, quer lhe seja conferido pelo legislador, ao formular
a norma jurdica, que pelo juiz, ao aplic-la308.

A palavra eqidade tem vrias acepes correlatas.


Seu sentido tcnico o de princpio semelhante justia, concernente aos
casos concretos. (...) os preceitos de justia so de natureza geral (...), os da
eqidade so particulares, isto , atendem s peculiaridades de cada espcie,
imprevisveis de antemo309.

Ao tratar da eqidade, Maria Helena Diniz, em seu


Compndio de Introduo Cincia do Direito, cita Recasns Siches,
segundo o qual, uma norma no deve ser aplicada a um determinado caso
concreto quando os efeitos produzidos puderem contradizer as valoraes que
inspiraram referida norma310.

A eqidade, entretanto, no influi apenas ao se


aplicar a lei ao caso concreto, mas tambm no momento de sua elaborao.

Maria Helena de Diniz lembra de sua influncia na


elaborao legislativa, afirmando que essa funo se liga, segundo
Calamandrei, ao significado lato e compreensivo que lhe damos, quando
dizemos, justamente, que o legislador ao formular suas leis deve obedecer
eqidade: entendemos por eqidade aquele conjunto de fatores econmicos e
morais, de tendncias e de aspiraes vivas na conscincia de uma certa
sociedade, dos quais o legislador tem ou deveria ter em conta, quando
elaborar uma lei311.

A eqidade , pois, uma espcie de Justia.

Limongi Frana, na obra Formas e Aplicao do


Direito Positivo, considera a eqidade, virtude semelhante e mais alta que a
307
Carlos Maximiliano, Hermenutica e aplicao do direito, p. 140.
308
Vicente Ro, O direito e a vida dos direitos, p. 92.
309
Limongi Frana, Manual de direito civil, p. 78. Este autor afirma haver trs espcies de eqidade: civil,
natural e cerebrina; subdividindo-se a primeira em legal e judicial. A legal aquela em que a prpria lei
prev e limita as alternativas possveis; a judicial aquela expressamente concedida pela lei ao juiz, sem
lhe fixar limites exatos; a natural aquela baseada no direito natural que tem o juiz de distribuir justia
equanimemente; a cerebrina a falsa eqidade.
310
P. 474.
311
Ibid., p. 473.

85
Justia, uma vez que a Justia dos casos particulares, ou seja, a Justia do
humano312.

O mesmo autor tratou, em referida obra, de forma


aprofundada a matria. Nela, traz as acepes que considera mais
importantes: a) a de princpio similar e anexo ao da Justia; b) a de virtude
ou hbito prtico informado por esse princpio; c) a de direito de agir de modo
conforme a essa virtude; d) a de ato de julgar conforme os ditames do mesmo
princpio; e e) a de jurisprudncia em geral. Quanto primeira acepo,
afirma que o princpio da justia o da igualdade, que rege o estabelecimento
das normas. Estas, porm, so gerais e a vida se compe de casos concretos,
que so diversos. Por isso, o princpio da justia deve ser suprido por outro,
que o da eqidade; que est compreendido no primeiro, mas o excede, pois
o aplicador da lei no se prende aos limites de seu texto. Relativamente
segunda, lembra da metfora de Aristteles, que dizia corresponder a justia a
uma rgua rgida, enquanto a eqidade corresponde a uma malevel, que se
adapta ao campo medido. Acrescenta: A virtude de assim proceder que
corresponde Eqidade no segundo sentido, visto que, em grego, epiekeia
quer dizer tambm moderao. No Direito Romano correspondia benignitas
ou humanitas. Com referncia terceira acepo, coloca que tal virtude
implica dever e ao mesmo tempo direito do magistrado, ou seja, o direito
natural de distribuir justia equanimemente. Tratando da quarta acepo,
afirma que a mesma gera confuso. Confunde-se a eqidade com uma
variedade de ato jurisdicional. Com relao quinta acepo, afirma tambm
ser inconveniente a utilizao, pois o vocbulo adquire uma largueza ainda
maior313.

Sua proposta, quanto s espcies de eqidade,


lembra que alguns a classificam como legal ou judicial, mas tambm
oportuna dividi-la entre civil, natural e cerebrina. A civil se funda na
determinao da lei; a natural, no direito natural que tem o juiz de
distribuir justia equanimemente; a cerebrina a falsa eqidade, a
sentimentalista, anticientfica, e, sob certos aspectos, tirnica. Nela se inclui
ainda a eqidade confessional, cujas decises esto jungidas aos preconceitos
de um credo. As duas primeiras so indispensveis; a ltima deve ser
banida314.

Esse autor apresenta ainda os requisitos: 1) A


despeito da existncia de casos de autorizao expressa em lei, concernente ao
uso da Eqidade, essa autorizao no indispensvel, uma vez que no

312
P. 82.
313
Ibid., p. 72/75.
314
Ibid., p. 75/76.

86
apenas pode ser implcita, como ainda o recurso a ela decorre do sistema e do
Direito Natural. 2) A Eqidade, entretanto, supe a inexistncia, sobre a
matria, de texto claro e inflexvel. 3) Ainda que, a respeito do objeto, haja
determinao legal expressa, a Eqidade tem lugar, se o mesmo for defeituoso
ou obscuro, ou, simplesmente, demasiado geral para abarcar o caso concreto.
4) Averiguada a omisso, defeito, ou acentuada generalidade da lei, cumpre,
entretanto, antes da livre criao da norma eqitativa, apelar para as formas
complementares de expresso do Direito. 5) A construo da regra de
Eqidade no deve ser sentimental ou arbitrria, mas o fruto de uma
elaborao cientfica, em harmonia com o esprito que rege o Sistema e
especialmente com os princpios que informam o instituto objeto da
deciso315.

Vicente Ro apresenta o que denomina trs regras


fundamentais da eqidade: 1. por igual modo devem ser tratadas as coisas
iguais e desigualmente as desiguais; 2. todos os elementos que concorrem
para constituir a relao sub judice, coisa, ou pessoa, ou que, no tocante a
estas tenham importncia, ou sobre elas exeram influncia, devem ser
devidamente consideradas; 3. entre vrias solues possveis deve-se preferir
a mais suave e humana, por ser a que melhor atende ao sentido de piedade, e
de benevolncia da justia: jus bonum et aequum. As trs regras se traduzem
no princpio da igualdade do trato das relaes jurdicas concretas, como
conseqncia surge o preceito de que deve o direito ser aplicado por modo
humano e benigno316.

Referindo-se aos defeitos da frmula das normas


gerais de direito positivo, explica que, para evitar to graves inconvenientes
para a manuteno da ordem social, que a eqidade permite ao juiz (...)
suprimir qualquer dissonncia entre a norma de direito e sua atuao concreta,
merc de um poder mais largo e mais livre de apreciao, que lhe confere317.

So funes da eqidade: a) a adaptao da lei a


todos os casos que devem incidir em sua disposio, mesmo aos no previstos
expressamente, devendo estes ltimos ser tratados em p de rigorosa
igualdade com os contemplados por modo expresso; b) a aplicao da lei a
todos esses casos, levando-se em conta todos os elementos do fato, pessoais e
reais, que definem e caracterizam os casos concretos; c) o suprimento de
erros, lacunas, ou omisses da lei, para os fins acima; d) a realizao dessas
funes com benignidade e humanidade318.

315
Ibid., p. 78/79.
316
O direito e a vida dos direitos, p. 92/93.
317
Ibid., p. 94/95.
318
Ibid., p. 95/96.

87
A eqidade no se pratica somente no momento da
aplicao da lei ao caso concreto, mas tambm por ocasio de sua prpria
elaborao319.

Vicente Ro define a eqidade como uma particular


aplicao do princpio da igualdade s funes do legislador e do juiz, a fim
de que, na elaborao das normas jurdicas e em suas adaptaes aos casos
concretos, todos os casos iguais, explcitos ou implcitos, sem excluso, sejam
tratados igualmente e com humanidade, ou benignidade, corrigindo-se, para
este fim, a rigidez das frmulas gerais usadas pelas normas jurdicas, ou seus
erros, ou omisses320.

A eqidade, portanto, uma espcie de Justia e, de


certo modo a supera, na medida em que a flexibiliza e a adapta ao caso
concreto. Est sempre presente a idia de flexibilidade e adaptao. No se
trata, no entanto, de algo a que se recorre apenas no momento em que h
autorizao legal ou simplesmente para suprir eventual lacuna; deve ser
praticada inclusive por ocasio da elaborao da norma jurdica.

2.4.6.4. O problema das leis injustas

Outro problema que surge, quando se analisam os


valores, o das chamadas leis injustas. Embora no devesse ocorrer tal fato, a
verdade que, algumas vezes, podem existir leis injustas. Um exemplo claro
era a previso da escravido no Brasil.

Em hipteses como essa, h sempre o problema de


se decidir entre aplicar a lei, embora injusta, ou fazer prevalecer o princpio
da Justia, que valor fundamental.

Um dos sinais da injustia de uma determinada


norma o fato de provocar a indignao popular. H algo de errado com esse
tipo de norma. Quando a mesma surge como resultado da vontade do povo,
mesmo que atravs de representantes, vem para satisfazer um anseio. Ora, se
provoca indignao porque o resultado o contrrio de tal aspirao.

Tratando das chamadas leis injustas, Paulo Nader


afirma que o conflito deve ser resolvido, pois o ordenamento jurdico no

319
Ibid., p. 96.
320
Ibid., p. 100.

88
pode apresentar contradio interna, deve prevalecer a ndole geral do
sistema321.

Tratando da inaceitabilidade da valorao da norma


no que chama de momento jurdico, afirma Amrico Lacombe: A medio
do justo, numa norma, s poder ser feita pelo legislador (que o faz
inevitavelmente), no momento de inserir a norma dentro do sistema jurdico, e
pelo filsofo do Direito, quando emite o seu julgamento do sistema jurdico.
No cabe ao jurista e ao aplicador da lei verificar a semelhana de dois fatos
pelo critrio de justia, mas verificar a semelhana dos caracteres jurdicos
contidos no fato imponvel que se subsume hiptese de incidncia de uma
norma existente e no outro fato que se pretende subsumir hiptese desta
mesma norma322.

Temos que discordar deste ltimo autor. A soluo


apontada por Paulo Nader parece ser a melhor alternativa, ou seja, deixar
prevalecer a ndole geral do sistema. De fato, a lei injusta algo que viola o
prprio sistema normativo.

Referindo-se s chamadas leis injustas, Limongi


Frana afirma que, sem querer ferir (...) o problema da resistncia Lei
quando injusta, lembraremos que, segundo a doutrina mais equilibrada, essa
resistncia s naturalmente admissvel, em caso de injustia gravssima, e
se, uma vez levada a efeito, no ocasiona dano maior sociedade323.

Tratando do conflito entre um princpio do Direito


Comparado e um do Direito ptrio, Miguel Reale afirma que no poder ser
contrariado o ltimo; mas delicado o conflito entre os princpios de Direito
Natural e os do Direito Positivo, ptrio ou comparado. o problema da
resistncia s leis injustas, ou da no-obedincia ao que legal, mas no
justo. Na prtica, a questo se resolve, ou se ameniza, atravs de processos
interpretativos, graas aos quais a regra jurdica injusta vai perdendo as suas
arestas agressivas, por sua correlao com as demais normas, no sentido
global do ordenamento. Pode no ser possvel interpretao em tal sentido,
ocorrendo recusas hericas aplicao. Porm, so resistncias de valor
moral ou poltico, mas no de natureza jurdica. No possvel recusar
vigncia lei sob alegao de sua injustia, mas se pode e se deve
proclamar a sua ilegitimidade tica no ato mesmo de dar-lhe execuo. Cita
Scrates, que se recusou a fugir da priso e disse que preciso que os

321
Introduo ao estudo do direito, p. 112.
322
Revista de Direito Pblico, ano VI, n 24, abr./jun., 1973, p. 57.
323
Princpios gerais de direito, p. 220.

89
homens bons respeitem as leis ms, para que os maus no aprendam a
desrespeitar as leis boas324.

Entendemos que se deve dar a soluo proposta por


Limongi Frana, como acima exposto, ou seja, a resistncia cabvel quando
o cumprimento da lei levar a uma injustia gravssima e, alm disso, se no
houver um dano ainda maior sociedade. De qualquer forma, a soluo
proposta por Paulo Nader tambm plausvel. Deve-se buscar a ndole geral
do sistema.

2.4.6.5. Outras concepes de Justia

A Justia pode ter outras concepes alm daquela


relacionada com o Direito.

Como j exposto, aes justas so preocupao


tambm da Moral, da Religio e das Regras de Trato Social325.

Vauvenargues, tratando da Justia como sentimento,


afirma: A justia o sentimento de uma alma amante da ordem, e que se
contenta com a sua. Ela o fundamento das sociedades; nenhuma virtude
mais til para o gnero humano; nenhuma consagrada com maior direito. O
oleiro nada deve argila que ele amolda, diz So Paulo; Deus no pode ser
injusto; isso visvel; mas disso conclumos que ento ele justo e nos
admiramos de que ele julgue todos os homens pela mesma lei, embora no d
a todos a mesma graa; e, quando nos demonstram que esse procedimento
formalmente oposto aos princpios da eqidade, dizemos que a justia divina
no semelhante justia humana. Defina-se ento essa justia diferente da
nossa; no razovel juntar duas idias diferentes ao mesmo termo, para dar-
lhe ora um sentido, ora outro, segundo nossas necessidades; seria preciso
retirar todo equvoco sobre uma matria dessa importncia326.

Confirma-se, pois, que a Justia pode ter outras


concepes alm daquela que se tem no mbito do Direito.

324
Lies preliminares de direito, p. 313/314.
325
Paulo Nader, Introduo ao estudo do direito, p. 101.
326
Das leis do esprito: florilgio filosfico, p. 167/168. O autor cita um trecho da Epstola de So Paulo aos
Romanos, no qual o apstolo afirma que Deus no pode ser injusto, fazendo uma comparao com o oleiro
que escolhe o que vai fazer com a massa, dando-lhe a destinao que quiser. Consta do captulo IX, versculo
21, do mencionado livro da bblia: O oleiro no pode formar da sua massa seja um utenslio para uso nobre,
seja outro para uso vil?.

90
2.4.6.6. Bem comum

A idia de Justia engloba a de bem comum.

O bem comum, que para alguns a finalidade do


Direito, est compreendido no conceito de outro valor, que a Justia. Paulo
Nader o define como um acervo de bens, criado pelo esforo e a participao
ativa dos membros de uma coletividade e cuja misso a de ajudar os
indivduos que dele necessitam, para a realizao de seus fins existenciais.
Cita ainda Alpio Silveira que o definiu como o conjunto organizado das
condies sociais, graas s quais a pessoa humana pode cumprir seu destino
natural e espiritual. Os membros da sociedade so, ao mesmo tempo,
elaboradores e beneficiados do bem comum. As exigncias do mesmo so
atendidas pela justia geral e pela distributiva em conjunto com a social327.

O bem comum, portanto, o que se procura atingir


pelo Direito: a realizao plena do ser humano.

2.4.7. tica

Ao se tratar da Justia, preciso tambm adentrar-se no


campo da tica.

tica vem do grego , - (thos, -eos), que significa


uso, costume, hbito. A palavra , -, - (ethiks, -, -n) significa
usual, habitual328.

A tica, segundo Paulo Hamilton Siqueira Jr., estuda as


normas de comportamento, explicando-as e sistematizando-as; seu objeto a
Moral. Pode-se entender como tica a parte da filosofia que se preocupa
com o agir humano, ou mais precisamente, o agir corretamente, tendo como
objeto de estudo a moral. Explica: O termo tica tomado no seu sentido
lato, como regulador da conduta humana, assume duas expresses: a moral e
o direito329.

As normas ticas, de acordo com Miguel Reale, no


envolvem apenas um juzo de valor sobre os comportamentos humanos, mas
culminam na escolha de uma diretriz considerada obrigatria numa
coletividade. Da resulta a imperatividade que a expresso de um

327
Introduo ao estudo do direito, p. 108/109.
328
Isidro Pereira, Dicionrio grego-portugus e portugus-grego, p. 166.
329
Paulo Hamilton Siqueira Jr., Lies de introduo ao direito, p. 132/134.

91
complexo processo de opes valorativas, no qual se acha, mais ou menos
condicionado, o poder que decide330.

Toda regra tem um juzo de valor; entendendo-se o juzo


como ato mental pelo qual atribumos, com carter de necessidade, certa
qualidade a um ser, a um ente331.

No caso da tica, confere-se ao valor, que se pretende


preservar ou efetivar, um carter de obrigatoriedade. Explica Miguel Reale:
Toda norma tica expressa um juzo de valor, ao qual se liga uma sano,
isto , uma forma de garantir-se a conduta que, em funo daquele juzo,
declarada permitida, determinada ou proibida. A previso da sano revela
que se trata de algo que deve ser e no necessariamente tenha de ser. Isso
ocorre porque toda norma pressupe a liberdade. A caracterstica da norma
tica a possibilidade de sua violao. E, mesmo que se a viole, continua
vlida, estabelecendo responsabilidade ao transgressor. A caracterstica do
mundo tico a correlao entre dever e liberdade332.

Do ponto de vista da subjetividade, toma o nome de Moral,


considerando-se-a a tica da subjetividade, ou do bem da pessoa; e, quando
se a analisa sob o aspecto das relaes intersubjetivas, assume duas
expresses distintas: a da Moral Social (Costumes e Convenes sociais); e a
do Direito. A Justia , sempre, um lao entre um homem e outros homens,
como bem do indivduo, enquanto membro da sociedade, e,
concomitantemente, como bem do todo coletivo333.

Observa-se, pois, que a tica pode ser considerada como a


cincia que tem como objeto a Moral. Pode, entretanto, ter um outro sentido:
o do agir correto. Age-se de maneira tica ou correta quando so levados em
conta os valores que se aceitam como positivos, ou seja, de modo a no lesar
qualquer direito.

330
Lies preliminares de direito, p. 33.
331
Ibid., p. 34.
332
Ibid., p. 35/36.
333
Ibid., p. 39/40.

92
3. A LGICA COMO INSTRUMENTO DO DIREITO

3.1. Lgica e Direito

O tema da lgica levanta o problema da relao entre deduo e


Direito, induo e Direito e intuio e Direito. So os temas tratados no
mbito da Lgica Jurdica.

Para Montoro, mesma tem por objeto o estudo dos princpios e


regras relativos s operaes intelectuais efetuadas pelo jurista na elaborao,
interpretao, aplicao e estudo do Direito334.

Trata-se, portanto, da aplicao da lgica ao Direito. Porm,


preciso observar a diferena que h entre as cincias naturais e as sociais e,
alm disso, a que existe entre linguagem descritiva e linguagem normativa.

Segundo Irineu Strenger, as leis supremas da lgica pura se


referem a juzos enunciativos, e afirmam ou negam algo de sua verdade ou
falsidade; ao passo que no direito, os princpios se referem a normas e
afirmam ou negam algo de sua validade ou invalidade. As primeiras, assim,
pertencem lgica do ser, e os segundos aludem ao dever-ser jurdico335.

O mesmo autor explica que as leis supremas da lgica pura se


referem a juzos enunciativos, e afirmam ou negam algo de sua verdade ou
falsidade; ao passo que no direito, os princpios se referem a normas e
afirmam ou negam algo de sua validade ou invalidade. As primeiras, assim,
pertencem lgica do ser, e os segundos aludem ao dever-ser jurdico336.

Para os cientistas, h uma relao de necessidade ou de


probabilidade entre o antecedente e o conseqente, mas, para os estudiosos
das normas jurdicas, a relao diversa; o antecedente no causa do
conseqente; o conectivo diferente: o verbo composto dever ser; a relao
de imputao. Trata-se do saber dentico337.

Fbio Ulhoa Coelho cita Kelsen, segundo o qual, h lgica no


Direito e o cientista do direito o responsvel por tornar lgico o conjunto
das editadas pelas autoridades. Este distingue norma jurdica de
proposio jurdica. Ambas so enunciados denticos, mas a primeira

334
Estudos de filosofia do direito, p. 134/135.
335
Lgica jurdica, p. 84.
336
Ibid., p. 144.
337
Fbio Ulhoa Coelho, Roteiro de lgica jurdica, p. 47/48.

93
estabelecida pela autoridade e a segunda, produto da cincia do Direito. A
norma prescritiva; a proposio, descritiva. A validade da norma depende de
dois fatores, que so mnimo de eficcia e autoridade competente. J a
proposio jurdica pode ser verdadeira ou falsa. verdadeira quando descrita
em fidelidade com a norma estudada. A ordem jurdica o conjunto de
normas jurdicas e simplesmente posta. O sistema jurdico o de
proposies338.

Referido autor diverge em parte de Kelsen e afirma que se pode


perceber que as normas jurdicas foram apropriadas por um conjunto dessas
pessoas, a comunidade jurdica; residem, assim, no na vontade da autoridade
que as edita, mas na memria das pessoas que as estudam, aplicam ou
observam... A norma jurdica reside (...) na cabea dos membros da
comunidade jurdica, daquela parcela difusa da sociedade que apropria do
conhecimento especfico de seu contedo... (...) Nesse contexto, o sistema
jurdico no pode ser entendido como o conjunto apenas das proposies
jurdicas formuladas pelos doutrinadores. Deve-se superar a distino
kelseniana entre normas e proposies, pois os estudiosos do direito tambm
integram a comunidade jurdica. Isto , as normas jurdicas residem, tambm,
em suas mentes... (...) A norma jurdica, assim, aquilo que certas pessoas
pensam sobre ela. Apresenta este autor um conceito de sistema jurdico
diverso do de Kelsen339.

O Direito, para ser lgico, no pode ser mltiplo, nem ter


antinomias ou lacunas340.

Considerando as diferenas que h entre a lgica geral e a


jurdica, faz-se necessrio analisar cada mtodo de raciocnio em relao ao
Direito. A lgica geral trata das cincias em geral. O Direito cincia
cultural. Esto nele presentes tanto a linguagem descritiva como a normativa;
seu objeto est no campo do ser e do dever-ser. Enquanto, no mbito das
normas em geral, encontra-se a linguagem descritiva, no campo da cincia
jurdica, encontra-se a linguagem normativa. Esta distino se faz necessria
para se evitarem equvocos e falcias. Alm disso, preciso verificar como
cada um dos mtodos em estudo (deduo, induo e intuio) auxilia o
Direito.

338
Ibid., p. 49/51.
339
Ibid., p. 52/54.
340
Ibid., p. 56.

94
3.2. Deduo e direito

Cumpre inicialmente analisar a utilizao do mtodo dedutivo na


interpretao e na aplicao do Direito, bem como quanto criao da norma.

No mbito jurdico, quando se raciocina de forma dedutiva, a


norma jurdica tomada como premissa maior, o fato tomado como
premissa menor e, na concluso, tem-se a aplicao da norma ao fato
concreto. Nesse sentido, a premissa maior tem um carter dentico e a menor,
ntico. Tal o que ocorre de maneira geral.

Os fatos, entretanto, para Fbio Ulhoa Coelho, podem entrar no


mundo jurdico de forma diversa da que ocorreram; e a argumentao se d de
acordo com a feio assumida pelos mesmos no processo; o que se leva em
conta a sua verso processual. Assim, a premissa menor tambm deveria ter
carter dentico341.

Interessante a citao que o mesmo faz de Luis Prieto Sanchs,


segundo o qual o processo de aplicao judicial do direito se inicia com a
valorao provisria dos fatos e a individualizao da norma ou setor jurdico
relevante. Em seguida, entrecruzam-se apreciaes fticas e normativas, j
que os fatos so entendidos e considerados a partir de sua referncia legal, e a
lei, por sua vez, se interpreta no contexto de situaes de fato. O
estabelecimento de ambas as premissas, a maior e a menor, portanto,
concomitante342.

Observa-se, pois, que o estabelecimento das premissas algo que


antecede a prpria aplicao do mtodo dedutivo ou, em outras palavras, se
trata apenas do seu primeiro passo.

De qualquer forma, a deduo tem sido amplamente utilizada no


mbito do Direito.

3.2.1. Norma jurdica

Os princpios gerais, segundo Paulo Nader, so


importantes em duas fases: na elaborao das leis e na aplicao do Direito.
Quanto elaborao das leis, afirma: O ponto de partida para a composio
de um ato legislativo deve ser o da seleo dos valores e princpios que se
quer consagrar, que se deseja infundir no ordenamento jurdico... (...) A
341
Roteiro de lgica jurdica, p. 72/75.
342
Ibid., p. 76.

95
qualidade da lei depende, entre outros fatores, dos princpios escolhidos pelo
legislador. O fundamental, tanto na vida como no Direito, so os princpios,
porque deles tudo decorre. Se os princpios no forem justos, a obra
legislativa no poder ser justa. O caminho o mtodo dedutivo, quando o
legislador, a partir de princpios e valores, elabora a norma. Em sentido
contrrio, quando examina as normas, para revelar valores e princpios, o
mtodo a induo343.

No momento da criao da norma, portanto, utiliza-se o


mtodo dedutivo, pois se vai dos princpios gerais de direito at a norma, ou
seja, de algo que tm carter mais geral para algo que tem um carter mais
particular. claro que as normas possuem, como caracterstica, a
generalidade, mas os princpios a tm de forma ainda mais ampla.

Tome-se, como exemplo, o princpio da gratuidade do


ensino pblico em estabelecimentos oficiais, expressamente previsto na
Constituio Federal, em seu artigo 206, inciso IV. Da decorre a norma que
prev a garantia do ensino fundamental obrigatrio e gratuito (art. 208, inc.
I, da CF), bem como a que estabelece importar responsabilidade da autoridade
competente o no-oferecimento do ensino obrigatrio pelo Poder Pblico
(art. 208, 2, da CF).

No mesmo sentido, a Lei n 9.394, de 20 de dezembro de


1996, prev de forma expressa o princpio da gratuidade do ensino pblico
em estabelecimentos oficiais (art. 3, inc. VI), bem como a garantia do
ensino fundamental, obrigatrio e gratuito (art. 4, inc. I) e a
responsabilizao da autoridade quando ficar comprovada sua negligncia
para garantir o oferecimento do ensino obrigatrio (art. 5, 4).

Verifica-se, pois, nos exemplos mencionados, a aplicao


do raciocnio dedutivo. Do princpio, que mais geral, se deduz a norma, que
mais particular. Isso ocorre tanto no texto constitucional quanto no texto da
lei. Observa-se, ainda, a aplicao do mesmo raciocnio ao se elaborar a lei
que deve estar adequada norma constitucional.

3.2.2. Doutrina ou cincia do direito e outros trabalhos


jurdicos

Neste campo, tambm se utiliza a deduo, pois sempre se


inicia a partir da lei e da doutrina, aplicando-se-as ao caso concreto, ou seja,
vai-se do geral ao particular.
343
Introduo ao estudo do direito, p. 194.

96
Como exemplo, pode-se tomar a discusso em torno da
obrigao ao recolhimento da contribuio social sobre o dcimo terceiro
salrio, tal como ocorreu na ao ordinria n 97.0061128-0, da 1 Vara
Federal Cvel de So Paulo, que, em determinado momento, em que se
discutia a natureza salarial de referida verba trabalhista, citou-se a doutrina,
ou seja, um trecho da lio do Professor Amauri Mascaro Nascimento, com o
seguinte teor: O dcimo terceiro salrio uma gratificao compulsria por
fora de lei, tem natureza salarial e tambm denominada gratificao
natalina. A doutrina, portanto, foi utilizada como premissa maior, chegando-
se concluso de que sobre o mesmo incide a contribuio social.

Os pareceres de juristas conceituados tambm costumam


ser utilizados pelos intrpretes e aplicadores do Direito. Nesse caso,
funcionam tambm como premissa maior, na argumentao, a partir da qual,
com base nos fatos que so as premissas menores, chega-se concluso.

3.2.3. Sentena

O Cdigo de Processo Civil, em seu artigo 162, 1,


define a sentena como o ato pelo qual o Juiz pe termo ao processo,
decidindo ou no o mrito da causa.

A sentena contm normalmente o raciocnio dedutivo.


Partindo da lei, da jurisprudncia, do costume, dos princpios gerais de
direito, da doutrina, d-se soluo a uma determinada questo.

A deduo, para Paulo Hamilton Siqueira Jr., um dos


principais mtodos utilizados pelos operadores do direito... (...) No silogismo
jurdico, a premissa maior a norma jurdica. A premissa menor o fato
concreto. A concluso a aplicao da norma geral ao caso concreto. Assim,
invoca-se a norma, demonstra-se o fato e formula-se o pedido. Explica esse
autor: (...) a sentena estruturalmente, na sua formulao final, uma
argumentao dedutiva. Para ele, a argumentao jurdica dedutiva, mas a
ela no se reduz todo o raciocnio jurdico. Trata-se de apenas um dos
processos de investigao, em que a prpria escolha das premissas do
raciocnio dedutivo implica valorao e outras consideraes relativas s
circunstncias concretas de cada caso344.

Tratando do raciocnio lgico utilizado na sentena, Joo


Jos Calanzani afirma que todo processo deve corresponder a um silogismo;
344
Lies de introduo ao direito, p. 107/108.

97
no qual a premissa menor o fato, a maior a lei e a concluso o pedido da
parte345. Isso realmente o que ocorre com o pedido das partes. Na sentena,
tambm a lei a premissa maior e o fato a menor; o que muda que a
concluso a deciso do juiz.

Tome-se, como exemplo, a sentena proferida na ao


criminal n 97.0100186-9, da 1 Vara Federal Criminal de So Paulo, em que
o acusado foi condenado a cumprir a pena de quatro anos de recluso
integralmente em regime fechado e ao pagamento de sessenta e seis dias-
multa. A premissa maior a lei, ou seja, a previso, como crime, do fato de
transportar (...) substncia entorpecente ou que determine dependncia fsica
ou psquica, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou
regulamentar, bem como a determinao do aumento de pena no caso de
trfico com o exterior ou de extraterritorialidade da lei penal (Lei n
6.368/76, art. 12 e art. 18, inc. I). A premissa menor o fato de o acusado ter
sido surpreendido transportando cocana, acondicionada em dois pacotes, em
uma mala com laterais falsas, e ainda o fato de o destino da droga ser o
exterior. A concluso a condenao s penas previstas para referido crime,
com o mencionado acrscimo.

Outro exemplo a sentena proferida no mandado de


segurana n 2001.61.00.010064-4, da 1 Vara Federal Cvel de So Paulo, no
qual se discutia sobre a constitucionalidade e a legalidade da Taxa de
Controle e Fiscalizao Ambiental TCFA, destinada ao custeio do IBAMA.
A premissa maior est nas normas constitucional e legal. A Constituio
Federal (art. 145, inc. II) prev a possibilidade de a Unio instituir taxas em
razo do exerccio do poder de polcia. No mesmo sentido o Cdigo
Tributrio Nacional, que define o poder de polcia (art. 77 e 78 e seus
pargrafos nicos). A premissa menor a instituio da taxa questionada (art.
17-B, da Lei n 6.938/81, com a redao dada pela Lei n 10.165/2000). A
concluso, a que se chegou, a de que legal e constitucional a cobrana da
Taxa de Controle e Fiscalizao Ambiental TCFA, destinada ao custeio do
IBAMA.

O raciocnio dedutivo , pois, amplamente utilizado na


elaborao da sentena. Os fatos, como premissa menor, so sempre
considerados luz do Direito, como premissa maior.

345
Sentena o raciocnio lgico e o direito. Revista Cincia Jurdica, ano VI, vol. 48, nov./dez., 1992, p.
336.

98
3.2.4. Jurisprudncia ou decises dos tribunais

Nas decises dos tribunais, tal como ocorre nas sentenas,


utiliza-se o mtodo dedutivo. A nica diferena que o julgamento se realiza
em grau de recurso.

A jurisprudncia se forma a partir de reiteradas decises,


ou seja, havendo um nmero suficiente de decises em um mesmo sentido, se
estabelece a jurisprudncia e, em muitos casos, de forma sumulada. Neste
caso, o raciocnio o indutivo. Entretanto, a partir do momento em que a
jurisprudncia se fixa, a sua utilizao para futuras decises se faz pelo
mtodo dedutivo.

Como exemplo, tome-se a sentena, j mencionada,


proferida na ao ordinria n 97.0061128-0, da 1 Vara Federal Cvel de So
Paulo. Como premissa maior foi utilizada tambm a Smula 207, do Egrgio
Supremo Tribunal Federal: As gratificaes habituais, inclusive a de Natal,
consideram-se tacitamente convencionadas, integrando o salrio. Neste caso,
utilizou-se a jurisprudncia como premissa maior, chegando-se referida
concluso de que sobre o mesmo [dcimo terceiro salrio] incide a
contribuio social.

3.2.5. Costume jurdico

O costume se estabelece tambm pelo mtodo indutivo.


Fatos reiterados em nmero suficiente que provocam seu reconhecimento.
Entretanto, no momento de serem aplicados, o mtodo dedutivo que se
aplica.

Tem-se, como exemplo de aplicao do costume, em


raciocnio dedutivo, a Apelao Cvel n 8901067331, do processo n
8901067331, do Egrgio Tribunal Regional Federal da 1 Regio. Consta da
ementa a seguinte afirmao: memorial o costume religioso dos povos de
prantear e sepultar seus mortos. Em referida deciso de segundo grau,
portanto, reconheceu-se o costume, tal como descrito, e o mesmo foi utilizado
como premissa maior na argumentao. Pelo mtodo dedutivo, tratando-se do
fato concreto como premissa menor, chegou-se concluso.

Outro exemplo foi o fato noticiado, pela internet,


tratando de um julgamento que teve como relator o Ministro Nilson Naves,
com os seguintes dizeres: A presuno de violncia sexual contra menor
deve ser analisada de acordo com os costumes da poca e de acordo com as

99
circunstncias de cada caso. Note-se a expresso: de acordo com os
costumes da poca. O costume foi aplicado e, a partir dele, chegou-se
concluso de que a deciso deveria ser absolutria para o caso em julgamento.
Neste, comprovou-se no ter havido o que seria necessrio para caracterizar o
estupro, ou seja, clara resistncia e coao fsica ou moral. Restaria apenas a
presuno de violncia; o que foi afastado, como exposto, levando-se em
conta os costumes da poca atual, em que mesmo as meninas do interior
comeam a despertar muito cedo para questes de sexo e relacionamento,
especialmente diante das cenas de sexo exibidas pela TV. Mais uma vez, o
costume foi utilizado como premissa maior, o fato concreto como premissa
menor, chegando-se assim concluso346.

3.2.6. Analogia jurdica

A aplicao do mtodo indutivo, em relao analogia


jurdica, ser considerado no item 3.3.6, no qual se buscar discorrer mais
detidamente sobre a mesma. Entretanto, neste item, se tratar da utilizao
tambm da deduo quanto mesma.

No caso da analogia jurdica, o que se percebe mais


facilmente a utilizao do mtodo indutivo na sua aplicao. Entretanto,
segundo Karl Engish, alm desse, emprega-se tambm a deduo. H algo em
comum, geral, entre os casos considerados. Isso necessrio para que possa
haver tratamento igual. Ele explica: Da a antiga concepo de que a
concluso analgica se compe de induo e deduo. Somente quando, dos
fenmenos particulares, a partir dos quais se conclui (...), se abstrai um
pensamento geral (...), que possvel concluir (deduo) para um outro
particular...347.

De fato, h algo comum, ou seja, geral, entre os casos


considerados. Tome-se, como exemplo, o caso mencionado por Magalhes
Noronha, em sua obra Direito Penal volume 1: (...) em nosso estatuto, o
art. 128, II, permite o aborto mdico mulher estuprada e, portanto, pergunta-
se: se a mulher violentada em seu pudor (art. 214) excepcionalmente
engravidar, poder abortar? No h norma a respeito, e, assim, a punio ser
fatal. A no ser pela analogia in bonam partem, aplicar-se-o solues

346
Catarina Frana. Presuno de violncia sexual contra menor deve ser aplicada de acordo com costumes.
Portal do Superior Tribunal de Justia. 31/mai./2007.
347
Introduo ao pensamento jurdico, p. 289/290. O autor cita um exemplo da analogia entre o
consentimento no caso de ofensas corporais e no caso de crcere privado. Afirma que a violao de interesses
pessoais o que h de comum. Assim, se em um caso o ato lcito por causa do consentimento, o tambm
no outro.

100
diversas a casos idnticos, o que inquo348. Note-se que este autor chega a
afirmar que os casos so idnticos. De fato, a semelhana muito grande,
so quase iguais. A diferena mnima. H algo comum ou geral aos crimes
dos artigos 213 e 214 do Cdigo Penal. Os dois crimes so contra os costumes
e contra a liberdade sexual. Em ambos, h o constrangimento mediante
violncia ou grave ameaa, bem como o ato libidinoso. A diferena que, no
caso do estupro, h a chamada conjuno carnal e, no caso do atentado
violento ao pudor, algo diverso da mesma. Em alguns casos, a linha que
distingue um e outro muito tnue. Tanto que o crime do artigo 213, em
alguns casos, pode at absorver o do artigo 214; o que ocorre quando no h
atos libidinosos destacados.

Observe-se que, no exemplo mencionado, h algo comum


ou geral a ambos os casos. Assim, ao se aplicar a analogia, h uma
generalizao e, depois, volta-se ao caso particular, ou seja, h o processo
dedutivo.

3.2.7. Princpios jurdicos

Os princpios jurdicos so a base do ordenamento, ao


mesmo em que o norteiam. Esto presentes em todos os nveis de sua
pirmide.

Admitindo-se a existncia de um Direito Natural349, nota-


se que os princpios deles so extrados por deduo. Isso porque aquele
possui normas ainda mais amplas.

No caso das normas jurdicas, so os princpios que servem


de ponto de partida para a sua elaborao e, neste caso, o raciocnio o
dedutivo.

Aplica-se a deduo para o caso de suprimento de lacunas,


algo expressamente previsto no ordenamento jurdico350. Trata-se do ltimo

348
P. 74. Este autor afirma inclusive que foroso reconhecer que essa espcie de analogia no se ope ao
princpio da reserva legal, e, depois, casos h em que, na iminncia da punio inqua, deve lanar-se mo
dela.
349
Neste trabalho no se pretende discutir a existncia ou no de um Direito Natural. Pretende-se apenas,
neste momento, verificar a presena do raciocnio dedutivo quando se parte do mesmo para se chegar aos
princpios e s normas.
350
A aplicao dos princpios est prevista, por exemplo, no artigo 4, da Lei de Introduo do Cdigo Civil;
no artigo 8, da Consolidao das Leis do Trabalho; no artigo 108, do Cdigo Tributrio Nacional; no artigo
3, do Cdigo de Processo Penal; no artigo 126, do Cdigo de Processo Civil.

101
meio ao qual o julgador deve recorrer para o suprimento de uma determinada
lacuna, para proferir uma deciso351.

Alm do suprimento de lacunas, valendo-se ainda do


raciocnio de dedutivo, o julgador utiliza os princpios, mormente porque
alguns tm inclusive status de norma constitucional. A prpria conduo de
um processo judicial baseada em normas e em princpios. H, entre outros,
os princpios do devido processo legal, da ampla defesa, do contraditrio, do
duplo grau de jurisdio.

Como exemplo de aplicao de princpios ao se proferir


uma deciso judicial, podemos tomar trs casos: o Recurso Especial n.
322.302-PR (2001/0051541-0), no qual serviram de base os princpios
maiores e os fins sociais; o Agravo de Instrumento n. 50567, do Egrgio
Tribunal Regional Federal da 3 Regio, em que o fundamento foi o princpio
da proporcionalidade; e a Apelao Cvel n. 2002.03.99.013233-5, na qual se
decidiu com base no princpio da razoabilidade.

3.2.7.1. Princpios maiores e fins sociais

Como exemplo, possvel analisar a ementa e o


voto do relator no Recurso Especial n. 322.302-PR (2001/0051541-0), que
tratou da utilizao do FGTS para quitao de dvida vencida do Sistema
Financeiro de Habitao SFH.

Nesse caso, o voto faz referncia interpretao


extensiva e finalidade social da lei. Cita o artigo 5, da Lei de Introduo ao
Cdigo Civil, afirmando que o julgador no deve restringir-se subsuno
do fato norma, mas ao invs, estar atento aos princpios maiores que regem
o ordenamento e aos fins sociais a que a lei se dirige.... Note-se que h uma
referncia aos princpios maiores que regem o ordenamento jurdico. Os
fins sociais, juntamente com as exigncias do bem comum, esto no
mencionado dispositivo legal. Os denominados princpios maiores no. o
artigo 4, da mesma lei, que prev que o juiz decida de acordo com os
princpios gerais de direito quando a lei for omissa. Alm disso, os coloca
aps a analogia e os costumes.

Observa-se, pois, que os princpios gerais de direito


serviram de fundamento deciso, mas no por lacuna, pois houve a chamada
interpretao extensiva. Se lacuna houvesse, poderiam ter servido de base a
351
Observa-se, entretanto, at mesmo por todas as colocaes realizadas neste trabalho, que o suprimento de
lacunas no a nica funo dos princpios.

102
analogia ou os costumes ou, em ltimo caso, os referidos princpios. Ocorre,
todavia, que os mesmos no so utilizados apenas em casos de lacuna.
Independentemente disso, esto sempre a orientar a atividade do legislador,
do aplicador e do intrprete do Direito.

Tal foi o que ocorreu. Depois de valer-se da


interpretao extensiva, o relator, nesse caso, afirmou: Insta acrescentar, que
revelaria incongruncia conceder a utilizao do fundo para o trabalhador
pagar prestaes futuras, e negar a utilizao do mesmo para aqueles que,
com mais razo necessitam, em razo do estado de insolvibilidade que se
encontram, merc de apresentarem saldo nas suas contas vinculadas, e, na
iminncia de perderem suas casas, por no poderem desembolsar as
importncias correspondentes a prestaes vencidas.

Verifica-se que, ao utilizar o termo incongruncia,


o julgador pretende dizer que h desigualdade ou injustia entre as duas
situaes apontadas. De um lado est a possibilidade de concesso de
utilizao do fundo para que o trabalhador pague prestaes futuras; e, de
outro, a negao da utilizao, para pagamento de prestaes vencidas, para
aqueles que necessitam com mais razo, por causa da insolvncia, mesmo
tendo saldo nas questionadas contas, e na iminncia de perder suas casas.

Est presente, pois, o valor da justia. Valor este


que os aplicadores e os intrpretes do Direito procuram fazer prevalecer.
Perceber se as possveis solues, para um determinado caso, so justas ou
injustas, algo que ocorre por intuio. H a intuio de valores, ou seja, a
percepo do que justo ou injusto, o posicionamento diante do fato
questionado. H ainda a intuio racional ou heurstica, que decorrem da
considerao simultnea que o julgador faz de todos os conhecimentos que
tem sobre a matria discutida. No caso considerado, houve a percepo da
situao de incongruncia, ou seja, de injustia entre duas situaes
jurdicas.

Depois disso, fazendo meno a princpios


maiores o que se pode entender como princpios gerais de direito, afirma
que o julgador deve estar atento aos mesmos, no devendo restringir-se
subsuno do fato norma. Assim, em um raciocnio dedutivo, os referidos
princpios funcionam como premissa maior.

No houve a especificao de qual princpio seria; a


referncia foi apenas a princpios maiores. Certamente, entretanto, esto
relacionados com a inteno do julgador no sentido de se modificar a situao
de incongruncia ou injustia. Em outras palavras, um princpio relativo

103
idia de que as decises judiciais devem ser justas, ou seja, deve prevalecer o
valor da Justia.

No caso em questo, foram utilizadas a deduo e a


intuio. Nota-se o raciocnio dedutivo por terem sido usados os princpios
como premissa maior para a argumentao. A relao da intuio com o
Direito ser analisada mais frente (item 3.4). Porm, como se pode verificar
a mesma tambm foi utilizada no presente caso em conjunto com a deduo.

3.2.7.2. Princpio da proporcionalidade

Tem-se, como exemplo, o Agravo de Instrumento n.


50567, do Egrgio Tribunal Regional Federal da 3 Regio, que cuidava da
priso de depositrio infiel.

Na deciso, invocou-se o princpio da


proporcionalidade. Considerou-se desproporcional a priso do depositrio,
por ter-se deteriorado o bem penhorado sem culpa do depositrio. Afirma-se
que no basta a previso constitucional ou infraconstitucional restrio da
liberdade, conferindo-se assim a necessria legalidade formal; preciso que
as medidas restritivas de direitos individuais sejam adotadas apenas quando os
fins a que se destinam no puderem ser alcanados por outros meios. Citando-
se Canotilho (Manual de Direito Constitucional, Tomo IV, Direitos
Fundamentais, Coimbra Ed. Ltda., 1988, p. 303), afirma-se que a limitao
aos direitos fundamentais deve ser adequada (apropriada), necessria
(exigvel) e proporcional (com justa medida). Cita-se, ainda, Raquel Denise
Stumm (Princpio da Proporcionalidade no Direito Constitucional
Brasileiro, Livraria do Advogado Editora, Porto Alegre, 1995), que trata da
adequao, da necessidade e da proporcionalidade estrita, concluindo que os
meios legais restritivos e os fins obtidos devem situar-se numa justa medida.

Observa-se, pois, pela expresso justa medida, que


o princpio da proporcionalidade tambm tem relao com o valor da Justia.
Conforme mencionado no item anterior, a percepo do que justo ou injusto
ocorre por intuio. No presente caso, trata-se de bem penhorado que se
deteriora sem culpa do depositrio. Assim, possvel perceber que sua
situao diferente daquela em que o bem se perde por sua culpa ou dolo. No
caso questionado, a priso desproporcional, embora pudesse no o ser em
outras hipteses.

Menciona-se novamente, no voto, a lio da autora


referida, transcrevendo-se: em defesa do princpio da proporcionalidade,

104
pode-se dizer que em muitos casos os critrios polticos confundem-se com
critrios jurdicos, podendo o juiz adequ-los ao caso concreto. O juiz supre a
deficincia democrtica da poltica que criou a norma, mensurando os valores
subjacentes a ela.... Note-se a referncia que se faz a valores.

No final do voto, h nova meno a valores: O


jurista, adequando os princpios jurdicos aos valores a eles subjacentes, no
h de vislumbrar sintonia entre o prejuzo trazido pela perda de mil sacas de
arroz e a restrio liberdade individual de um ser humano, levando-o ao
crcere, se o prejuzo pode ser recomposto por outras formas. Interessante
a referncia aos valores subjacentes aos princpios.

No presente caso, aps se ter concludo, por meio da


intuio, pela ausncia do princpio da proporcionalidade na aplicao da
medida restritiva quele depositrio, utilizou-se o mtodo dedutivo e, com
base no mesmo, conclui-se ser inadequada e desnecessria a ordem de priso.
Observa-se, mais uma vez, a utilizao da deduo em conjunto com a
intuio.

3.2.7.3. Princpio da razoabilidade

Como exemplo de deciso fundamentada no


princpio da razoabilidade, tem-se a Apelao Cvel n. 2002.03.99.013233-5,
relativa a uma ao civil pblica, que tinha por objeto a indenizao por ter
havido vazamento de soda custica no Porto de Santos. Concluiu-se por ser
devida a indenizao, tendo-se fixado, entretanto, o quantum debeatur
observando-se o princpio da razoabilidade.

Consta da ementa: IV A indenizao a ser


imposta deve obedecer ao princpio da razoabilidade, mas sempre com vistas
a desestimular a transgresso das normas ambientais. Nota-se a utilizao do
raciocnio dedutivo, sendo o princpio da razoabilidade a premissa maior.

Consta ainda: V mngua de melhor critrio,


nada impede que o juiz adote critrios estabelecidos em trabalho anlogo
relativo a derramamento de petrleo e derivados, desde que atentando para o
princpio da razoabilidade. A fixao de indenizaes desmesuradas ao
pretexto de defesa do meio ambiente configura intolervel deturpao da
mens legis, no podendo no caso em tela o Estado valer-se do silncio da lei
para espoliar o poluidor a ponto de tornar invivel o empreendimento.
Observa-se mais uma vez a preocupao do julgador no sentido de evitar uma
situao injusta quando o mesmo se refere a indenizaes desmesuradas

105
que configurariam deturpao da mens legis. Aqui tambm o valor da
Justia subjacente ao princpio que se invoca. Nota-se ainda a
fundamentao da deciso no princpio da razoabilidade pelo motivo de se ter
silenciado a lei, ou seja, por haver falta de previso legal.

No voto, relativamente ao quantum seria devido a


ttulo de indenizao, afirma-se: A lei no se preocupou em determinar
valores ou sequer estabelecer critrios objetivos para a quantificao em
pecnia dos eventos lesivos ao meio ambiente. Nem poderia ser diferente, na
medida em que se tratando de dano ambiental, h que ser avaliado o caso
concreto para se determinar o justo montante devido, tarefa esta afeta ao
magistrado, que para tanto se escora no princpio da razoabilidade. Nota-se,
pois, que a fundamentao com base no princpio da razoabilidade decorreu
da ausncia de previso legal de critrios para a quantificao em pecnia
relativamente a eventos lesivos ao meio ambiente.

Afirmou-se que a razoalibilidade impe a fixao


de indenizao de forma moderada, considerando-se as circunstncias que
medeiam o caso concreto (v.g. vazamento de pequenas propores,
caractersticas da substncia derramada, sensibilidade do ecossistema lesado).
Todavia, no se pode olvidar que a fixao em montante irrisrio
corresponderia a verdadeiro estmulo as desmazelo no trato com o meio
ambiente, de modo que entendo deva ainda ser sopesado na avaliao do
valor indenizvel o carter de escarmento da penalidade, um fator de inibio
para reiterao de condutas lesivas. Por causa do princpio da razoabilidade,
portanto, a fixao da indenizao no podia ser exagerada, mas tambm no
podia ser irrisria, precisava funcionar como fator de inibio. Mais uma vez,
observa-se que o julgador busca a justa medida. Como dito, est subjacente o
valor da Justia.

Constou ainda da fundamentao no ser razovel


fixar o mesmo valor no caso de produto de menor agressividade. Decidiu-se
por adequar o que havia sido anteriormente fixado na sentena, reduzindo-se-
o a vinte por cento.

Pelo raciocnio intuitivo, percebeu-se no ter sido


razovel a indenizao anteriormente imposta. Com base no princpio da
razoabilidade, funcionando como premissa maior, concluiu-se por fixar um
valor menor. Neste momento, utilizou-se o mtodo dedutivo. Outra vez ocorre
a utilizao da deduo em conjunto com a intuio.

106
3.2.8. Investigao criminal

A deduo est presente tambm na investigao criminal,


pois so realizadas dentro de parmetros estabelecidos por princpios e por
normas. H, entre outras regras, prazos a serem cumpridos, modos de se
realizarem as diligncias investigatrias e de se produzirem as provas.

3.3. Induo e direito

Tanto quanto o mtodo dedutivo, o indutivo largamente


utilizado para a interpretao e para a aplicao do Direito. O mesmo ocorre
no momento de criao da norma e da verificao de sua eficcia.

O mtodo indutivo prprio das cincias naturais, mas tambm


tem aplicao no campo das cincias humanas. As pesquisas e as indues
tm uma limitao em relao a muitas cincias humanas, entre elas o Direito.
Entretanto, a induo freqentemente utilizada e de forma vlida tambm
neste campo. A induo jurdica diferente da induo nas cincias naturais.
No campo do direito no a experincia que confirma ou no a generalizao
de uma norma, mas o reflexo social que se forma sobre as conseqncias da
sua aplicao, ou seja, a eficcia ou efetividade da norma no meio social...
(...) A investigao do operador do direito muito mais ampla, abrangendo
critrios culturais e valorativos e, na constatao desses critrios valorativos,
o cientista do direito pode utilizar do mtodo indutivo352.

Explica Paulo Hamilton Siqueira Jr.: (...) as principais


modalidades de aplicao do mtodo indutivo na realidade jurdica so: 1) Na
elaborao das normas jurdicas; 2) No estabelecimento do costume jurdico;
3) Na verificao da eficcia social da norma; 4) Na fixao da
jurisprudncia, especialmente, na elaborao das Smulas dos Tribunais; e 5)
Analogia353.

A estas modalidades, pode-se acrescentar a doutrina ou cincia


do Direito, a sentena, os costumes, os princpios e investigao criminal.

352
Paulo Hamilton Siqueira Jr., Lies de introduo ao direito, p. 110.
353
Ibid., mesma pgina.

107
3.3.1. Norma jurdica: gnese e eficcia

3.3.1.1. Gnese

O mtodo indutivo, segundo Miguel Reale, tem


grande alcance no processo normativo. possvel conceber esquemas
genricos de comportamentos possveis, com auxlio dos quais a estimativa
do fato humano pode expressar-se em normas jurdicas, que so (...) medidas
exigveis e garantidas de conduta bilateral atributiva. A induo tem papel
importante na elaborao das normas jurdicas, no processo de legiferao
ou de positivao do direito354.

Os fatores e os valores sociais influem no processo


de criao e elaborao das normas. A norma, pois, reflete a sociedade. O
mtodo indutivo est presente no trabalho do legislador355.

O legislador toma conhecimento da realidade social


e de seus problemas a partir da observao dos fatos. As indicaes de fatos,
comparaes, generalizaes e dados estatsticos encontram-se, de forma
geral, na exposio de motivos ou na justificao356.

No artigo Sentena O Raciocnio Lgico e o


Direito, Jos Joo Calanzani afirma: A prpria lei (...) que j vem para o
Juiz como verdade universal (deve ser aplicada a todos os cidados), fruto
de raciocnio indutivo do legislador, que a cria a partir da realidade social357.

A elaborao das normas, ao menos as de carter


geral, acontece em decorrncia da repetio de fatos que esto relacionados a
determinados valores. Os fatos se repetem e, diante de cada um deles, se
percebe a necessidade de se fazer prevalecer tais valores. Surge, assim, a
necessidade da criao da norma.

No mbito do Direito Penal, por exemplo, a prtica


reiterada de atos que desrespeitavam a dignidade de pessoas idosas fez com
que surgisse o Estatuto do Idoso (Lei n 10.741, de 1/10/2003), que prev
diversos crimes a partir de seu artigo 95. A previso de alguns atos como
crime foi necessria para a preservao de determinados valores. A
constatao do desrespeito ocorreu a partir da observao de vrios casos
particulares. Utilizou-se, pois, o mtodo indutivo.

354
Filosofia do direito, p. 151.
355
Paulo Hamilton Siqueira Jr., Lies de introduo ao direito, p. 111.
356
Andr Franco Montoro, Dados preliminares de lgica jurdica, p. 40.
357
Revista Cincia Jurdica, ano VI, vol. 48, nov./dez., 1992, p. 337.

108
Ainda no campo do Direito Penal, pode-se observar
alterao que ocorreu em relao ao crime de reduo condio anloga
de escravo. Houve, em 2003, alterao do texto do artigo 149, do Cdigo
Penal, acompanhada do acrscimo de pargrafos. A ocorrncia reiterada de
fatos relacionados com o tipo penal provocou a ao do legislador, que deu
nova redao ao dispositivo legal, com o objetivo de abarcar todas as
situaes relativas a trabalho forado ou em condies degradantes ou com
restries locomoo. Neste caso, tambm est presente o mtodo indutivo.
Foi a observao de um nmero suficiente de casos que levou o legislador a
agir.

A utilizao deste mtodo se observa no caso do


reconhecimento da Unio Estvel, matria do Direito Constitucional e do
Direito Civil. A unio entre homem e mulher, de forma estvel, embora sem a
celebrao civil ou religiosa do matrimnio, algo que ocorre h muito
tempo. grande o nmero de famlias que se iniciam deste modo. Assim,
surgiu a necessidade da norma para a preservao do direito daqueles que
optaram por tal tipo de unio. Mais que isso, a sociedade como um todo
passou a admiti-la e consider-la diferentemente do que acontecia em tempos
antigos. Ocorreu uma alterao nos valores, uma aceitao dos fatos e a
repetio dos mesmos. Assim, na Constituio Federal de 1988, consta o 3,
do artigo 226, que prev o reconhecimento da unio estvel entre homem e
mulher como entidade familiar. A Lei n 9.278, de 10 de maio de 1996,
regulou referido dispositivo constitucional. Posteriormente, entrou em vigor o
atual Cdigo Civil (Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002), que trata da
unio estvel nos artigos 1.723 a 1.727.

No mbito do Direito Administrativo, em razo dos


inmeros casos do mau gerenciamento da coisa pblica, do uso do cargo ou
da funo pblica de forma nociva Administrao, surgiu a Lei n 8.429, de
2 de junho de 1992, dispondo sanes aplicveis aos agentes pblicos nos
casos de enriquecimento ilcito no exerccio de mandato, cargo, emprego ou
funo na administrao pblica direta, indireta ou fundacional. claro que
j existiam outros dispositivos legais semelhantes com o objetivo de reprimir
atos desse tipo. Entretanto, a referida lei tratou a matria de forma mais
abrangente. O que caracteriza a induo o fato de ter havido um grande
nmero de casos, que provocou a reao da sociedade e levou o legislador a
criar a norma.

Vnia Aieta, Valter Ishida e George Leite, em sua


obra A Induo e a Analogia no Campo do Direito, trazem, como exemplo
da induo na elaborao da lei, o caso da descoberta da prtica da

109
falsificao de remdios. Os fatos resultaram na aprovao da Lei n 9.677, de
2 de julho de 1998. Narram que, entre os escndalos da histria recente do
pas, um se notabilizou pelo requinte de crueldade, provocando a ateno
no s dos profissionais da sade, como de toda a populao. Este fato deu-se
a partir da descoberta da falsificao dos remdios, especialmente em razo
de sua vileza358.

Os atos se revelavam, segundo os mesmos autores,


como uma das formas mais cruis de comportamento. Pessoas idosas,
crianas e toda espcie de enfermos acreditavam estarem sendo medicados de
maneira regular, mas estavam, na verdade, ingerindo substncias incuas ou
s vezes at mesmo malficas. Os malfeitores, com seus atos, provocaram a
morte de vrios pacientes com cncer de prstata. O mesmo ocorreu, por
causa da falsificao de anticoncepcionais, com muitas mulheres em razo de
gravidez indesejada ou at perigosa. Por causa da repetio dos fatos
particulares, o governo tomou medidas, reestruturando a vigilncia sanitria,
duplicando os recursos oramentrios do setor e promovendo a atuao
conjunta dos rgos encarregados de erradicar as aes das quadrilhas.
Modificou-se, pela Lei n 9.677/98, o Cdigo Penal, em seu artigo 272,
ampliando-se as penas, bem como colocando o respectivo crime no rol dos
hediondos359.

Concluem mencionados autores: Portanto, a partir


de dados particulares, suficientemente enumerados pela sociedade, inferiu-se
a demanda da citada alterao legislativa, levando os legisladores a um
raciocnio generalizador da matria, manifesto com a nova tipificao do
crime, no sujeito ao regime de progresso de penas360.

Outro exemplo, de fatos que se repetem e acabam


provocando a alterao ou, ao menos, a tentativa de alterao da norma, foi a
morte de um menino de seis anos de idade, que provocou comoo nacional.
Houve discusso no Congresso Nacional sobre o assunto; que levou a
presidente do Supremo Tribunal Federal a afirmar: Geralmente se discute
mudana da legislao quando h clima de comoo e emoo no pas e isso
no melhor hora da discusso.... A verdade que os fatos provocam a
discusso sobre a legislao, e a mesma pode vir a ser alterada em razo
disso361.

358
P. 25.
359
Ibid., 26.
360
Ibid., mesma pgina.
361
Andreza Matais. Ellen Gracie defende cautela na discusso de projetos sobre violncia. Folha Online. 12-
2-2007.

110
Est presente, pois, o mtodo indutivo no momento
em que surge a lei.

3.3.1.2. Eficcia

A utilizao do mesmo mtodo se observa quando se


verifica a sua eficcia, ou seja, se est sendo efetivamente aplicada e
cumprida.

O socilogo utiliza o mtodo indutivo ao investigar


a aplicao e o cumprimento da norma362.

No Brasil, h uma opinio generalizada de que h


leis que pegam e leis que no pegam. Pode-se citar, como exemplo de lei
que no pega, aquela que determina a imposio de multa para pedestres e
ciclistas. No Cdigo de Trnsito Brasileiro, h o artigo 254, que prev vrias
proibies aos pedestres, como a de andar fora da faixa prpria, passarela,
passagem area ou subterrnea (inciso V), prevendo a imposio de multa ao
infrator; h ainda o artigo 255, que prev multa para quem conduzir bicicleta
em passeio onde no seja permitida a circulao desta, ou de forma
agressiva.... No se tem notcia da imposio de multa a algum pedestre ou
ciclista.

Por induo, ou seja, a partir da constatao de


diversos casos particulares de pedestres, que atravessam fora da faixa prpria,
e de ciclistas, que trafegam sobre passeios onde a circulao no permitida
ou at na contramo de direo e em velocidade incompatvel, chega-se
concluso de que a norma no eficaz.

3.3.2. Doutrina ou cincia do direito e outros trabalhos


jurdicos

Segundo Vnia Aieta, Valter Ishida e George Leite,


em sua obra A Induo e a Analogia no Campo do Direito, o mtodo
indutivo tambm pode ser utilizado neste caso. No que se refere aos
pareceres, o objetivo da parte que faz a consulta , via de regra, obteno de
subsdios idneos que possam ser utilizados, no processo, em seu favor.
Afinal, o parecer, como se sabe, nada mais do que o esclarecimento de um
especialista (jurista ou profissional especializado em qualquer outra cincia)
acerca de assunto determinado que lhe foi submetido consulta. O
362
Paulo Hamilton Siqueira Jr., Lies de introduo ao direito, p. 111.

111
especialista utiliza a induo quando chega concluso partindo da anlise de
fatos particulares e chegando ao geral363.

Assim o Ministrio Pblico tambm procede em


seus pareceres. Mencionados autores tratam do caso especfico da
investigao de paternidade. Afirmam que o mesmo assim age: Observa os
dados e informaes do processo. Verifica que o laudo pericial no afastou a
paternidade do ru. Afere que a prova oral colhida baseada em testemunhas
confirmou que o ru e a genitora da autora mantiveram relacionamento
amoroso num determinado espao de tempo. Verifica por fim que atravs de
prova documental, os mesmos mantiveram ainda comunicao epistolar. Logo
ento, conclui o membro do Ministrio Pblico no seu parecer que o ru
genitor da autora. Tal concluso provvel; no h certeza absoluta364.

O mtodo indutivo, segundo os mesmos autores, est


presente nas pesquisas. Explicam: Com efeito, consistindo o trabalho do
pesquisador em uma investigao detalhada e aprofundada sobre determinado
tema, o qual estudado nos seus mais variados aspectos, no h dvida de
que, no mais das vezes, este trabalho se dar do particular para o geral, isto ,
indutivamente365.

Isso ocorre nos estudos, onde h o interesse cada vez


maior pela anlise de casos366.

No mesmo sentido, afirma Montoro que o mtodo


de casos representa outra notvel aplicao do mtodo indutivo na pesquisa
e ensino do direito367.

Como exemplo, pode-se analisar o laudo pericial


juntado aos autos da ao de desapropriao n 904201-6, da 1 Vara Federal
Cvel de So Paulo, que tinha como objetivo determinar o valor mdio atual
de venda de mercado do terreno sem benfeitorias, objeto da mesma. O perito
considerou a localizao do imvel, ou seja, a rua, o bairro e o municpio;
levou em conta a Planta Genrica de Valores do municpio; verificou as
outras vias pblicas que completavam a quadra a que o imvel pertencia;
considerou as caractersticas da regio, de acordo com as normas relativas
para avaliao de imveis urbanos; levou em conta os melhoramentos
pblicos, como ligao de gua, energia eltrica inclusive na via pblica, ruas
com pavimentao asfltica, guias e sarjetas, coleta de lixo, proximidade de
363
P. 78.
364
Ibid., p. 78/79.
365
Ibid., p. 79.
366
Ibid., mesma pgina.
367
Dados preliminares de lgica jurdica, p. 41.

112
linhas de nibus, proximidade de comrcio do tipo bares, padarias e
farmcias, distncia de quatro quilmetros do centro da cidade, bem como o
fato de o bairro poder ser considerado de famlias com baixa renda e
predominncia de residncias trreas de padro modesto; considerou ainda as
caractersticas do terreno, como topografia, solo, acessibilidade, posio fsica
e formato, bem como o fato de se tratar de uma desapropriao total do lote;
consultou quatro imobilirias. Ao final, chegou concluso de que o valor do
m (metro quadrado) seria R$ 40,00 (quarenta reais) e, com base no mesmo,
calculou o valor total do terreno. Utilizou-se o raciocnio indutivo, pois, com
base em vrios fatos, chegou-se a uma concluso geral relativamente ao
imvel objeto da desapropriao.

3.3.3. Sentena

Como j exposto no item 3.2.3, a sentena o ato pelo qual


se pe fim ao processo, decidindo-se ou no o mrito da causa.

Segundo Guilherme de Souza Nucci, em seu artigo A


Induo Generalizadora nos Trabalhos Jurdicos, o juiz raciocina de forma
indutiva antes de sentenciar um processo quando o analisa. Ele colhe vrios
elementos para chegar a uma concluso quando no existem provas diretas368.

Para referido autor, a induo um mtodo de raciocnio


que em muito favorece o magistrado na sua atividade judicativa. Outro
aspecto muito relevante nesse contexto que o juiz leva em conta muitos
fatores de ordem pessoal, subjetiva, no momento de proferir uma sentena.
No h como desvincul-lo disso. Logo, at mesmo para eleger os pontos que
considera essenciais no processo de induo, ele coloca aspectos da sua
intuio, da sua vivncia. A induo generalizadora, apesar de ser um modo
de constituir o raciocnio, parte de um todo que se forma a partir dos valores
do justo, do til, da liberdade, da igualdade, entre outros. Afirma o mesmo,
ainda, que o juiz ir utilizar vrios mtodos (deduo, silogismo, intuio e
induo) a fim de alcanar o justo na deciso que coloca termo ao litgio. No
tocante ao processo indutivo, ele ir selecionar os dados singulares que o seu
conceito de justo, sua experincia e seus valores iro determinar. Vale dizer,
para condenar ou absolver um ru, para julgar procedente ou improcedente
uma causa, o magistrado pode trabalhar com a induo generalizadora de dois
modos diversos, fazendo a concluso caminhar para um lado (condenao ou
procedncia) ou para outro (absolvio ou improcedncia). Ele pode usar

368
Revista de Processo, ano 21, n 84, out./dez., 1996, p. 314.

113
inicialmente a intuio (sentindo se o ru ou no culpado) e depois caminhar
para a induo, seguindo para a deduo369.

Para o mesmo, decises judiciais e outros trabalhos


jurdicos trazem forte carga de induo generalizadora, apesar de trazerem
outros mtodos. Explica: As sentenas elencam singularidades de um caso
concreto para extrair uma verdade universal, concluindo pela procedncia ou
no de uma ao370.

Vnia Aieta, Valter Ishida e George Leite, em sua obra A


Induo e a Analogia no Campo do Direito, afirmam que o julgador pode
empregar o mtodo indutivo, desde que se utilize da observao de dados e
informaes constantes do conjunto probatrio, suficientemente enumeradas,
chegando a uma concluso geral, que ser provvel, no se exigindo que
necessariamente seja verdadeira...371.

Explica Montoro: So freqentes as sentenas em que a


matria de fato ou de direito demonstrada atravs de raciocnios indutivos.
(...) A evidncia circunstancial, de que fala NEWMAN, , na realidade, um
raciocnio indutivo em que demonstramos uma verdade a partir de um
conjunto de fatos ou circunstncias (...), que nos conduzem ao mesmo
resultado. Esse processo freqentemente empregado em matria de fato na
prova judiciria. Mas, tambm em matria de direito, a induo amplificadora
utilizada em sentenas, sempre que o julgador, na falta de uma norma
especfica, constri a partir de normas particulares vigentes (...) uma norma
geral aplicvel ao caso sub judice372.

Na sentena criminal, j mencionada no item 3.2.3, o


mtodo indutivo tambm foi utilizado. A grande quantidade da substncia, ou
seja, 2.086,3 (dois mil e oitenta e seis gramas e trs decigramas), e o fato de o
acusado ter dito que no era viciado levaram concluso de que a cocana
apreendida se destinava ao consumo de terceiros e no a uso prprio do
acusado. A concluso, relativamente autoria e ao elemento subjetivo, bem
como quanto ao destino da droga, resultou dos seguintes fatos: o acusado foi
abordado quando saa do hotel e se dirigia ao txi portando uma mala bege; a
moa, que tomara o txi e o parara em frente ao hotel, no portava mala
alguma; a mala foi aberta na presena da moa e do prprio acusado, bem
como de outra pessoa; foram encontrados dois pacotes com substncia
entorpecente nas laterais falsas da mala; na mala, havia objetos pessoais do

369
Ibid., p. 317/318.
370
Ibid., p. 323.
371
P. 62.
372
Dados preliminares de lgica jurdica, 40/41.

114
acusado; a moa disse que se tratava de garota de programa e que tinha
recebido R$ 150,00 para ficar com o acusado; em poder do acusado, foram
encontradas passagem rodoviria para o Rio de Janeiro e passagem area,
para o dia seguinte, com sada do Rio de Janeiro e escalas em So Paulo e
Bruxelas, com destino a Viena; o acusado mentiu ao dizer que a moa iria
com ele at o Rio de Janeiro quando, na realidade, iria apenas at a rodoviria
de So Paulo; o acusado havia passado pela Itlia e tinha recebido US$
1.000,00, sendo que o restante seria entregue no destino; a moa se tratava
realmente de garota de programa; o comportamento do acusado foi
semelhante ao de outros estrangeiros que vm ao Brasil por iguais razes;
nenhuma prostituta leva uma mala para um programa de um dia; o objetos,
que estavam na mala, pertenciam ao acusado; o acusado alegou estar portanto
uma mochila que no existia; o acusado foi contraditrio ao dizer que no
recebeu ningum no hotel e, ao mesmo tempo, afirmar que precisava de
mdico porque achava que tinha contrado doena venrea com a referida
moa. O raciocnio aplicado foi o indutivo. Trata-se um nmero suficiente de
fatos para se chegar concluso a que se chegou.

Outro exemplo de induo o raciocnio que foi utilizado


na sentena da ao ordinria, em que se buscava indenizao por danos
materiais e morais, n. 2004.61.00.035248-8, da 1 Vara Federal Cvel de So
Paulo. A concluso, quanto aos danos materiais, resultou dos seguintes fatos:
comprovou-se a existncia de saques em conta de poupana, que a autora
afirmou no ter realizado; a autora afirmou ter feito dois saques; notou-se a
sinceridade da autora quando a mesma narrava a histria em seu depoimento;
a autora disse que aquela data nunca sairia de sua mente; disse que foi
horrvel; disse que, quando seu marido lhe falou que no havia mais dinheiro,
perguntou se estava brincando; somente a autora e seu marido sabiam da
senha; a autora esteve no PROCON; o carto no foi utilizado para
pagamento de conta em loja; a autora no percebeu irregularidade na conta
antes da referida data; no comparecia todo ms ao banco; no tinham
costume de olhar o saldo quando faziam retirada; era s um o carto utilizado;
a autora tinha trocado o carto mas permaneceu com a mesma senha por estar
relacionada com a data de nascimento; no usou o novo carto no mesmo dia
do recebimento; a r, convocada ao PROCON, no compareceu na primeira
vez; pblico e notrio que ocorrem clonagens de cartes magnticos
bancrios; h bancos que esto aumentando a segurana inclusive com a
utilizao de chips; o servio da r no foi prestado com qualidade. Com
relao aos danos morais, a concluso adveio a partir desses fatos: a autora e
seu marido foram surpreendidos ao no encontrarem o saldo esperado na
conta bancria; passaram por situaes desgastantes e constrangedoras;
esperaram por mais de dois anos que a r encontrasse uma soluo, nada
tendo acontecido; buscaram o PROCON, e a r somente compareceu na

115
segunda vez e, alm disso, sem trazer soluo; a situao da autora foi tratada
com descaso pela r. Est aqui tambm presente o mtodo indutivo. H um
nmero suficiente de fatos, que levam concluso.

3.3.4. Jurisprudncia ou decises dos tribunais

Ensina Montoro: A elaborao das Smulas, como, por


exemplo, as Smulas da jurisprudncia predominante no STF, publicada
oficialmente por esse rgo superior da Justia, obedece, tambm
fundamentalmente a um processo de tipo indutivo. A partir das decises a,
b, c, d, etc, mencionadas expressamente no texto da Smula, o Supremo
Tribunal Federal formula a norma geral, que passa a ter efeitos jurdicos
definidos legalmente. E o mesmo ocorre, de modo geral, com a fixao da
jurisprudncia...373.

A induo se verifica, pois, no processo de formao da


jurisprudncia, inclusive na elaborao de smulas. Explica Paulo Hamilton
Siqueira Jr.: A jurisprudncia se forma a partir do conjunto de decises
particulares. Lembra, inclusive, que prepondera a induo no sistema da
common law374.

Flvio Fernandes explica que, sendo a jurisprudncia


constituda pelo conjunto de decises constantes e uniformes, sobre uma
determinada concluso solucionadora de direito, a concluso jurdica advinda
de casos particulares possibilita e fornece o conjunto de decises
solucionadoras. A jurisprudncia se apia em uma estrutura composta de
decises que se proferem em casos concretos. O raciocnio, que se utiliza para
a formao da jurisprudncia, o indutivo, pois a generalizao advm das
solues que se encontram para os casos particulares. A smula se forma a
partir da induo generalizadora, pois, uma vez submetidas anlise vrias
decises judiciais de espcies uniformes e das mesmas circunstncias, eis
consubstanciada a jurisprudncia375.

No artigo Sentena O Raciocnio Lgico e o Direito,


Jos Joo Calanzani lembra: A jurisprudncia firmada no decorre de
raciocnio dedutivo, mas indutivo, assim como as smulas. A partir do
momento em que diversas decises sobre determinados fatos semelhantes
passam a ser iguais, diz-se que a jurisprudncia se firmou e os tribunais criam

373
Dados preliminares de lgica jurdica, p. 41.
374
Lies de introduo ao direito, p. 111.
375
Adequao do costume, da induo e da analogia ao direito. Revista da Faculdade de Direito das
Faculdades Metropolitanas Unidas, ano 7, n 7, nov., 1993, p. 67/68.

116
as smulas. Tanto a lei como a jurisprudncia decorrem da anlise da
realidade sensvel (...). Isso um trabalho de induo376.

No artigo A Induo Generalizadora na Elaborao da


Jurisprudncia, Alexandre Alves Lazzarini afirma que a jurisprudncia
decorre de um mtodo indutivo de conhecimento, ou seja, diante da
repetio de sentenas particulares chega-se a uma regra geral para aqueles
fatos julgados pelas sentenas. As smulas so o resumo do entendimento
predominante no Tribunal. A jurisprudncia ameniza o rigor e a inanio da
lei, tem uma funo criadora e participa da produo do direito normativo.
Pelo mtodo indutivo, pode-se afirmar que a jurisprudncia representa o
direito vivo. H o caso das smulas vinculantes que adviro por induo,
pois sua edio depender de reiteradas decises dos Tribunais. As smulas,
apesar de no vincularem, servem como orientao geral quanto
interpretao nos casos concretos377.

Amrico Lacombe menciona, no artigo Consideraes


sobre o Raciocnio Jurdico, como exemplo de induo na jurisprudncia, as
decises do Supremo Tribunal Federal que resultaram na Smula n. 66.
Tratava-se do princpio da anualidade do tributo, de acordo com o que
dispunha a Constituio Federal de 1.946: Art. 141. (...) 34. Nenhum
tributo ser exigido ou aumentado sem que a lei o estabelea; nenhum ser
cobrado em cada exerccio sem prvia autorizao oramentria, ressalvada,
porm, a tarifa aduaneira e o imposto lanado por motivo de guerra378.

Referido autor lembra que eram exigidas a lei tributria e a


autorizao da cobrana pelo oramento, mas o Supremo Tribunal Federal
entendeu de forma diferente e, aps diversos julgados (Recurso
Extraordinrio n. 51.390, de 12/11/1962, e Recursos em Mandado de
Segurana n 8.669, de 05/12/1962, e n 11.099, de 25/03/1963), num
movimento lgico indutivo, generalizou sua jurisprudncia na Smula n. 66.
A mesma assim se redigiu: legtima a cobrana de tributo que houver sido
aumentado aps o oramento, mas antes do incio do respectivo exerccio
financeiro. A mencionada induo generalizadora do STF serviu de base
para a Emenda Constitucional n. 18, de 1.12.1965379.

Tratando das smulas, Vnia Aieta, Valter Ishida e George


Leite, em sua obra A Induo e a Analogia no Campo do Direito, afirmam
que foi o Supremo Tribunal Federal que, em 28 de agosto de 1963, alterou seu

376
Revista Cincia Jurdica, ano VI, vol. 48, nov./dez., 1992, p. 337.
377
Revista de Processo, ano 21, n 83, jul./set., 1996, p. 247/253.
378
Revista de Direito Pblico, ano VI, n 24, abr./jun., 1973, p. 54.
379
Ibid., mesma pgina.

117
Regimento Interno, instituindo a Smula da Jurisprudncia Predominante no
Supremo Tribunal Federal, objetivando organizar as teses jurdicas naquele
rgo. A partir de 13 de dezembro daquele ano, passaram a ser editadas as
smulas de sua jurisprudncia, enunciados sintetizando as decises em casos
semelhantes, que poderiam ser cancelados ou revistos pelo prprio Plenrio.
As smulas provm de uma jurisprudncia consolidada, de reiteradas
decises. O seu processo de formao se caracteriza pela induo, por se
estabelecer a partir da experincia, ou seja, de um fato particular at uma
concluso geral. Analisa de modo satisfatrio e enumerado, uma srie de
julgados, tornando-os uniformes e passam a aplic-los de forma reiterada,
obtendo uma concluso geral. Com o objeto dessa concluso exara-se a
smula, que a partir da, aplicada a todos os casos semelhantes que so
apresentados380.

Como exemplo, podemos citar as Smulas n. 125 e n.


215, do Egrgio Superior Tribunal de Justia, que surgiram depois de
inmeras aes judiciais que se promoveram com o fim de afastar a exigncia
do Imposto de Renda sobre determinadas verbas relativas a resciso de
contrato de trabalho. Referidas smulas esto citadas na ao de mandado de
segurana n. 2005.61.00.028966-7, que tem como objetivo a no exigncia
do mencionado tributo sobre o pagamento de frias e seu adicional de um
tero, bem como sobre uma denominada indenizao liberal. A ocorrncia
de inmeras decises judiciais em favor do contribuinte resultou na Smula
n. 125: O pagamento de frias no gozadas por necessidade do servio no
est sujeito incidncia do Imposto de Renda, bem como na Smula n. 215:
A indenizao recebida pela adeso a programa de incentivo demisso
voluntria no est sujeita incidncia do imposto de renda. Foi, portanto,
um nmero suficiente de casos que fixou a jurisprudncia e provocou a edio
das smulas. No caso dos programas de demisso voluntria a exigncia j
deixou de ser feita administrativamente. Est, pois, presente o mtodo
indutivo.

3.3.5. Costume jurdico

A fixao do costume se d pela repetio dos casos


particulares. Verifica-se a utilizao do mtodo indutivo381.

Explica Montoro: Igualmente indutivo o processo lgico


pelo qual se fixa o costume jurdico, decorrente da repetio de atos (...) que
terminam por constituir uma norma geral. Lembra que h autores que
380
P. 45/48.
381
Paulo Hamilton Siqueira Jr., Lies de introduo ao direito, p. 111.

118
defendem a importncia da opinio necessitatis e afirma: certo de que no
basta a repetio de quaisquer atos para formao de um costume jurdico.
Mas essa repetio elemento essencial, inclusive para caracterizar a
convico de que esse costume juridicamente obrigatrio ou necessrio
(opinio necessitatis)382.

Afirma Flvio Fernandes: O costume resume-se na


repetio sucessiva de atos da mesma espcie praticados por uma
comunidade, e, como costume jurdico, utiliza-se do raciocnio indutivo, que
uma vez reiterado, transforma-se em regras gerais, sendo considerado fonte
subsidiria do direito383.

Em sua obra A Induo e a Analogia no Campo do


Direito, Vnia Aieta, Valter Ishida e George Leite lembram que h autores
que negam que o costume se obtenha pela induo, alegando que o
elemento subjetivo, a convico jurdica, que lhe atribuiria fora
vinculatria... (...) Evidente se faz que no basta a repetio de quaisquer atos
para a formao de um costume jurdico (pela carncia do elemento da opinio
necessitatis ou convico jurdica), mas impossvel negar que a repetio
elemento essencial para a caracterizao da prpria convico de que o
costume obrigatrio ou necessrio. , pois, o processo lgico indutivo que
fixa a construo do costume384.

Os mesmos autores citam, como exemplo, a emisso de


cheques para pagamento em data futura os chamados cheques pr-datados.
Embora, pela lei, o cheque seja caracterizado como ordem de pagamento
vista, a prtica de cheques para pagamento futuro se alargou de tal forma que
hoje representa grande parte do total de vendas do comrcio, indstria e
agricultura. A prtica do uso de cheques para pagamento em data futura traz
o elemento objetivo que forma o costume, por ser algo mais que reiterado,
bem como o elemento subjetivo e fundamental da convico jurdica. Esta se
manifesta na velocidade das transaes comerciais globalizadas (...), na
criatividade brasileira para desenvolver atividades comerciais e bancrias
diferentes num universo de escassez e inadequabilidade de crditos munidos
de taxas absurdas de juros e na evidente realidade de que o cheque pr-datado
representa atualmente metade das vendas do pas, sem o qual teramos
certamente mais desemprego, menos arrecadao tributria, menos vendas
industriais, menor taxa de crescimento do Produto Interno Bruto e por fim,

382
Dados preliminares de lgica jurdica, p. 40.
383
Adequao do costume, da induo e da analogia ao direito. Revista da Faculdade de Direito das
Faculdades Metropolitanas Unidas, ano 7, n 7, nov., 1993, p. 73.
384
P. 27.

119
uma economia menor, com menos chances de expanso e menores ndices de
produtividade e eficincia385.

No caso dos cheques pr-datados, portanto, foi a repetio


dos fatos particulares que levou a caracterizar-se a convico de
obrigatoriedade, como elemento do costume jurdico.

Outro exemplo foi o mencionado no item 3.2.5. Naquele


caso se trata do costume de prantear e sepultar os mortos. So fatos que vm
se repetindo, na maneira de agir dos povos, desde remotssimos tempos.

Tanto em um caso como no outro, est presente o mtodo


indutivo.

3.3.6. Analogia jurdica

Na Lgica, a analogia considerada como o raciocnio


pelo qual se vai do particular ao particular. Trata-se de espcie de induo. No
Direito, h a analogia jurdica. Nesta, o procedimento o mesmo. Aplica-se-a
para o preenchimento de lacunas.

As lacunas, segundo Karl Engish, aparecem quando no se


d uma resposta imediata a uma questo jurdica pela lei nem pelo Direito
consuetudinrio. A resposta dada pela lei quando dela se tira a interpretao,
ainda que extensiva. A analogia no exclui as lacunas, mas as fecha; o que
tambm ocorre com os princpios gerais de direito. H lacunas voluntrias e
involuntrias386.

A analogia, portanto, tem aplicao no caso de ausncia de


previso legislativa especfica para um determinado caso. No caso do Direito
brasileiro, diversamente do alemo, citado acima, a aplicao da mesma
ocorre antes do costume; somente na falta daquela que este se aplica.

Os autores seguintes tm opinio convergente quanto


aplicao da analogia:

Afirma Miguel Reale: Pelo processo analgico,


estendemos a um caso no previsto aquilo que o legislador previu para outro

385
Ibid., 30/32.
386
Introduo ao pensamento jurdico, p. 279/280.

120
semelhante, em igualdade de razes. Estende-se a um caso semelhante a
resposta dada a um caso particular387.

Para Limongi Frana, a analogia a aplicao de um


princpio jurdico regulador de certo fato a outro fato no regulado mas
semelhante ao primeiro388.

Para Montoro, a analogia consiste em aplicar a uma caso


no previsto a norma que rege outro semelhante389.

Paulo Hamilton Siqueira Jr. lembra a grande aplicao da


induo analgica no Direito. Trata-se de raciocnio pelo qual se passa de um
caso particular a outro caso particular. Aplica-se a norma a um caso no
previsto mas semelhante390.

Paulo Nader traz o seguinte conceito: A analogia um


recurso tcnico que consiste em se aplicar, a uma hiptese no-prevista pelo
legislador, a soluo por ele apresentada para um outro caso
fundamentalmente semelhante no-prevista391.

Para Maria Helena Diniz, a analogia consiste em aplicar,


a um caso no contemplado de modo direto ou especfico por uma norma
jurdica, uma norma prevista para uma hiptese distinta, mas semelhante ao
caso no contemplado392.

Alm da ausncia de previso legal, portanto, h a questo


da semelhana. necessrio que o no previsto seja semelhante ao previsto.

Francesco Ferrara, tratando da analogia legis, ou seja, a


que se refere a uma s disposio, afirma: Decide-se um caso no regulado,
segundo a norma que preside a um caso afim j decidido: ubi eadem legis
ratio, ibi eadem legis dispositio. Trata-se duma aplicao por semelhana393.

A analogia, para Gilson Delgado Miranda, colocada


como o primeiro patamar para integrao do direito por uma simples razo:
h, na espcie, a identificao da vontade presumida do legislador. A

387
Lies preliminares de direito, p. 292.
388
Manual de direito civil 1 vol., p. 76.
389
Introduo cincia do direito, p. 442.
390
Lies de introduo ao direito, p. 111.
391
Introduo ao estudo do direito, p. 188.
392
Compndio de introduo cincia do direito, p. 453.
393
Interpretao e aplicao das leis, p. 159.

121
aplicao do raciocnio indutivo analgico a aplicao da vontade do
legislador394.

Segundo Flvio Fernandes, a concluso de um caso em


concreto, extrado de outro caso particular, devido em virtude do raciocnio
indutivo, razo pela qual s podemos entender a analogia, como a concluso
definitiva que se originou do fundamento jurdico advindo do particular para
o particular semelhante, mesmo porque o raciocnio humano extremamente
sensvel aproximao de casos idnticos. Este autor cita Karl Engish,
segundo o qual, h autorizao para se concluir que aquilo que convm a um
tambm convm a outro, ou aquilo que justo para o primeiro, tambm para
o segundo395.

Betioli afirma: A analogia vem a ser um recurso tcnico


que consiste em se aplicar a um caso no previsto pelo legislador, uma norma
jurdica prevista para um outro caso fundamentalmente semelhante ao no
previsto. Sua base o princpio da igualdade jurdica. Nela, alm da
investigao lgica, h a axiolgica, no sentido de alcanar uma justia na
igualdade396.

O fundamento da analogia jurdica , de fato, o princpio


da igualdade. Situaes semelhantes devem ter tratamento semelhante.
Chega-se Justia dando igual soluo, ao caso no previsto, do caso
previsto por causa da mesma ratio.

Nesse sentido, observa Francesco Ferrara: A analogia no


criao de direito novo mas descoberta de direito existente397.

Por outro lado, h o que se denomina analogia juris,


quando a sua base, segundo Francesco Ferrara, um complexo de princpios
jurdicos, a sntese deles, e mesmo o esprito de todo o sistema398. Isso
equivale a dizer, que se trata da aplicao dos princpios gerais de direito.

Limongi Frana nega o carter indutivo da analogia,


afirmando: No se confunde a analogia com a induo, porque esta consiste
em generalizar um princpio determinado para todos os casos de natureza
semelhante399.
394
Revista do Instituto de Pesquisas e Estudos Diviso Jurdica Instituio Toledo de Ensino
Faculdade de Direito de Bauru, n 22, ago/nov., 1998, p. 244.
395
Adequao do costume, da induo e da analogia ao direito. Revista da Faculdade de Direito das
Faculdades Metropolitanas Unidas, ano 7, n 7, nov., 1993, p. 69.
396
Introduo ao direito lies de propedutica jurdica tridimensional, p. 455/457.
397
Interpretao e aplicao das leis, p. 164.
398
Ibid., p. 159.
399
Manual de direito civil 1 vol., p. 77.

122
Temos que discordar de tal posio, pois o fato de se partir
do particular para chegar ao particular no tira o carter indutivo do
raciocnio.

Convm observar que h casos em que a analogia no se


aplica, por motivo de vedao legal. No mbito do Direito Penal, sua
aplicao no possvel relativamente s normas incriminadoras. Isso ocorre
por causa do princpio da legalidade. O Cdigo Penal estabelece: Art. 1.
No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem prvia
cominao legal. Quase com a mesma redao, dispe a Constituio
Federal: Art. 5 (...) XXXIX no h crime sem lei anterior que o defina,
nem pena sem prvia cominao legal. Entretanto, no que se refere s
normas no-incriminadoras, a aplicao possvel. H, por exemplo, como
mencionado no item 2.6, a permisso legal para que o aborto seja praticado
por mdico quando a gravidez resulta de estupro (Cdigo Penal, art. 128, inc.
II). Por analogia, possvel estender a permisso para a gravidez que resulta
de atentado violento ao pudor. No campo do Direito Tributrio, a aplicao
est legalmente prevista, mas h a vedao no sentido de que no poder
resultar na exigncia de tributo no previsto em lei (Cdigo Tributrio
Nacional, art. 108, inc. I e 1). De modo geral, a analogia no se aplica a
nenhum caso em que haja restrio de direitos.

Observe-se que se trata de utilizao do mtodo indutivo


quando se vai de um caso particular a outro caso particular.

Exemplo de aplicao da analogia o Recurso Ordinrio


em Mandado de Segurana ROMS n. 11722, processo n. 200000224375,
do Egrgio Superior Tribunal de Justia. Nele se chegou concluso de que
deveria ser imposta a aposentao compulsria, aos setenta anos de idade, de
um determinado servidor, aplicando-se as disposies da Lei n. 8.112/90,
recepcionada pela Lei Distrital n. 211/91. Consta da ementa: Em inexistindo
no plano local qualquer norma que regule especificamente o regime
previdencirio dos servidores pblicos ocupantes de cargo em comisso,
assim como aconteceu no plano federal, com a edio da Lei n 8.647, de 13
de abril de 1993, tem incidncia o artigo 4 da Lei de Introduo ao Cdigo
Civil, verbis: Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a
analogia, os costumes e os princpios gerais de direito. Decidiu-se, por
analogia, aplicar ao ocupante de cargo em comisso, do Distrito Federal, a
norma relativa ao servidor pblico da Unio. Trata-se, pois, de utilizao do
mtodo indutivo. O raciocnio foi do particular ao particular.

123
3.3.7. Princpios jurdicos

Os princpios jurdicos so constatados por meio da


induo, a partir das normas jurdicas ou a partir dos valores. Da mesma
forma como o legislador se baseia nos princpios para elaborar os textos
normativos, raciocinando por deduo, o jurista, ao buscar os princpios
norteadores da norma, raciocina por induo, ou seja, faz o caminho inverso.
Da se pode dizer que um princpio jurdico surge quando o legislador define
qual a pretenso do Direito em relao conduta dos que devem observ-lo.
Outro modo de os princpios surgirem pela valorao humana em relao
prpria conduta. Pode-se dizer que surgem porque no so estticos. Tanto as
normas podem tomar um outro sentido em determinado momento histrico,
como os valores podem mudar com o transcorrer do tempo.

Quanto ao fato de os princpios jurdicos se constatarem


por induo, tem-se a opinio de Francesco Ferrara, segundo o qual, o edifcio
jurdico tem sua base em princpios supremos que formam as suas idias
diretivas e o seu esprito, e no esto expressos, mas so pressupostos pela
ordem jurdica. A obteno dos princpios se d por induo, remontando
de princpios particulares a conceitos mais gerais, e por generalizaes
sucessivas aos mais elevados cumes do sistema jurdico. E claro que quanto
mais alto se leva esta induo, tanto mais amplo o horizonte que se
abrange400.

O trabalho do intrprete se realiza de forma inversa do


legislador, realiza generalizaes cada vez mais amplas em busca da soluo
que pretende encontrar401. O legislador adota determinadas frmulas para
regular situaes semelhantes e, pela observao, pode-se constatar a
existncia de um princpio402.

A maior dificuldade a constatao ou verificao de um


princpio quando o mesmo implcito. No caso dos explcitos, ou seja,
aqueles que esto expressos na norma, torna-se mais fcil, embora no seja
assim to simples, pois preciso verificar se se trata efetivamente de um
princpio ou se , na verdade, apenas uma norma. Ocorre que, mesmo
transformado em norma, o princpio no perde sua natureza, no perde sua
caracterstica de princpio.

400
Interpretao e aplicao das leis, p. 160.
401
Carlos Maximiliano. Hermenutica e aplicao do direito, p. 241.
402
Paulo Nader. Introduo ao estudo do direito, p. 197.

124
3.3.8. Investigao criminal

A induo, ao lado da intuio, mtodo bastante usado na


investigao criminal. A forma de se coletarem provas ou elementos de prova
ocorre por induo. Vrios dados so coletados e, em conjunto, apontam para
uma soluo.

Observa-se, por exemplo, em um caso de homicdio, a


cena do crime, captando-se todos os detalhes: sinais de sangue e outros
humores, digitais, fios de cabelo, pedaos de roupa, outros sinais em qualquer
parte do local ou sobre objetos e estes quanto a suas caractersticas e situao
em que foram encontrados, ou seja, qualquer possvel indcio. Depois, ouvem-
se testemunhas e os prprios suspeitos. Buscam-se outros elementos de prova,
a partir dos primeiros encontrados, em outros locais. O que se verifica que
se vai montando uma espcie de quebra-cabeas, at se chegar a uma soluo.
Nota-se, pois, a utilizao do raciocnio indutivo.

3.4. Intuio e direito

Tanto quanto os mtodos dedutivo e indutivo, a intuio tambm


aplicada pelos operadores do Direito. O que ocorre que o estudo desta
ltima no to aprofundado quanto o dos demais. No mbito da Filosofia,
muito j se discorreu sobre os mtodos discursivos, mas o intuitivo ainda tem
muito a ser explorado. O mesmo ocorre no mbito do Direito. Trata-se de
mtodo constantemente utilizado, mas que ainda no foi suficientemente
pesquisado. Na verdade, a intuio que se aplica num primeiro plano para,
depois, se passar aos demais mtodos.

3.4.1. Consideraes Gerais

Montoro afirma que a intuio tem um grande papel no


campo do direito. Ao tratar dos casos em que ocorre a aplicao, relaciona a
intuio sensvel, a de valores, a dos princpios, a heurstica e aquela
utilizada como guia para as pesquisas e investigaes403.

Tratando da intuio sensvel, afirma estar relacionada


com o primeiro passo do jurista, pois no seu longo caminhar pelo campo do
Direito, somente conhece os fatos, as coisas, as pessoas e as instituies
atravs dos sentidos; sobre esse conhecimento que ele exercer seu
raciocnio. Quanto intuio dos valores, afirma que todos reconhecem a
403
Dados preliminares de lgica jurdica, p. 51/52.

125
importncia da instituio na apreenso dos valores, entre os quais est a
Justia, que o valor fundamental do Direito; essa intuio da Justia atua
poderosamente na sentena e em outros atos da vida jurdica. No que se
refere intuio dos princpios explica: Os princpios, que so a base de
todo o conhecimento cientfico, so distintos dos princpios obtidos atravs da
induo e da deduo, pois eles servem de fundamento prpria deduo e
induo, como o caso do princpio de identidade ou de razo suficientes.
Tais princpios no podem nem precisam ser demonstrados. Impem-se por si
mesmos. So evidentes. Ns os conhecemos por intuio. Quanto intuio
no plano da descoberta, que a intuio heurstica, afirma que, muitas
vezes, se tem dificuldade para a soluo de determinado caso. H uma
pesquisa intensa at a sbita descoberta da soluo em determinado momento.
Trata-se de intuio. Em seguida, renem-se os argumentos dedutivos ou
indutivos para a demonstrao lgica da validade da soluo encontrada.
Relativamente intuio como guia para as pesquisas e investigaes,
afirma: O jurista pode pressentir, por exemplo, a culpabilidade do ru. Esse
pressentimento intuitivo ainda no constitui prova. Mas serve como guia para
investigaes, que podero conduzir soluo do problema404.

Afirma ainda o mesmo autor que na cincia do Direito, o


jurista deve distinguir sempre os dois planos do conhecimento: o da
descoberta onde a intuio tem seu grande papel; e o da demonstrao,
atravs do qual, por processos dedutivos ou indutivos, procura confirmar a
validade de sua argumentao. Isto, sem esquecer que, aos textos legais
invocados, deve harmonizar as circunstncias de caso405.

Tal observao importante, pois sempre necessrio ter


em mente a diferena que h entre descobrir e demonstrar. Pela intuio,
se descobre; pela deduo e pela induo, se demonstra.

O operador do Direito, segundo Paulo Hamilton Siqueira


Jr., no aplica a norma de forma mecnica; aplica processos indutivos,
analgicos, dedutivos e, sobretudo, a intuio. Explica: Os processos
intuitivos da realidade jurdica podem ser sintetizados nos seguintes aspectos:
1) O relativo intuio sensvel, sendo certo que o jurista conhece os fatos e
as coisas atravs dos sentidos. 2) O referente intuio dos valores. Na sua
atividade diuturna o operador do direito intui valores, em especial, a justia,
como princpio fundamental do direito. 3) O correspondente intuio das
evidncias so os chamados primeiros princpios evidentes, que
correspondem a base de todo o conhecimento cientfico. Nesse prisma, o
operador do direito, atravs de sua experincia, intui os institutos jurdicos
404
Ibid., mesmas pginas.
405
Ibid., p. 53/54.

126
que devem ser aplicados e observados. Afirma ainda: O operador do direito
no desempenho de seu mister intui a cada momento o que considera social e
moralmente desejvel, devendo ser a principal intuio do jurista o
sentimento de justia406.

A intuio, para Rizzatto Nunes, um ato do esprito no


seu esforo para introduzir-se na conscincia, isto , para atualizar-se. Por
vezes j est na conscincia no reconhecimento atento, por exemplo ,
tornando possvel uma experincia da sensibilidade pelo estmulo da
percepo. Ela mostra a ligao do esprito ao corpo. Mostra, tambm, pela
ligao do presente ao passado ou, em outros termos, do passado imediato
ao passado , e deste se atualizando no momento presente que invade o
futuro, o movimento de progresso, que permanente no indivduo. Ela,
conseguindo operar lembranas por similitude e contigidade na memria e
dentro da durao isto , fora do tempo e do espao , e sem os limites
postos ao corpo nos objetos que o cercam tempo sucessivo e espao
simultneo , pode preparar virtualmente aes que s esperam o meio
adequado e a oportunidade de se atualizarem na conscincia, e que, uma vez
encontrados, permitem que ela surja na conscincia como uma luz repentina,
como um sentimento difuso de resistncia ou como presena/reconhecimento
atento (e que so tipos de intuio)407.

Afirma ainda este autor que a intuio repleta do ser que


intui. E esta intuio, surgindo na durao, se d num movimento contnuo de
progresso, que vem do passado na direo do futuro, numa srie de estados
mltiplos que se prolongam uns nos outros. Alis, a intuio se d na
conscincia, e conscincia j memria. Por isso, no possvel definir a
intuio; trata-se de experincia do sujeito, subjetividade pura. O mtodo
intuitivo permite ao julgador encontrar o caminho para a realizao da Justia
num lance completo e nico. Depois disso, tem o trabalho de escrever sua
descoberta408.

O que se constata, pois, que o operador do Direito utiliza


a intuio ao conhecer fatos e coisas pelos sentidos. Intui valores,
especialmente a Justia, bem como o caminho para se chegar mesma.

Miguel Reale, tratando da intuio emocional, afirma que a


cincia do Direito ainda est imbuda de racionalidade abstrata, no sentido
de que a experincia jurdica possa toda ela ser reduzida a uma sucesso de
silogismos.... Vai-se firmando a convico de que o juiz deveria prolatar

406
Lies de introduo ao direito, p. 112/113.
407
Manual de introduo ao estudo do direito, p. 334/335.
408
Ibid., p. 336/337.

127
sentenas como puros atos de razo. Porm, o juiz, antes de ser juiz,
homem partcipe de todas as reservas afetivas, das inclinaes e das
tendncias do meio social, e (...) ns no podemos prescindir do exame dessas
circunstncias, numa viso concreta da experincia jurdica, por maior que
deva ser necessariamente a nossa aspirao de certeza e de objetividade.
Afirma o mesmo autor: Sentenciar no apenas um ato racional, porque
envolve, antes de mais nada, uma atitude de estimativa do juiz diante da
prova. Lembra o que ocorre, por exemplo, no Tribunal do Jri, onde o
jurado, que o juiz de fato, tem sua convico formada no apenas por
conjecturas racionais, pois vem animada sempre de cargas emotivas409.

O Jri , de fato, o exemplo mais claro, pois se trata de


deciso a dos jurados que se toma sem fundamentao, ou seja, no se
expe qual o raciocnio utilizado. Pode at acontecer que o jurado se deixe
levar to somente pela emoo. Ele pode at intuir a deciso que, sob seu
ponto de vista, a mais justa, sem realizar qualquer espcie de demonstrao
ainda que mental, pois, de fato, no se exige nem pode apresentar
fundamentao para seus votos.

3.4.2. Posio de Karl Larenz

Karl Larenz, ao tratar do que ele denomina


desenvolvimento do Direito superador da lei, afirma que isso ocorre por
haver um caso, ou uma srie de casos, sem soluo satisfatria com os meios
da interpretao da lei e de um desenvolvimento do Direito imanente lei.
Este autor afirma: Segundo ESSER (...), os princpios jurdicos que no esto
ainda positivados irrompem no pensamento jurdico pelo umbral da
conscincia, devido a um caso paradigmtico410.

possvel constatar que, embora no se tenha feito, neste


caso, referncia expressa intuio, da mesma que se trata. Note-se que se
refere ao momento em que princpios jurdicos irrompem no pensamento
jurdico, ou seja, do momento em que surgem. E por onde isso ocorre?
Surgem pelo umbral da conscincia.... Ora, isso intuio. Os casos
paradigmticos so tidos como motivadores do surgimento de novos
princpios. Depois, tais princpios so formulados pela doutrina ou pela
jurisprudncia ou so, inclusive, normatizados.

Karl Larenz traz o exemplo de como Jhering desenvolveu a


doutrina da culpa in contrahendo. Afirma: O louvvel relato de Jhering
409
Introduo filosofia, p. 100.
410
Metodologia da cincia do direito, p. 599.

128
no deixa dvidas sobre a forma como se gerou nele a conscincia do
princpio de uma responsabilidade especial por uma culpa in contrahendo. De
incio, teve lugar a sua valorao tico-jurdica; a ela seguiu-se uma anlise
dos casos a que se referia e a sua comparao com outros casos; com base
nisso, formulou o princpio...411.

Note-se que o referido autor se refere gerao do


princpio na conscincia, ou seja, ao momento em que o mesmo surge.
Refere-se ainda ao momento inicial, em que h uma valorao tico-
jurdica. E a valorao tambm se processa pela intuio.

Ao tratar dos limites do desenvolvimento do Direito


superador da lei, Karl Larenz afirma ser condio prvia a existncia de uma
questo jurdica, quer dizer, de uma questo que exige uma resposta jurdica,
eliminando-se as questes irrelevantes. Outra condio que a questo no
possa ser resolvida nem por via de uma simples interpretao da lei nem de
um desenvolvimento do Direito imanente lei, de maneira que satisfaa as
exigncias mnimas que resultam de uma necessidade irrecusvel do trfego
jurdico, da exigncia de praticabilidade das normas jurdicas, da natureza das
coisas e dos princpios tico-jurdicos subjacentes ordem jurdica no seu
conjunto. H o desenvolvimento do Direito superador da lei onde j no
possvel uma resposta no quadro do conjunto da ordem jurdica vigente e, por
isso, no possvel com consideraes especificamente jurdicas. Quando
se tratar de questes de oportunidade ou caso seja necessria uma
regulamentao pormenorizada, somente o legislador poder chegar soluo
e ter legitimidade para tanto412.

H, portanto, limites para o desenvolvimento do Direito


que supera a lei. interessante, porm, notar que isso se d por meio da
intuio. H sempre uma valorao e a gerao de um princpio jurdico
que vem a ser reconhecido pela conscincia jurdica do momento.

A intuio est presente ainda tanto na constatao como


na aplicao dos princpios jurdicos, pois o que sempre se busca, por
exemplo, a realizao da Justia, que um valor, algo ao qual se chega por
essa forma de apreenso da realidade.

411
Ibid., p. 600/601.
412
Ibid., p. 606/607.

129
3.4.3. Aplicao

A intuio sensvel que, em outra classificao, uma


espcie da de reconhecimento atento sempre o primeiro passo do operador
do direito. o que ocorre no primeiro contato com qualquer caso ou assunto
que deva ser considerado: uma viso, um olhar atento, uma observao, uma
reflexo sobre o mesmo. a que se aplica na apreciao direta das provas.

Uma espcie da intuio sensvel a chamada emocional,


que est relacionada com a constatao de valores, h a considerao e a
estimao dos fatos. A intuio sensvel se divide, ainda, em racional (ou
intelectual) e volitiva, conforme seja a verificao da essncia ou da
existncia do objeto.

Alm da intuio de reconhecimento atento, tem-se, ainda,


em Henri Bergson, a de resistncia e a heurstica. A primeira, quando algo
parece no encaixar bem ou no cair bem at que se perceba a incongruncia,
chegando-se a uma soluo. A ltima acontece quando se faz um esforo para
encontrar uma soluo e a mesma vem de forma sbita. Em todos os casos,
primeiramente se descobre algo; depois que entra o raciocnio discursivo
para se realizar a demonstrao. Os autores repetidamente se referem ao fato
de que h primeiramente a intuio e, depois, a demonstrao.

3.4.3.1. Norma jurdica

Para elaborar a norma, o legislador se vale de


princpios e valores, utilizando o mtodo dedutivo. Baseia-se tambm em
fatos da sociedade, ou seja, na realidade social e seus problemas e, neste caso,
o mtodo o indutivo. Em ambos os casos, necessrio que se valha da
intuio. Tanto os valores quanto a realidade so apreendidos pela intuio.
ela que se utiliza antes de se elaborar qualquer enunciado, antes que se inicie
qualquer raciocnio discursivo.

3.4.3.2. Doutrina ou cincia do direito e outros


trabalhos jurdicos

A intuio est presente no campo da doutrina


e da cincia do Direito e em outros trabalhos jurdicos. O estudioso do Direito
ou o seu operador observa os fatos, valendo-se da intuio em sua forma de
reconhecimento atento. Aps, a mesma tambm ocorre na forma de
resistncia ou heurstica. Podem eles perceber a incongruncia de certas

130
proposies, parecendo haver algo que no combina, at que se chega a uma
soluo. Outras vezes h em que, como em qualquer cincia, ocorre uma
iluminao repentina.

No item 3.2.2, observa-se que o citado


doutrinador afirmou que o dcimo-terceiro salrio, tambm chamado de
gratificao natalina tem natureza salarial aps mencionar a
compulsoriedade por fora de lei. Foi necessria a observao, para se chegar
a uma concluso.

No item 3.3.2., menciona-se a observao de


fatos ou casos. Os mesmos so objetos de estudo ou pesquisa. Note-se que o
primeiro contato sempre se d pela intuio, chamada sensvel, que pode ser
uma espcie da de reconhecimento atento.

3.4.3.3. Sentena

Na sentena, tanto a deduo quanto a induo


so utilizadas. O juiz tem, diante de si, para nortear sua deciso, a lei, a
jurisprudncia, o costume, os princpios, a doutrina. Utiliza, pois, a deduo.
Por outro lado, leva em conta vrios elementos, raciocinando indutivamente.
A intuio tambm est presente, pois h a observao detida de cada um dos
elementos, sejam apenas indcios ou sejam evidncias. Em toda deciso
judicial, h um primeiro contato com os fatos que so trazidos, embora o que
se tenha, de forma geral, sejam apenas narraes (depoimentos, laudos, etc.),
ou seja, nem sempre h o contato direto. Este pode haver como, por exemplo,
no caso de processo criminal relativo a moeda falsa, em que o prprio objeto,
ou seja, o dinheiro falso est juntado aos autos e pode ser visto diretamente.
Nesse caso, o julgador pode observar diretamente.

Na sentena criminal, mencionada nos itens


3.2.3 e 3.3.3, observaram-se atentamente os fatos, tal como narrado neste
ltimo item referido. A observao fez concluir em um relance que se tratava
de trfico internacional de entorpecente.

Na sentena cvel, tambm mencionada no


item 3.3.3., utilizou-se o raciocnio indutivo. A intuio tambm estava
presente, para a observao atenta de cada elemento de prova, inclusive para
notar a sinceridade da autora em seu depoimento. Alis, o fato confirma a
necessidade da regra que determina que a sentena seja proferida pelo mesmo
juiz que encerrou a instruo do processo. No possvel reproduzir nos autos

131
tudo o que se observa ou se capta pelos sentidos ou pelo intelecto em uma
audincia413.

3.4.3.4. Jurisprudncia ou decises dos tribunais

O que ocorre com as decises dos tribunais


semelhante ao que se passa com as sentenas de primeiro grau. semelhante,
mas no igual. Uma das diferenas esse contato direto com a produo de
provas, algo que raramente se realiza nos Tribunais.

Quanto jurisprudncia, observa-se tambm a


presena da intuio. A elaborao de smulas, por exemplo, est ligada ao
princpio da segurana jurdica e tem relao com a busca da Justia.
preciso ter um sentir ou um feeling para perceber o que ser justo e trar
segurana.

3.4.3.5. Costume jurdico

A aplicao e a interpretao dos costumes


ocorrem por deduo e induo, como se pde verificar nos itens 3.2.5 e
3.3.5.

Aqui a intuio est tambm presente, pois a


existncia do costume se constata pela observao, ou seja, h a intuio na
espcie de reconhecimento atento ou, em outra classificao, a sensvel
volitiva.

A intuio est presente principalmente na


constatao da convico ntima de obrigatoriedade, elemento necessrio para
se configurar o costume jurdico.

No item 3.2.5, mencionou-se o costume de


sepultar os mortos. Trata-se de costume que vem de tempos imemoriais. A

413
No que se refere, por exemplo, a depoimentos, a estenotipia permite reproduzir com mais fidelidade o que
dito por partes ou testemunhas. possvel perceber o modo de falar, frases truncadas, erros de portugus,
etc.; o que j fica difcil quando o texto se produz por ditado do juiz que, certamente, nem sempre repetir
exatamente como a parte ou a testemunha falou ou, ainda, as mencionadas frases truncadas ou erros de
portugus. s vezes, repete, colocando entre aspas, mas isso nem sempre ocorre. O que se verifica, pois,
que o que consta dos autos no reproduz todos os detalhes, como por exemplo, a forma mais lenta ou mais
rpida de se falar, as hesitaes, o rosto vermelho ou branco, demonstrando cinismo, arrogncia, medo, susto
ou vergonha, lgrimas saindo dos olhos, demonstrando a indignao ou o arrependimento, gestos de todo
tipo, demonstrando vrios outros sentimentos. Muitas vezes, alguns desses indcios podem ser reveladores,
por exemplo, da sinceridade ou no do depoimento.

132
convico se constata, por exemplo, pelo modo de as pessoas agirem, ou seja,
de forma indutiva, mas a intuio d a certeza, pois percebe-se, capta-se a
existncia da mesma.

O costume traz sempre a idia da repetio de


fatos. Usa-se, pois, a induo; trata-se de experincia emprica e, neste caso,
atua a intuio sensvel, espcie da chamada de reconhecimento atento, em
outra classificao.

3.4.3.6. Analogia jurdica

No caso da analogia jurdica, est presente a


induo, o que se verifica mais facilmente, e tambm a deduo, que nem
sempre perceptvel, como se pde verificar nos itens 3.2.6. e 3.3.6. A
intuio se utiliza para a observao de cada caso e at mesmo para se
constatar ou no a presena da semelhana e da lacuna da lei, elementos
necessrios para que se autorize a aplicao da analogia.

3.4.3.7. Princpios jurdicos

A aplicao da intuio se verifica nos trs


exemplos mencionados no item 3.2.7. So trs acrdos proferidos com base
em princpios jurdicos, nos quais se utiliza tanto a deduo como a intuio.
Esta ltima foi utilizada para se chegar a uma soluo mais justa. O primeiro
caso se referiu aos princpios maiores e aos fins sociais relativamente
utilizao do FGTS. O segundo tratou da proporcionalidade na determinao
da priso de depositrio infiel. O terceiro relativo razoabilidade ao se
impor indenizao por leso ao meio ambiente. Nestes casos, o raciocnio
dedutivo foi aplicado conjuntamente, mas no seria suficiente para se chegar a
uma justa deciso. Somente pela intuio possvel perceber a Justia.

importante observar que os princpios


jurdicos esto sempre ligados a valores, aos quais se chega, de maneira geral,
pela intuio.

3.4.3.8. Investigao criminal

Em se tratando, por exemplo, de uma


investigao policial, a intuio de reconhecimento atento permite que se
observem todos os detalhes, ligando-se um a outro; vo se descobrindo as

133
evidncias. O investigador pode se deparar com algo em relao ao qual h
uma espcie de resistncia, algo que parece no ser congruente ou no
combina com os conhecimentos precedentes. A intuio heurstica ocorrer
quando, aps se coletarem e se reunirem as provas e os indcios, o
investigador tiver uma iluminao repentina.

O que interessante notar que, numa


investigao criminal, h sempre a observao de diversos elementos de
prova, sendo sempre necessrio estabelecer a ligao entre eles para, a partir
disso, poder tirar concluses. Est sempre presente, pois, a intuio chamada
sensvel ou de reconhecimento atento. As demais espcies tambm podem
ocorrer. A de resistncia, por exemplo, pode acontecer quando a investigao
aponta para um determinado sentido, mas parece haver algo errado com as
concluses que se est tirando e, depois, em um determinado momento, se
descobre que, de fato, estavam erradas. A heurstica acontece quando,
eventualmente, depois se ter realizado um esforo para se desvendar algo, a
soluo vem conscincia de forma repentina.

A demonstrao somente ser realizada aps


se ter chegado s concluses possveis, ou seja, depois de utilizada a intuio,
vir o raciocnio discursivo.

134
4. ADEQUAO E COMPLEMENTARIDADE DOS MTODOS

Tendo analisado cada um dos mtodos usualmente empregados na


interpretao e na aplicao do Direito, cumpre verificar o seu carter
complementar.

Tratando dos limites do intuicionismo, Miguel Reale afirma que os


mtodos filosficos no podem se reduzir a mtodos puramente intuitivos.
A intuio fator primordial e imprescindvel da especulao filosfica, mas
insuficiente para a compreenso unitria da vida e do cosmos a que tende a
Filosofia. Trata-se de uma via necessria ao mundo dos valores, mas no
resolve todos os problemas que surgem no plano estimativo. Salvo nos casos
em que as evidncias se impem direta e claramente, o elemento intuitivo
deve ser complementado pelo racional. De forma geral, preciso verificar
racionalmente as conexes de sentido que a intuio nos revela, mesmo
porque a compreenso do todo que, muitas vezes, nos assegura a autntica
apreenso dos elementos singulares. Da mesma maneira que o intelecto
ordena e completa o material sensvel, casando com ele algo de prprio,
tambm a razo ordena e completa o material da intuio estimativa ou
puramente intelectual414.

O que se verifica, pois, no ser suficiente um s mtodo, ou seja, um


s caminho, tanto no mbito na Filosofia quanto no do Direito. Tal fato no
tira, entretanto, o carter de necessidade da intuio.

Cretella Jr. cita Del Vecchio, segundo o qual o mtodo dedutivo seria o
mais adequado s investigaes lgica e deontolgica, e o indutivo o mais
adequado fenomenolgica. Cita ainda Pedro Lessa, mencionando o fato de
este autor ter atribudo extraordinria importncia matria, colocando-a em
primeiro lugar em seus estudos, tendo estudado os mtodos dedutivo e
indutivo, inclinando-se de modo manifesto para o segundo415.

Afirma o mesmo autor: No basta, muitas vezes, um s mtodo, visto


que o objeto se apresenta com vrios aspectos e todos precisam ser atingidos.
Vrios mtodos devem ser utilizados, para o estudo do Direito, conforme o
ngulo ou ngulos que o sujeito cognoscente pretende apreender. Explica:
A deduo prpria do racionalismo jurdico. Tal ocorreu com a escola do
Direito Natural clssica, com a escolstica e com toda a escola teolgica. A
deduo est nitidamente presente no mbito da tcnica jurdica. Deduz-se um
juzo jurdico particular, partindo-se de uma hiptese dada que uma
disposio legal. A sentena um silogismo; no qual a premissa maior a lei,
414
Introduo filosofia, p. 107/108.
415
Curso de filosofia do direito, p. 64.

135
a menor so os fatos, a concluso o dispositivo. Lembra, ainda, tratando do
aspecto axiolgico: a sentena judiciria, que o momento culminante do
drama jurdico, no mais se reduz a um mero e frio silogismo. Mais do que
um silogismo, uma tomada de posio constante, em todo o decurso da lide,
a resultante de uma srie infinita de atitudes valorativas. Pergunta: Como,
sem empregar o mtodo intuitivo, vivenciando o fato, procurando reconstitu-
lo, eliminando o acessrio do principal, transportando-se para o interior dos
acontecimentos para capt-los naquilo que eles tm de caracterstico, poderia
o magistrado exprimir seu juzo valorativo, consubstanciado na sentena?416.

A concluso de Cretella Jr. a de que o Direito um s e tem um s


objeto, que cultural. Afirma que cada um de seus ngulos condiciona um
mtodo especial, que seja mais compatvel com a natureza desse ngulo e que,
assim, todos os mtodos estudados pela filosofia podem ser transpostos para
a filosofia do direito, na captao do fenmeno jurdico, tudo dependendo do
momento da experincia jurdica que se pretende apreender417.

Tratando da descoberta e da demonstrao, Montoro afirma ser


necessrio fazer uma distino entre esses dois planos. Explica: A
importncia da intuio se situa principalmente no plano da descoberta,
cabendo, posteriormente, os raciocnios dedutivos e indutivos a tarefa de
demonstrar a validade ou no das hipteses e descobertas realizadas pela
intuio418.

Como se pode verificar, os trs mtodos so utilizados pelos operadores


do Direito, no havendo um que seja suficiente por si s ou que possa impor a
excluso de outro. Alis, nenhum operador do Direito trabalha com apenas
um dos mtodos de raciocnio. Da mesma forma como o filsofo e o cientista
estudam o objeto que se lhes submete usando todas as suas espcies, assim
tambm ocorre com o operador do Direito, que se vale da deduo, da
induo e da intuio no seu mister.

O operador do direito sente, valora e tenta encontrar a soluo para


cada um dos problemas que lhe so apresentados e, aps chegar possvel
soluo, realiza uma demonstrao valendo-se da induo e da deduo.
Observa-se, pois, que, do momento da proposio do problema at a chegada
possvel soluo, funciona a intuio. Apenas depois desse momento que
se constri a demonstrao. O tempo de articulao da intuio pode ser
curto, at mesmo instantneo, ou longo. A deduo e a intuio podem se

416
Ibid., p. 64/66.
417
Ibid., p. 66.
418
Dados preliminares de lgica jurdica, p. 51.

136
entrelaar intuio. Alis, no s elas, mas tambm outros mtodos no
estudados neste trabalho.

Verifica-se, pois, que os mtodos usuais de aplicao e interpretao do


Direito interagem, ou seja, so utilizados simultaneamente ou um logo aps o
outro. Tm eles, portanto, um carter de complementaridade, ou seja,
completam-se. Somente assim possvel chegar ou, ao menos, tentar chegar a
uma soluo que seja legal e justa para cada caso do qual se trata. O que
muitas vezes acontece que os prprios operadores do Direito no se do
conta de quais so os mtodos que esto usando; o que seria necessrio at
mesmo para se constatar a correo do raciocnio ou um eventual equvoco ou
sofisma.

A constatao da insuficincia da aplicao de um s dos mtodos de


forma isolada importante, pois, se isso ocorresse, haveria equvocos ou at
absurdos. No possvel usar apenas a deduo, pois no se trata de um mero
raciocnio matemtico, com premissas pr-estabelecidas. No se pode,
tampouco, usar s a induo. necessrio sempre subsumir o fato norma.
Ainda que as decises se tomem com base em precedentes, como no caso da
common law, estes tambm funcionam como premissa maior e ocorre a
deduo; ainda que seja a primeira deciso, ela sempre se baseia em um
princpio maior. A intuio no pode, tampouco, funcionar como se fosse um
mtodo nico, pois sempre ser necessrio realizar a demonstrao; mesmo
porque qualquer deciso deve ser fundamentada, exceto a dos jurados no
Tribunal do Jri. Eles so os nicos que podem utilizar apenas a intuio, mas
isso pode levar a equvocos, pois pode haver um erro de interpretao do
direito ou da prova ou pode at ocorrer que julguem impulsionados to
somente pela emoo, que tambm pode ser impulsionada de maneira
equivocada ou mal intencionada.

Constata-se, pois, ser necessrio que haja uma interao entre os vrios
mtodos, inclusive entre aqueles no estudados neste trabalho, para que se
chegue a solues plausveis, de acordo com o Direito e a Justia, no
somente no ato de decidir ou de se elaborar a norma ou de se constatar um
princpio ou um costume, mas tambm para se fazer cincia, ou seja, a
Cincia do Direito.

A deduo necessria, pois h um Direito positivo, h normas,


jurisprudncia, doutrina, costumes e princpios. E qualquer aplicao ou
interpretao deve partir do mesmo.

A induo tambm necessria, pois, de forma geral, as decises


tratam de casos concretos e, ainda que tratem de matrias abstratas ou mais

137
abrangentes, sempre possvel partir de algo mais particular para algo mais
geral.

A intuio, embora s vezes no notada, est sempre presente. O


primeiro contato com qualquer objeto se d intuitivamente. o contato
imediato, a conscincia direta da realidade, ou seja, os sentidos a captam.
Mesmo depois de captado o objeto, a mente realiza atualizaes e pode-se
chegar a uma soluo pela intuio de resistncia, por exemplo, valendo-se de
informaes do passado, ou pode ocorrer, at mesmo, uma iluminao
repentina, que a intuio heurstica. Como se viu, no campo jurdico, todas
as espcies de intuio ocorrem. A intuio funciona tanto no campo de
Cincia Jurdica, que tem um discurso descritivo, como no campo das normas
ou decises judiciais, que tm um discurso normativo. Da mesma maneira
como Arquimedes, em um determinado momento, depois de se ter esforado
muito para encontrar a soluo de um caso, disse hureka, um operador do
Direito tambm pode dizer encontrei, depois de fazer o mesmo para tentar
resolver um caso que, em um primeiro momento, parece insolvel ou de
difcil soluo.

interessante o caso, contado por Rizzatto Nunes, sobre o juiz que,


assistindo a uma pea de teatro, de forma repentina, encontrou a soluo
para um caso, em relao ao qual ainda no tinha encontrado uma que fosse
sustentvel419. isso mesmo que, s vezes, ocorre: o operador do Direito
analisa o caso concreto, pensa nas normas, precedentes e tudo o que h em
relao ao assunto. Porm, naquele momento, no consegue achar uma
soluo ou, ao menos, no encontra uma soluo que lhe agrade ou que lhe
parea plausvel ou sustentvel. Passados alguns instantes ou dias ou at mais
tempo, por alguma razo, a soluo lhe vem mente de maneira repentina. E
quem a encontra pode dizer o mesmo hureka de Arquimedes.

A intuio importante at mesmo para se notar ou, pelo menos, tentar


notar a sinceridade de quem depe ou faz alegaes em Juzo. claro que
tudo o que se diz ou se alega precisa ser provado. Entretanto, nos casos
concretos, a prova nem sempre clara e, muitas vezes, mal produzida. E a
deciso precisa ser justa. Quando o julgador busca uma soluo justa e se
depara com a prova mal produzida, fica diante de um dilema, pois corre o
risco de tomar uma deciso injusta, tanto julgando a ao procedente como

419
Manual de filosofia do direito, p. 233/234 e 274. Citando V. N. Puchkin, Rizzato Nunes conta o caso de
um juiz que tinha, sob seu encargo, um processo criminal. Todos os elementos tinham sido reunidos durante
a instruo. Ele levantara hipteses, mas as mesmas no eram sustentveis ou reais. Aps, quando assistia
uma pea de teatro, encontrou a soluo. Acompanhando o desenvolvimento da apresentao e observando
os objetos, lembrou-se de um objeto que fazia parte da cena do crime e que ele havia desprezado. Surgiu-lhe,
ento, uma viso geral do crime, o que lhe permitiu perceber em que sentido deveriam ser realizadas as
diligncias para encontrar o seu autor.

138
improcedente. No caso do processo penal, a absolvio por insuficincia de
provas no deixa de ser justa, pois h inclusive o princpio in dubio pro reo;
j o mesmo no ocorre no processo civil, pois muito difcil ao julgador, que
busca uma soluo justa, ter que proferir uma deciso de improcedncia da
ao e, ao mesmo tempo imaginar que, eventualmente, pode ser que a parte
autora tenha razo, somente no produzindo a prova necessria, e at
necessite de uma deciso favorvel, por exemplo, relativamente a direitos
fundamentais ligados vida, dignidade, etc.

Por isso, a intuio tem uma funo importante, para que o julgador,
levando em conta todos os elementos de que dispe, possa tentar encontrar
a soluo mais justa. preciso tambm tentar perceber a soluo mais justa,
para no se deixar envolver em sofismas bem articulados. claro que o
conhecimento da deduo e da induo, bem como de outros mtodos,
tambm auxilia a evitar armadilhas da retrica. Entretanto, a intuio tem um
papel fundamental para o mesmo fim.

Realizado o papel da intuio ou, ao menos, cumprida sua funo


inicial, comea a demonstrao, por induo ou deduo, ou seja, tem incio o
raciocnio discursivo. assim que, de forma geral, se faz a fundamentao de
uma deciso ou de um pedido ou parecer judicial ou se constri a linguagem
cientfica.

Constata-se, pois, que, pelo menos em parte, tem razo de ser a crtica
que se faz tendncia de se defender a utilizao exclusiva de um dos
mtodos.

Copi (item 1.3.3.6) tratou da crtica feita, por exemplo, aos Mtodos de
420
Mill , resumindo-a a dois tipos: a de que no realizaram o que era esperado
por Bacon e Mill; e a de que no constituem uma explicao adequada e
completa do mtodo cientfico. Para Copi, os referidos mtodos so
indispensveis, mas foi excessiva a pretenso de seus criadores; so
eliminatrios, pois demonstram que uma determinada circunstncia no a
causa de um dado fenmeno; e os resultados de uma experincia confirmam a
hiptese, mas no estabelecem a concluso com total certeza. Assim, no
sustentvel pretender levar o empirismo ao extremo.

Percebe-se, ainda, a inconsistncia do racionalismo (item 2.1) quando


defende que devem ser excludos os dados fornecidos pelos sentidos421, ou
seja, afastando a experincia. No sustentvel, tampouco, a posio que
pretende o contrrio, ou seja, a excluso do mtodo dedutivo, como exposto.
420
Introduo lgica, p. 357/369.
421
Hilton Jupiass, O racionalismo cartesiano. In: Antonio Rezende (org.), Curso de Filosofia, p. 111.

139
Pedro Lessa (item 2.2.1) considera cientfico o que obtido pelo mtodo
indutivo422, mas no exclui o dedutivo; afirma que a combinao de ambos
forma o mtodo positivo, que o nico para se conhecer as verdades de
ordem cientfica423. Assim, de certa forma, tem razo a crtica que lhe faz
Miguel Reale (item 2.2.2), principalmente ao tratar da questo axiolgica.
Afirma este autor que a norma consagra sempre a escolha de um valor que se
julga necessrio salvaguardar424. Observa-se que tambm a intuio vai mais
alm do que a mera constatao de valores.

A intuio necessria inclusive para se verificar ou, ao menos, tentar


se aproximar o mximo possvel da verdade (item 1.1.1), ou seja, que haja a
maior coincidncia possvel entre o que se pensa e a realidade. No basta, por
exemplo, a construo de complicados raciocnios dedutivos quando as
premissas esto longe de serem verdadeiras. Este um dos motivos de os
raciocnios, que se valem apenas da deduo, tenderem ao fracasso. Situao
semelhante ocorre quando o raciocnio utiliza apenas a induo. Por mais
sofisticadas que sejam as experincias, pode faltar algum elemento, ou seja,
algo deixar de ser considerado ou, ainda, pode ser tido como verdadeiro algo
falso, chegando-se a um resultado falho.

Tratando dos raciocnios (item 1.2.3.1), Copi lembra que est, no


campo da Lgica, determinar a correo ou incorreo dos raciocnios e que
cabe Cincia determinar a verdade ou a falsidade das premissas. Da se
depreende que, de fato, a anlise meramente formal do raciocnio, levando-se
em conta o mtodo discursivo aplicado, no suficiente.

As crticas tm razo de ser quando se constata que, de fato, cada um


dos mtodos, quando isoladamente utilizado, no leva a um resultado
satisfatrio; o que somente ocorre ao serem trabalhados de forma integrada.

A deduo sempre utilizada quando se pretende subsumir um fato a


uma determinada norma. A linguagem nem sempre assume a forma tpica de
um silogismo, em que primeiramente se coloca a premissa maior, depois a
premissa menor e em seguida a concluso. Por vezes, a deduo imediata.
Nas peties iniciais, por exemplo, a praxe narrar os fatos, invocar o Direito
e chegar ao pedido. Em termos lgicos, o que ocorre a colocao da
premissa menor (fatos), da maior (Direito) e, a partir da, tira-se a concluso.
Embora o operador do Direito nem sempre se d conta de que se trata de um
raciocnio dedutivo, isso que ocorre. Analisando-se o texto de uma petio
inicial, possvel encontrar cada elemento do silogismo: as proposies, com

422
Estudos de filosofia do direito, p. 17/18.
423
Ibid., p. 23/24.
424
Filosofia do direito, p. 327.

140
seus termos (sujeito, predicado e mdio), ou seja, a premissa maior, a
premissa menor e a concluso.

A induo tambm est sempre presente no discurso jurdico. Fatos


particulares so considerados para se tirar uma concluso mais geral, embora,
como exposto, esta forma de raciocnio leve a uma concluso apenas
provvel, ou seja, h um grau maior ou menor de probabilidade, nunca uma
certeza absoluta. At por isso, necessrio se faz que sejam considerados
outros elementos e utilizados outros mtodos.

A intuio no pode, tampouco, ser utilizada de forma isolada; isso pelo


menos de modo geral425, pois as decises judiciais precisam ser
fundamentadas e o discurso cientfico exige a demonstrao.

O que se verifica, portanto, que cada um dos mtodos usuais de


interpretao e aplicao do Direito tem sua importncia e atua interagindo
com os demais. Est presente, pois, o carter de adequao e
complementaridade.

425
Exceo regra da exigncia de fundamentao a deciso dos jurados no julgamento do Tribunal do
Jri. H casos em que o juiz tem contato direto com o objeto de prova como, por exemplo, em crime de
moeda falsa, em que ele prprio olha o dinheiro e constata a falsidade. Porm, neste caso, ao decidir, o far
de forma discursiva, utilizando os mtodos da deduo e/ou induo.

141
5. CONCLUSO

Atendo-nos prevalncia, ainda hoje, de mtodos e fundamentos


elaborados pela cincia jurdica no sculo XIX, podemos apontar, em resumo,
a persistncia dos seguintes posicionamentos tericos:

1. A Lgica cincia e arte ao mesmo tempo. Cincia enquanto trata


dos estudos relativos s operaes intelectuais; arte quando se refere s regras
para a conduo de tais operaes.

2. A verdade a relao de conformidade entre o que se pensa e o que


. H o objeto, a inteligncia e a referida relao. O que existe
ontologicamente verdadeiro; a verdade lgica a dos conhecimentos. O
erro o oposto desta ltima; a falsidade o da primeira.

3. Sofismas ou falcias so raciocnios que parecem verdadeiros, mas


no so. Podem ser intencionais ou no. preciso evitar os equvocos de
linguagem ou de termos ou, ainda, as chamadas falcias de ignorncia do
assunto ou ignoratio elenchi e de petio de princpio ou petitio
principii. Filsofos e cientistas devem estar atentos para evitar este tipo de
raciocnio.

4. Pela deduo, parte-se de uma proposio geral para se chegar a uma


concluso particular. Isso se realiza independentemente de qualquer
experincia.

5. Idia, noo ou conceito aquilo que representa a verdade de um


determinado objeto. Quando se expressa em palavras, constitui o termo.

6. O juzo se compe de trs elementos: sujeito, atributo ou predicado e


cpula ou liame, unindo o primeiro ao segundo. A preposio o enunciado
ou a expresso do juzo. Quanto quantidade, a proposio geral ou
particular; sendo a singular equiparada geral. Quanto qualidade, pode ser
afirmativa ou negativa. Quanto distribuio, observa-se o seguinte: a) toma-
se o predicado em toda sua compreenso, mas no em toda a extenso, sendo
a proposio afirmativa; b) se a proposio for negativa, ocorre o contrrio.
Na definio, exprime-se a identidade total entre sujeito e predicado. As
proposies podem ser hipotticas ou modais: as primeiras afirmam ou negam
em determinada hiptese; as segundas enunciam a afirmao e o seu modo.

7. Proposies podem ser verdadeiras ou falsas. Havendo functores,


que transformam e vinculam os enunciados entre si, surgem os functores
enunciativos, que tm valor de verdade que depende do valor dos enunciados.

142
8. A linguagem tem diferentes usos, sendo bsicos os seguintes:
informativo, expressivo e diretivo. Enunciados e raciocnios podem ser
expressos por smbolos.

9. O raciocnio composto por juzos. O argumento um conjunto de


proposies. Enquanto estas so verdadeiras ou falsas, aquele vlido ou
invlido. Slido o argumento vlido, no qual todas as premissas so
verdadeiras. O argumento dedutivo vlido quando, sendo verdadeiras as
premissas, a concluso tambm o .

10. O silogismo uma espcie de raciocnio dedutivo, composto de trs


proposies, sendo a ltima a concluso, na qual o sujeito termo menor, e o
predicado, o maior. A premissa maior contm o termo maior; a menor, o
termo menor. A validade do silogismo depende de sua forma. H silogismos
que so irregulares, em razo de modificao, simplificao ou
desenvolvimento de maneira diferente. Os principais so: o entimema, o
epiquerema, o polissilogismo, o sorites e o dilema.

11. A deduo pode ser imediata quando se extrai a concluso a partir


de uma nica premissa. Isso se realiza por: oposio, converso, obverso e
contraposio.

12. Na induo, parte-se de vrias proposies particulares para se


chegar a uma geral. preciso um nmero suficiente de casos. A verdade
estabelecida como provvel.

13. O raciocnio analgico se funda na relao de semelhana entre


objetos. As concluses se estabelecem com maior ou menor probabilidade.
Isso depende da relevncia das semelhanas. Trata-se de uma das formas de
induo incompleta. Podem existir outras espcies de raciocnio indutivo.

14. No mbito do raciocnio indutivo, so conhecidos os cinco mtodos


de John Stuart Mill: mtodo de concordncia, mtodo de diferena, mtodo
conjunto de concordncia e diferena, mtodo de resduos e mtodo de
variao concomitante. Estes se basearam nos de Francis Bacon. As crticas,
que so feitas aos mtodos de Mill so a de que no realizam o que ele e
Bacon esperavam e a de que no so uma explicao adequada e completa do
mtodo cientfico. Referidos mtodos so indispensveis, embora as
pretenses tenham sido excessivas.

15. A intuio a aquisio de conhecimento de forma direta. A


intuio sensvel a percepo de algo pelos sentidos; a base do

143
conhecimento emprico. A intuio espiritual a projeo direta do esprito
sobre o objeto e pode ser de trs espcies: intelectual, emotiva e volitiva. A
primeira capta o objeto em sua essncia, a segundo capta o seu valor, a
terceira leva sua existncia.

16. Henri Bergson tratou o tema da intuio com profundidade e a


considerava como nico mtodo a ser utilizado pela teoria do conhecimento.
Para Dilthey, somente pela intuio volitiva se aprofunda a investigao
cognoscitiva. Com Husserl, se retoma a linha da intuio existencial volitiva
ou intuio eidtica.

17. Para Rizzato Nunes, a intuio no exprimvel em palavras. A


intuio fundamental de Bergson pode ser de trs espcies: de
reconhecimento atento, de resistncia e heurstica.

18. Para o racionalismo, o conhecimento tem origem exclusiva na


razo. O racionalismo, levando em conta os conhecimentos a priori, utiliza
o mtodo dedutivo.

19. Para o empirismo, o conhecimento adquirido pela experincia


externa ou interna. A induo o mtodo dos empiristas. Valoriza-se a
observao e a aplicao prtica.

20. Pedro Lessa considerava cientfico o conhecimento obtido pelo


mtodo indutivo. Este autor foi criticado por Miguel Reale. Os neo-empiristas
combinam induo e deduo.

21. No se pode confundir a norma, que trata de algo que deve ser,
enquanto linguagem, com o Direito enquanto ser, ou seja, tratado na
metalinguagem, como ocorre na cincia jurdica. As normas tm contedo
axiolgico; o que no afasta a aplicao do mtodo indutivo. H autores que
defendem a idia de que o conhecimento adquirido pela inteligncia e pela
experincia em conjunto.

22. A axiologia trata dos valores, aos quais se chega pela intuio. A
axiologia jurdica trata dos valores que integram a ordem jurdica. Os valores
so o que d sentido ao humana, aquilo que exige uma tomada de posio.
Podem ser positivos ou negativos, h uma hierarquia entre eles, so relativos e
correspondem s necessidades humanas.

23. Os valores resultam da relao que os homens estabelecem entre si


e com o mundo. A descoberta dos valores a descoberta do que convm
sobrevivncia e busca da felicidade. Os valores se constatam pela intuio.

144
Implicam a gnese de princpios e normas e atuam em sua interpretao e
aplicao.

24. O fenmeno dos valores se d na sociedade e se inter-relaciona com


a cultura. A norma surge para satisfazer uma necessidade social em um
determinado momento histrico. O ser humano transforma a natureza e a si
prprio; nasce em determinada cultura, a absorve, modifica e transmite.

25. O ser humano o valor-fonte, pois tem conscincia da prpria valia


e outros valores se revelam para complet-lo e garanti-lo. Ele inova e supera.

26. A Justia valor fundamental. princpio informador para o


legislador e para o aplicador do Direito. o equilbrio entre direitos que
coexistem na sociedade. Esto presentes as noes de igualdade e de
alteridade.

27. A Justia se classifica em comutativa, distributiva, legal ou geral e


social.

28. A eqidade uma espcie de Justia e, de certa forma, a supera.


Est relacionada idia de flexibilidade e adaptao. a Justia do caso
concreto. Influi tambm no momento da elaborao da lei. As espcies de
eqidade podem ser: legal ou judicial, sendo esta ltima dividida em civil,
natural e cerebrina.

29. A lei injusta viola o prprio sistema normativo; deve-se deixar


prevalecer a ndole geral do sistema. A resistncia lei somente admissvel
em caso de injustia gravssima e se no provocar dano ainda maior
sociedade.

30. A Justia pode ter outras concepes.

31. A idia de Justia engloba a de bem comum que, para alguns, a


finalidade do Direito.

32. A tica tem, como objeto, a Moral. Ela explica as normas de


comportamento, sistematizando-as.

33. A Lgica Jurdica a aplicao da Lgica como instrumento do


Direito. A norma jurdica prescritiva; a proposio jurdica, enquanto parte
da linguagem da Cincia do Direito, descritiva. As normas so vlidas ou
invlidas; as proposies, verdadeiras ou falsas.

145
34. A deduo utilizada como mtodo de interpretao e aplicao do
Direito. A norma jurdica a premissa maior; o fato est na premissa menor; a
concluso a aplicao da norma ao fato.

35. O mtodo dedutivo utilizado no momento da criao da norma,


nos estudos, pesquisas, pareceres e demais trabalhos jurdicos, ao se
proferirem as decises judiciais e ao se estabelecer a jurisprudncia, ao se
aplicar o costume e a analogia jurdicos. Ao se admitir a existncia de um
Direito Natural, aplica-se a deduo para se chegar aos princpios. Como
ponto de partida, servem eles para a elaborao das normas e para o
suprimento de lacunas ou, ainda, como norte para o aplicador da norma. Neste
caso, tambm se aplica o mtodo dedutivo.

36. O mtodo indutivo, de forma geral, tambm se utiliza da mesma


maneira, inclusive para a criao da norma e para a verificao de sua
eficcia. No caso da analogia e do costume jurdicos, se utiliza no seu
estabelecimento. Os princpios jurdicos se constatam por meio da induo, a
partir das normas jurdicas ou dos valores.

37. A intuio aplicada pelos operadores do Direito. Seu estudo,


entretanto, no ainda to desenvolvido quanto o dos mtodos discursivos. O
operador do direito, ao conhecer fatos e coisas pelos sentidos, utiliza a
intuio. Intui valores, especialmente o da Justia, e o caminho para a sua
realizao.

38. O intuicionismo tem limites. Exceto quando as evidncias se


impem, o elemento intuitivo deve ser completado pelo racional. Um s
mtodo, portanto, no suficiente. Na sentena, est presente a deduo, mas
ela no pode ser reduzida a um silogismo frio. H sempre uma tomada de
posio.

39. Os trs mtodos so adequados e so utilizados pelos operadores do


Direito. Nenhum deles pode ser utilizado com exclusividade. No se pode
impor a excluso de nenhum.

40. Os mtodos usuais de aplicao e interpretao do Direito tm um


carter de complementaridade, pois h uma necessria interao entre eles.

146
APNDICE

1. FIGURAS RELATIVAS AO CAPTULO 1 ITENS 1.2.4.1 E 1.2.5.1

2. CONSTITUIO FEDERAL SEO RELATIVA EDUCAO

3. LEI N 9.394, DE 20 DE DEZEMBRO DE 1996 TTULOS II E III

4. SENTENAS

5. APELAO CVEL TRF DA 1 REGIO COSTUME JURDICO

6. RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA STJ


ANALOGIA JURDICA

7. RECURSO ESPECIAL STJ PRINCPIOS MAIORES E FINS


SOCIAIS

8. AGRAVO DE INSTRUMENTO TRF DA 3 REGIO PRINCPIO


DA PROPORCIONALIDADE

9. APELAO CVEL TRF DA 3 REGIO PRINCPIO DA


RAZOABILIDADE

10. LAUDO PERICIAL EM AO DE DESAPROPRIAO

11. ARTIGOS: ELLEN GRACIE DEFENDE CAUTELA NA DISCUSSO


DE PROJETOS SOBRE VIOLNCIA E STJ O TRIBUNAL DA
CIDADANIA

147
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r-. APNDICE
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1. FIGURAS RELATIVAS AO CAPTULO 1 - ITENS 1.2.4.1 E 1.2.5.1
"
r"' 2. CONSTITUIO FEDERAL - SEO RELATIVA EDUCAO
~ 3. LEI N 9.394, DE 20 DE DEZEMBRO DE 1996 - TTULOS II E lU
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4. SENTENAS

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5. APELAO CVEL - TRF DA 1a REGIO - COSTUME JURDICO
~

~ 6. RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA - STJ -


ANALOGIA JURDICA
~

r"' 7. RECURSO ESPECIAL - STJ - "PRINCPIOS MAIORES" E FINS


~,
SOCIAIS

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8. AGRAVO DE INSTRUMENTO - TRF DA 3a REGIO - PRINCPIO
f DA PROPORCIONALIDADE
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9. APELAO CVEL - TRF DA 3a REGIO - PRINCPIO DA


~
RAZOABILIDADE
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r- 10. LAUDO PERICIAL EM AO DE DESAPROPRIAO


r-
11. ARTIGOS: "ELLEN GRACIE DEFENDE CAUTELA NA DISCUSSO
r' DE PROJETOS SOBRE VIOLNCIA" E "STJ - O TRIBUNAL DA
~ CIDADANIA"
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CAPTULO 1 - ITENS 1.2.4.1 E 1.2.5.1

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FIGURAS
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Primeira Segunda Terceira Quarta
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CONSTnnnOFEDERAL
TTULO vm - DA ORDEM SOCIAL
CAPTULo fiI - DA EDUCAO, DA CULTURA E DO DESPORTO
Seo I - DA EDUCAO
r-

Arts. 205 a 208 148


r-
o A Lei n. 9.424, de 24-12-1996, dispe sobre o fundo de rrwnuteno e tksenvolvimento e de
....... valoriztzo do magistrio.
o Salrio-educao: Lei n. 9.766, de 18-12-1998.
o Promoo gratuira da educao atravs de organizaes da sociedade civil de interesse
pblico: Lei n. 9.790, de 23-3-1999.
o A Resoluo n. 2, de 19-4-1999, do Ministrio da Educao, institui diretrizes curriculans
nacionais para a formao de docentes da educao infantil e dos anos inicWs do. ensino
fundamen1al, em nvel mdio. na moda/.idaJ:k normaL
,-.. o A Lei n.10.558, de 13-11-2002 regulamenradapelo Decreton. 4.876, de 12-11-2003, cria o
Programa Diversidade na Universidade, e d oUtras providncias.

Art. 205. A educao, direito de todos e dever do Estado e da famlia, ser


promovida e incentivada com a colaborao da sociedade, visando ao pleno desen-
volvimento da pessoa, seu preparo para o exerccio da cidadania e sua qualificao
para o trabalho.
Art. 206. O ensino ser ministrado com base nos seguintes princpios:
I - igualdade de condies para o acesso e permanncia na escola;
11-liberdade de aprender, ensinar, pesquisar e divulgar o pensamento, a arte
e o saber;
"
m - pluralismo de idias e de concepes pedaggicas, e coexistncia de
instituies pblicas e privadas de ensino;
IV - gratuidade do ensino pblico em estabelecimentos oficiais;
V - valorizao dos profissionais do ensino, garantidos, na forma da lei, pla-
nos de carreira para o magistpo pblico, com piso salarial profissional e ingresso
exclusivamente por concurso pblico de provas e ttulos;
. lnciso V com redao dado. pela Emenda Constitucional n. 19, de 4-6-1998.

VI - gesto democrtica do ensino pblico, na forma da lei;


VII - garantia de padro de qualidade.
Art. 207. As universidades gozam. de autonomia didtico-cientfica, adminis-
trativa e de gesto financeira e patrimonial, e obedecero ao princpio de
indissociabilidade entre ensino, pesquisa e extenso.
r o O Decreto n. 3.860. de 9-7-2001, dispe sobre a organiwo do ensino superior, ""v"U,,-
o de cursos e instituies, e d outras providncias.

12 facultado s lUlversidades admitir professores, tcnicos e cientistas es-


trangeiros, na forma da lei.
'"""'
o 1Racrescentado pela Emenda Constitucional n. 11, de 30-4-1996.

29.O disposto neste artigo aplica-se s instituies de pesquisa cientfica e


tecnolgica.
---- . 2R acrescenrado pela Emenda Constitucional n. 11, de 30-4-1996.

Art. 208. O dever do Estado com a educao ser efetivado mediante a garan-
,.....
tia de:
I - ensino fundamental obrigatrio e gratuito, assegurada, inclusive, sua ofer-
ta gratuita para todos os que a ele no tiveram acesso na idade prpria;
r- o lnciso I com redao dado. pela Emenda Constitucional n. 14, de 12-9-1996.
11- progressiva universalizao do ensino mdio gratuito;

"'.
149
r,
".~
"I

f(
,.... ...
149 Ans. 208 a 211
~.
t~ . Inciso li com reda.o dada pela Emenda. ConsrituciClUlI n. 14. de 12-9-1996.

m - atendimento educacional especializado aos portadores de deficincia,


preferencialmente na rede regular de ensino;
,..... . A Lei n. 10.845. de 5-3-2004. institui o Programa de Complementao ao Atendimento
Educacional Especializado s Pessoas Portadoras de Dejicincia - PAED. em cumprimen-
jk' to ao disposto neSte inciso.

I{
i?'
. A Lei n. 7.853. de 24-10-1989.
lida. as nomuIS de proteo
regulamenratiapelo
pessoa portada.ra
Decreto
de deficincia.
n. 3.298. de 20-12-1999. conso-

.... f;f';:'
Ir' . Conveno Interamericana para aEliminao de todas as Formas de Discriminao contra
:J: as Pessoas Portada.ras de Dejicibtcia: Decreto n. 3.956. de 8-10-2001.
-- ~..'; . . . Ungua Brasileira de Sinais -
liBRAS: Lei n. 10.436. de 24-4-2002 (meio legal de comuni-
ir cao e expresso de comunidades de pessoas surdas).
.....
IV - atendimento em creche e pr-escola s crianas de zero a seis anos de
idade;
V - acesso aos nveis mais elevados do ensino, da pesquisa e da criao arts-
......
i tica, segundo a capacidade de cada um;
VI - oferta de ensino noturno regular, adequado s condies do educando;
,.... -
vn atendimento ao educando, no ensino fundamental, atravs de programas
~.' Suplementares de material didtico-escolar, transporte, alimentao e assistncia
(.-. sade.
r
.;
"~o. . A Medida Provis6ria n. 2.178-36. de 24-8-2001. dispe sobre o repasse de recursosfinan-
~:. ceiros do Programa Nacional de Alimentao Escolar e institui o Programa Dinheiro Dire-
\'... to na Escola.

r," 12O acesso ao ensino obrigatrio e gratuito direito pblico subjetivo.


~i" 22O no-oferecimento do ensino obrigatrio pelo Poder Pblico, ou sua ofer-
f; ta ilregular, importa responsabilidade da ~toridade competente.
.~:.
,- . 3!!Compete ao Poder Pblico recensear os educandos no ensino fundamental,
L.
'., fazer-lhes a chamada e zelar, junto aos pais ou responsveis, pela freqncia escola.
Art. 209. O ensino livre iniciativa privada, atendidas as seguintes condies:
I -cumprimento das normas gerais da educao nacional;
, TI-;- autorizao e avaliao de qualidade pelo Poder Pblico.
Art. 210. Sero fixados contedos mnimos para o ensino fundamental, de ma-
rieira a assegurar formao bsica comum e respeito aos valores culturais e artsti- ."
..... ';." cos, nacionais e regionais. .
l2 O ensino religioso, de matrcula facultativa, constituir disciplina dos ho- "

,....
'. "---~-j.. rrios normais das escolas pblicas de ensino fundamental.
..'
. 2!!O ensinofundamentalregularserministradoem lnguaportuguesa,asse-
;~y . gorada s comunidades indgenas tambm a utilizao de suas lnguas maternas e tnn-
;'i..
ie~ . processos prprios de aprendizagem.
~x.. Art. 211.A Unio,os Estados,o DistritoFederal e os Municpiosorganizaro
i
\F
" em regime de colaborao seus sistemas de ensino. I
1
~';":
', . Vidcart.60e doADCT.
;!
t: lI!A Unio organizar Osistema federal de ensino e o dos Territrios, finan- i
;:X . . "ciaras instituies de ensino pblicas federais e exercer., em matria educacipnal, t
"I
ifi;~: - -- -- ------.. .;

150.
Localizao do texto integral Pgina 1 de 23

ADVERTNCIA
Informamos que os textos das normas deste stio so digitados ou digitalizados, no sendo, portanto, "textos
.-. oficiais". So reprodues digitais de textos originais, publicados sem atualizao ou consolidao, teis apenas para
pesquisa,
m ~---~ ~..m_"__" m m ,_..m..",--", ",..'"""''' m..

,....

Senado Federal
Subsecretaria de Informaes

.-.,

LEI N 9.394, DE 20 DE DEZEMBRO DE 1996.

'"' Estabelece as diretrizes e bases da educao nacional,

o PRESIDENTE DA REPBLICA,fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a


"'" seguinte lei:

TTULO I
.-

.-.

DA EDUCAO

Art. 10 A educao abrange os processos formativos que se desenvolvem na vida familiar, na


convivncia humana, no trabalho, nas instituies de ensino e pesquisa, nos movimentos sociais e
organizaes da sociedade civile nas manifestaes culturais.

10 Esta lei disciplina a educao escolar, que se desenvolve, predominantemente, por meio do
.-. ensino, em instituies prprias.

".... 20 A educao escolar dever vincular-se ao mundo do trabalho e a prtica social.

,...

TTULO 11

""'

,.. DOS PRINCPIOS E FINS DA EDUCAO NACIONAL


r- Art. 20A educao, dever da famllia e do Estado, inspirada nos princlpios de liberdade e nos ideais
de solidariedade humana, tem por finalidade o pleno desenvolvimento do educando, seu preparo para
o exerclcio da cidadania e sua qualificao para o trabalho,
..-.
Art. 30 O ensino ser ministrado com base nos seguintes princlpios:

-
I igualdade de condies para o acesso e permanncia na escola;

,-.. 11 -liberdade de aprender, ensinar, pesquisar e divulgara cultura, o pensamento, a arte e o saber;
r- 111 - pluralismo de idias e de concepes pedaggicas;

"'"'

151

http://www6.senado.gov.brllegislacao/ListaPublicacoes.action?id= 10248 O 28/08/2007


r-
Localizao do texto integral Pgina 2 de 23
,-
-
IV respeito liberdade e apreo tolerncia;

-
V coexistncia de instituies pblicas e privadas de ensino;

-
VI gratuidade do ensino pblicoem estabelecimentos oficiais;

.... VII - valorizao do profissional da educao escolar;

~ VIII - gesto democrtica do ensino pblico, na forma desta Lei e da legislao dos sistemas de
ensino;

-
IX garantia de padro de qualidade;

X - valorizao da experincia extra-escolar;

XI- vinculao entre a educao escolar, o trabalho e as prticas sociais.


....

.......
TTULO 111

"" DO DIREITO EDUCAO E DO DEVER DE EDUCAR

Art. 4 O dever do Estado com educao escolar pblica ser efetivado mediante a garantia de:
...
I - ensino fundamental, obrigatrio e gratuito, inclusive para os que a ele no tiveram acesso na
idade prpria;
,.. 11- progressiva extenso da obrigatoriedade e gratuidade ao ensino mdio;

111 - atendimento educacional especializado gratuito aos educandos com necessidades especiais,
preferencialmente na rede regular de ensino;

~ IV- atendimento gratuito em creches e pr-escolas s crianas de zero a seis anos de idade;

V - acesso aos nveis mais elevados do ensino, da pesquisa e da criao artstica, segundo a
~
capacidade de cada um;

,.... VI - oferta de ensino noturno regular, adequado s condies do educando;

-
VII oferta de educao escolar regular para jovens e adultos. com caractersticas e modalidades
adequadas s suas necessidades e disponibilidades, garantindo-se aos que forem trabalhadores as
""
condies de acesso e permanncia na escola;
.-.
VIII -
atendimento ao educando, no ensino fundamental pblico. por meio de programas
'" suplementares de material didtico-escolar, transporte. alimentao e assistncia sade;

..... -
IX padres mnimos de qualidade de ensino, definidos como a variedade e quantidade mnimas,
por aluno, de insumos indispensveis ao desenvolvimento do processo de ensino-aprendizagem.

Art. 5 O acesso ao ensino fundamental direito pblico subjetivo. podendo qualquer cidado,
grupo de cidados, associao comunitria, organizao sindical. entidade de dasse ou outra
legalmente constituda, e, ainda, o MinistrioPblico, acionar o Poder Pblico para exigi-Io.

"... 1 Compete aos Estados e aos Municpios, em regime de colaborao, e com a assistncia da
Unio:

152
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,-.
""
-
I recensear a populao em idade escolar para o ensino fundamental, e os jovens e adultos que a
.- ele no tiveram acesso;

11 - fazer-Ihes a chamada pblica;

111 - zelar, junto aos pais ou responsveis, pela freqncia a escola.

2 Em todas as esferas administrativas, o Poder Pblico assegurar em primeiro lugar o acesso ao


~ ensino obrigatrio, nos termos deste artigo, contemplando em seguida os demais nveis e modalidades
de ensino, conforme as prioridades constitucionais e legais.

3 Qualquer das partes mencionadas no caput deste artigo tem legitimidade para peticionar no
Poder Judicirio, na hiptese do 2 do art. 208 da Constituio Federal, sendo gratuita e de rito
sumrio a ao judicial correspondente.
.-
,.... 4 Comprovada a negligncia da autoridade competente para garantir o oferecimento do ensino
obrigatrio, poder ela ser imputada por crime de responsabilidade.
~
5 Para garantir o cumprimento da obrigatoriedade de ensino, o Poder Pblico criar formas
-- alternativas de acesso aos diferentes nveis de ensino, independentemente da escolarizao anterior.

Art. 6 dever dos pais ou responsveis efetuar a matrcula dos menores, a partir dos sete anos de
idade, no ensino fundamental.

-- Art. 7 O ensino livre iniciativaprivada, atendidas as seguintes condies:

I - cumprimento das normas gerais da educao nacional e do respectivo sistema de ensino;

11 - autorizao de funcionamento e avaliao de qualidade pelo Poder Pblico;


.....
111-capacidade de autofinanciamento, ressalvado o previsto no art. 213 da Constituio Federal.

TTULO IV
'"'

,...,
DA ORGANIZAO DA EDUCAO NACIONAL
,...

Art. 8 A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios organizaro, em regime de


colaborao, os respectivos sistemas de ensino.

1 Caber Unio a coordenao da polltica nacional de educao, articulando os diferentes


nveis e sistemas e exercendo funo normativa, redistributiva e supletiva em relao as demais
instncias educacionais.
...
2 Os sistemas de ensino tero liberdade de organizao nos termos desta Lei.
'"'

Art. 9 A Unio incumbir-se- de:

,..., I - elaborar o Plano Nacional de Educao, em colaborao com os Estados, o Distrito Federal e os
Municpios;
""'

..... 11 - organizar, manter e desenvolver os rgos e instituies oficiais do sistema federal de ensino e o
dos Territrios;
""'
111- prestar assistncia tcnica e financeira aos Estados,ao DistritoFederal e aos Municpios para o
desenvolvimento de seus sistemas de ensino e o atendimento prioritrio escolaridade obrigatria,
exercendo sua funo redistributiva e supletiva;
,

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http://www6.senado.gov.br/legislacao/ListaPublicacoes.action?id= 102480 28/08/2007
-.
PODERJUDICIARIO
JUSTiA FEDERAL

..... Processo n 97.0100186-9


Ao Criminal
Autora: Justia Pblica
"'" Ru: Reinhard Ingolf Brunnenberg
18 Vara Criminal em So Paulo

'"'

--
Vistos, etc.

.....

- o Ministrio Pblico Federal ofereceu denncia


contraReinhard Ingolf Brunnenberg, qualificadonos autos, fi. 24, por infrao

- ao artigo 12,c.c. o artigo 18, inciso I, da Lei n 6.368/76.

Diz a denncia que o acusado foi surpreendido,


por volta das 23,00 horas, em 18.12.96, nas proximidades de um hotel na Rua
..-
Fradique Coutinho, transportando cocana acondicionada em dois embrulhos de
-- papelo, vedados com fita adesiva, perfazendo um peso total de aproximadamente
-- 2.970 gramas; sendo que a droga foi encontrada em dois compartimentos
semelhantes a "fundos falsos". A deteno do acusado ocorreu quando o mesmo,
portando tal mala, pretendia ir para o Rio de Janeiro e, de l, para o exterior.
"'1) A denncia foi recebida em 20.01.97 (fI. 59).

Citado (fI. 88), o acusado foi interrogado (fls.


98/101). Apresentou defesa prvia (fi. 164), sem arrolar testemunhas.

- Na instruo criminal,
testemunhas arroladas pela acusao (fls. 141/147).
foram ouvidas duas

Em alegaes finais, o Ministrio Pblico Federal


.... requereu a condenao do acusado nos moldes da denncia (fls. 151/154). Por
.....
sua vez, a defesa apresentou alegaes finais (fls. 169/172), requerendo a
absolvio. Afirma que houve irregularidades e que os depoimentos so frgeis e
contraditrios, inexistindo prova robusta contra o acusado. Argumenta que a
autoria no restou provada.

"""' No constam antecedentes (fi. 74).


.-
~
.-. .I 1
..- 154 '-"-
0.015
--
-"'.
PODER JUDICIARIO
""""
JUSTiA FEDERAL

O RELArRIO.
~

DECIDO.

- Preliminarmente, observo que no houve o


despacho saneador, do artigo 23, da Lei n 6.368/76. Entretanto, no tendo
-- ocorrido prejuzo s partes, no h qualquer nulidade a ser reconhecida.
-..
No mrito, o pedido constante da inicial
-- acusatria procedente.

- o material apreendido em poder do acusado (fI.


19) foi submetido s anlises qumicas e cromatogrficas (fI. 92), constatando-se
ser cocana, substncia entorpecente, que causa dependncia fsica e psquica
....
em seus usurios, estando includa na Portaria n 28, de 13 de novembro de 1.986,
da DIMED/MS, fazendo parte da Lista de Substncias Entorpecentes e
-. Psicotrpicas de Uso Proscrito no Brasil.

Levando em conta a grande quantidade da


substncia, 2.086,3 g (dois mil e oitenta e seis gram'as e trs decigramas), tenho
que a cocana apreendida se destinava ao consumo de terceiros e no a uso
prprio do acusado. Alm disso, o prprio acusado, interrogado em Juzo (fls.

-
.-
'"
98/101), afirmou que no viciado.

o acusado, quando foi abordado pela polcia, na


Rua Fradique Coutinho, nesta capital, tinha consigo uma mala, que era constituda
....
de laterais falsas semelhantes a "fundos falsos", onde foi encontrada a cocana,
acondicionada em dois pacotes. Sua conduta se subsume a um dos ncleos do
."', tipo, contidos no "capuf', do artigo 12, da Lei n 6.368/76, ou seja, "transportar".
- A defesa, alegando que houve irregularidades e
que os depoimentos so frgeis, afirma que a autoria no restou comprovada.
-- Entretanto, a substncia entorpecente foi apreendida em poder do acusado.
Segundo a testemunha Aguinaldo Giabardo (fI. 142), "o acusado saiu do hotel com
"'"" uma mala de cor bege, e dirigia-se ao txi com a mesma no momento em que foi
abordado...". A outra testemunha, Roberto Alonso (fI. 146), diz que "o ru, no
.... entanto, deixou o hotel com uma mala de cor bege onde, posteriormente, foi
.... encontrada a substncia entorpecente". Pela defesa no foi provada a ocorrncia
de qualquer irregularidade que pudesse levar a convencimento contrrio.
.....
Quanto autoria e ao elemento subjetivo, levo em
.......
conta, tambm, o que segue.
.......
civ
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U
......
2
,.... 155

- 0.015
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""

"""

PODER JUDICIARIO
.....
JUSTiA FEDERAL
/"'

,...

..-- Segundo o depoimento da testemunha Aguinaldo


Giabardo (fls. 141/143), o mesmo e seu colega, a partir de telefonema annimo,
"""' dirigiram-se Rua Fradique Coutinho, nesta capital, e ficaram observando as
sadas do acusado do hotel. Foi visto o acusado saindo algumas vezes s e outras
'"'"'
vezes acompanhado de uma moa. Por volta das 23,00 horas, a moa tomou um
,... txi e o parou em frente ao hotel, "saindo em seguida o ru do mesmo hotel e
caminhando em direo ao txi, que se encontrava do outro lado da rua".
"'"'

... Disse, ainda, que "a referida moa no portava


nenhuma mala, sendo que o acusado saiu do hotel com uma mala de cor bege, e
,... dirigia-se ao txi com a mesma no momento em que foi abordado pelo depoente e
seu colega".
,-.
~ Narrou que "conduziu o ru ao saguo do hotel,
para onde levou a mala, convidando o motorista do txi para presenciar a abertura
.....
da mesma". A abertura da mala foi presenciada por tal motorista, pela moa e pelo
..... prprio acusado. Foram encontrados os dois pacotes com substncia entorpecente
em laterais falsas da mala. Havia, tambm, na mala, roupas e objetos de uso
.- pessoal do acusado, alm de um telefone celular e um telefone marca "Rolex". A
~
moa disse que se tratava de "garota de programa", que havia recebido R$ 150,00
para ficar com o acusado. Encontrou-se em poder do acusado passagem
- rodoviria, para o Rio de Janeiro, e passagem area, para o dia seguinte, com
sada do Rio de Janeiro e escalas em So Paulo e Bruxelas, com destino a Viena.
,...
- Conta que o acusado disse que a moa era uma
- "garota de programa" e iria com o mesmo at a estao rodoviria. Observe-se:
apenas at a rodoviria e no at o Rio de Janeiro, como pretendeu fazer crer o
""' acusado em seu interrogatrio (fi. 99).

r
Em sintonia com o depoimento de Aguinaldo, est
o de Roberto Alonso (fls. 145/147). Em razo de um telefonema annimo, dirigiu-se
..- a hotel em questo. Afirmou que uma moa saiu do hotel e voltou com um txi,
parando defronte ao mesmo, e que "o ru deixou o hotel e dirigia-se ao txi quando
--
foi abordado pelo depoente e por seu colega'~

Contou que "a moa no portava qualquer mala


" quando deixou o hotel em busca do txi, sendo que o ru, no entanto, deixou o
hotel com uma mala de cor bege onde, posteriormente, foi encontrada a substncia

-......

""
entorpecente". Disse que a mala foi aberta na rua, na presena do acusado, da
moa e de um funcionrio do hotel, e que, aps, a mala, o acusado e a moa foram
levados para o interior do hotel, realizando-se revista mais minuciosa na mala e no

--
--.
"'"'
quarto utilizado pelo acusado. ct
li
.....
3
--- 156
0.015
,...
'"'

.....

..... PODERJUDICIARIO
JUSTiA FEDERAL
"'"

Narrou que "a substncia entorpecente estava


acondicionada em 02 pacotes escondidos atrs da costura das laterais da mala", e
que tal mala continha tambm roupas do acusado. A moa dissera ser "garota de
programa" e haver recebido R$ 150,00 para passar o dia com o acusado e
acompanh-Ia at a estao rodoviria. Antes de vir ao Brasil, o acusado havia
passado pela Itlia, onde recebera US$ 1.000,00, sendo que o restante seria
- entregue no destino.

Restaram isoladas, pois, as afirmaes do


acusado, no sentido de que veio a So Paulo a turismo, tendo juntado dinheiro
..... para fazer uma viagem com a qual tanto sonhou.
--
De acordo com que se pde observar, pelos
depoimentos transcritos e pelo restante do conjunto probatrio, Cristiane Lemos de
Souza era realmente apenas uma "garota de programa", que manteve, com o
acusado, relaes sexuais e o acompanharia at a estao rodoviria.

Alis, o comportamento do acusado foi o mesmo


de outros estrangeiros, que vm ao Brasil por iguais razes. Chegam a So Paulo
e vo s boates e, quando no conseguem uma "namorada", contratam uma
"garota de programa". .

,
mentirosa a afirmao do acusado quando diz
que a mala em questo pertencia a Cristiane. Conforme bem lembrado pelo

- Ministrio Pblico Federal, nenhuma prostituta faz um programa de um dia levando


~

consigo uma mala. Alis, o que havia dentro da mala, alm da cocana, eram os
objetos pessoais do acusado!

Observa-se, tambm, que o acusado alegou estar


portando uma mochila. Porm, no consta do auto de exibio e apreenso (fls.
19/20) que tenha sido apreendida qualquer mochila.

As afirmaes do acusado, em seu interrogatrio


.... em Juzo, chegam a ser ingnuas. Ao mesmo tempo em que diz no ter recebido
ningum no hotel, "no sabendo se Cristiane recebeu algum~ afirma que "precisa
,... ser consultado com um mdico porque acha que contraiu uma doena venrea
......
com Cristiane..:: Ora, para poder ter contrado doena venrea, teve que ter
relaes sexuais com a mesma! Alm disso, o fato de ter possivelmente contrado
.... tal doena, mais um indcio de que Cristiane se tratava apenas de mais uma
"garota de programa" "usada" por um estrangeiro.
....

"'" A concluso a que se chega, tambm neste caso


que semelhante a tantos outros, que o acusado tinha como objetivo da viagem

-
.....

.....

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,.-.
servir de "mula" para o trfico intemacional.

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~ 4

- 0.015
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,...

.... PODERJUDICIARIO
JUSTiA FEDERAL
,...

,-
, o
caso de trfico com o exterior. Assim o
demonstram a procedncia estrangeira do acusado e o provvel destino da
""'.
cocana, ou seja, a Europa, conforme o bilhete de passagem area que portava.

Logo, de rigor a condenao do acusado por


""' infrao ao artigo 12, "caput", C.c.o artigo 18, inciso I, da Lei n 6.368/76.

Levando em conta a ausncia de antecedentes,


".. fixo a pena base em 03 (trs) anos de recluso.

..... No h agravantes nem atenuantes a considerar.


,...
Aumento a pena base em 1/3 (um tero) em razo
/"' da majorante prevista no inciso I, do referido artigo 18, da Lei n 6.368176,ficando
....
a pena definitivamente fixada em 04 (quatro) anos de recluso.

r-- o acusado cumprir integralmente a pena


privativa de liberdade em regime fechado, na forma do artigo 2, 1, da Lei n
--
8.072/90; bem como no poder apelar em liberdade, de acordo com o artigo 35,
da Lei n 6.368/76.
1""'

Fixo a pena pecuniria tambm no mnimo, ou


.... seja, 50 (cinqenta) dias-multa, que aumento em 1/3 (um tero), diante da causa
de aumento de pena mencionada, totalizando 66 (sessenta e seis) dias-multa, com

-
""". valor unitrio de 1/30 (um trigsimo) do salrio mnimo vigente ao tempo dos fatos,
corrigido monetariamente, levando-se em conta a sua condio econmica
desfavorvel.
---

- Diante do exposto, julgo PROCEDENTE o pedido


constante da denncia e, em conseqncia, CONDENO o acusado REINHARD
,.... INGOLF BRUNNENBERG, alemo, nascido em 13.08.75, em Hannover, portador
do passaporte alemo n L 3222339, pena definitiva de 04 (quatro) anos de
recluso, a ser cumprida em regime fechado, e ao pagamento de 66 (sessenta e
--. seis) dias-multa, por infrao ao artigo 12, "caput", c.c. o artigo 18, inciso I, da Lei
n 6.368/76.
,...

~
Recomende-se o acusado na priso em que se
encontra.

Transitada em julgado esta deciso, lance-se seu


,....
nome no rol dos culpados, bem como se remeta a cocana apreendida ao rgo
"'" competente do Ministrio da Sade, a fim de se lhe dar a destinao legal.
.-.
Extraia-se cpia integral do processo e oficie-se
"'" ao Excelentssimo Senhor Ministro da Justia, para os devidos fins, nos termos do
"""'

,...

,....
artigo 42, da lei n 6.368J76.
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JUSTiA FEDERAL
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Oficie-se s autoridades consulares da Alemanha,
,-..
informando a condenao do acusado, cidado alemo.
"'""

Custas pelo acusado.


,...
P.R.I.C.
,...

-- So Paulo, 04 de maro de 1.997.


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ELlO DE MELLO CASTRIANI
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-
PODERJUDICIRIO
JUSTIA FEDERAL

Processo n 97.0061128-0
Ao Ordinria
Autor: Restaurante Amrica Alameda Santos Ltda.
Ru: Instituto Nacional do Seguro Social- INSS
.... ta Vara Cvel de So .Paulo

--

......

-
,.. Vistos. etc.

-
RESTAURANTE AMRICA ALAMEDA SANTOS
LTOA., qualificada na inicial, prope a presente Ao Ordinria em face do INSS -
-., INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL, objetivando a declarao de
inexistncia de obrigao ao recolhimento da contribuio social sobre o \ 3 salrio,
relativamente aos fatos geradores que ocorreram a partir de dezembro de 1.997.
--
Alegam ser indevida a exigncia, argumentando com
normas constitucionais e legais, bem como com a doutrina e precedentes judiciais.

Acostaram-se inicial os documentos de fis. 27/53.

-- Indeferiu-se o pedido de antecipao dos efeitos da


tutela (fis. 56/58).
--
-. Na forma do artigo 526, do c.P.C., a autora informou a
interposio de Agravo de Instrumento (fls. 64/S1). Juntaram-se informaes da superior
instncia (fls. 82/100).

Citado (fl. 63), o ru apresentou contestao (fis.


101/105).
.......

,- O RELATRIO.
--.. DECIDO.

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L
.-.
160
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.- .
....

. -~ '
....
PODERJUDICIRIO
....
.JUSTiA FEDERAL

o pedido, constante da inicial, deve ser julgado


improcedente.

-
~

A Constituio Federal estabelece:

.... UArt.195. A seguridade social ser finanaada por toda a


- sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da lei.
mediante recursos provenientes dos orame"tos da U"ioo.
dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e das
-- seguintes contribuies sociais:
-, \ - do empregador, da empresa e da entid3e 3 el3
equiparada na forma da lei, incidente sobre:
a} a folha de salMos e demais rendimentos do tr3b3lho
,..,
pagos ou creditados, a qualquer ttulo, pessoa fsica
que lhe preste servio, mesmo sem vocWO
,... empregaticio;
b} (...)".

Determina o capul do dispositivo aCima que o


--
financiamento da seguridade social ser .'nos termos da lei".

Assim, a Lei n 8.212/91, estabelece.


--
"Art. 28. (...)
"fOO dcimo-terceiro salrio (gratificao natalina) integra o
~ salrio-de-contribuio. exceto para o clculo de benefcio,
na forma estabelecida em regulamento".
"

,...

H, portanto, a previso constitucional e lega) da


- exigncia.Note-se que o texto constitucionalcontm a expresso"a folha de salrios e
- demais rendimentos do trabalbo pagos ou creditados, a qualquer ttulo".
,..
- No possvel, pois, excluir o dcimo-terceiro salrio
de tal abrangncia.
.-
- Mesmo antes da Emenda Constitucio{\al {\o 20, de.
15112/1998, o dcimo-terceiro salrio (gratificao natalina) j fazia parte do conceito de
.,.. salrio e, por conseqncia, j estava abrangido pela norma constitucional.
~
Tanto que a Smula.207, do E. Supremo Tribunal
Federal, estabelece:
-, ~Asgratificaes habituais, inclusive a de Natal, oonsideram-
se tacitamente convencionadas, integrando o salrio".
,..
-.
di!--
L ]61
--
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~

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...... 7~~
PODERJUDICIRIO
"" JUSTiA FEDERAL
9f!-
""' Tal fato, de a gratificao natalina integrar o sa\rio, fOI
reconhecido pela Egrgia Corte antes mesmo de a Lei n 4.090/62 ter institudo formalmente
""'
a gratificao.
- Alm disso, depois da referida Emenda Constitucional
"... n 20, o artigo 201, da C. F., teve acrescentado o 11, com seguintes termos:
-- " 11. Os ganhos habituais do empregado, a qualquer ttulo,
~
sero incorporados ao salrio para efeito de contribuiAo
previdenciria e conseqente repercussAo em benefcios,
n05 casos e na forma da lei".
...
~
Veja-se, ainda, o ensinamento do Professor Amauri
,... Mascaro Nascimento (in "Iniciao ao Direito do Trabalho", LTr, 1994, lia ed., pg. 334)'.

r "O dcimo terceiro salrio uma gratificaao compulsria


por fora de lei, tem natureza salarial e tambm
,.. denominada grafficalJonatalna".
-"'"'"

No h dvida, pois, de que o dcimo-terceiro salro


-.
(gratificao natalina) tem natureza salarial e, por conseqncia, sobre o mesmo incide a
... contribuio social.

.....
Diante do exposto e de tudo mai!>que do'l.auto'l.oon'l.ta,
julgo IMPROCEDENTE o pedido constante da inicial. Julgo extinto o processo, com
7"'-
julgamento de mrito, com fundamento no artigo 269, inciso 1, do Cdigo de Processo Civil.
,... ,r Condeno a autora ao pagamento das custa judiciais e de honorrios advocatcios, arbitrados
estes em 100.10 (dez por cento) do valor da causa com a devida correo.
""',

/""- P.R.!.

~
,,.io"

.s~ paulo 26 maio 9~ 2.006,. /J --#-.


,... ~/'/l t -( -;;!--e..(G.f::-{Jt:<Ul~ . ee.~--ct&:~.-( <:.--~
Marco Au~ .0 de Mello Castrianni
"'" Juiz Federal
l.
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......
PODERJUDICIRIO
JUSTiA FEDERAL

-.

.....
Processo n 2001.61.00.010064-4
Mandado de Segurana
Impetrante: Ashland Resinas Ltda.
~
Impetrado: Superintendente Estadual do IDAMA em So Paulo
Ia Vara Cvel de So Paulo
~

......

....

...
"...
Vistos, etc.

,.

~-

....

... , ASHLAND RESINAS LTDA., qualificada na


inicial, impetrou o presente Mandado de Segurana contra ato do
SUPERINTENDENTE ESTADUAL DO INSTITUTO BRASILEIRO DO
MEIO AMBIENTE E DOS RECURSOS NATURAIS RENOVVEIS -
(DAMA EM SO PAULO, objetivando no ser compelida ao recolhimento
da Taxa de Controle e Fiscaliza~,Ambiental - TCFA, destinada ao custeio do
IBAMA. . ,

,--

-- Alega que, com o advento da Lei n 10.165, de


.

,.. 27/12/2000, que deu nova redao Lei n 6.938, de 31/08/1981, contribuinte
da taxa mencionada, criada como fonte de custeio do IBAMA; que o critrio
,..
material da hiptese de incidncia o exerccio regular do poder de polcia
exercido pela autarquia para controle e fiscalizao das atividades
-, potencialmente poluidoras e utilizadoras de recursos naturais; que a taxa se
reveste de inconstitucionalidade; que o fato jurdico, ao contrrio do que dispe
--
a norma, no o poder de polcia, mas o exerccio de atividade econmica; que
,- a inteno da autarquia auferir receita desvinculada de qualquer atuao
,- especfica; que a base de clculo corresponde a valor fixo que depende do
enquadramento; que o critrio material da hiptese de incidncia revela
~
natureza jurdica de verdadeiro imposto.
-.
Argumenta que, como imposto, a instituio
deveria ter sido por lei complementar na forma do artigo 154, mciso I, da C.F.

~ 163
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JUSTiA, FEDERAL
.....
Alega que a taxa se institui ~o
"-,
contraprestao de um servio pblico ou em decorrncia do poder de polcia;
que o artigo 78, do CTN, define o que vem a ser o poder de polcia; que o
Poder Pblico deve realizar a atividade estatal diretamente referida ao
contribuinte, sob pena de se qualificar o tributo como verdadeiro imposto.

Alega que a taxa em questo no remunera


nenhuma ao estatal diretamente referida impetrante; que a falta desse
vnculo desautoriza a instituio de taxa.

Reafirma que a instituio deveri~ ter sido por


lei complementar.

A~~ga que houve desvirtuamento da base de


clculo; que se violou o princpio da igualdade tributria, previsto no artigo
150, inciso 11,da C.F.

Argumenta
. com normas legais e
constitucionais, bem como com : doutrina e a jurisprudncia, reiterando as
alegaes.

Acostaram-se inicial os documentos de fis.


18/29. .j ',':-;

Indeferiu-se o pedido de liminar (fis. 32/33).

Prestaram-se informaes (fis. 36/39). Alegou-


se, preliminarmente, no caber'Mandado de Segurana contra lei em tese e
faltar pressuposto subjetivo. No mrito, se requereu a denegao da segurana.

A impetrante, na forma do artigo 526, do


C.P.C., comunicou a interposio de Agravo de Instrumento (fis. 42/50).

Manifestou-se o Ministrio Pblico Federal s


fis. 52/55, opinando pela denegao da segurana.
, ;..
s fis. 59/62, a impetrante requereu autorizao
para realizao dos depsitos judiciais dos tributos em discusso.

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PODER JUDICIRIO

JUSTiA FEDERAL
I

Determinou-se que se juntasse a .ide~o do


Agravo de Instrumento (fi. 63). A impetrante informou que o Agravo de
~ Instrumento ainda no tinha sido apreciado, o que ensejou o pedido de
.- depsito, que ensejaria a desistncia daquele (fis. 67/69). Decidiu-se aguardar a
desistncia para apreciao (fi. 70). A impetrante informou que desistiu do
agravo (fis. 72/73). Autorizou-se o depsito (fi. 74).

Juntaram-se guias de depsito (fis. 75/76, 78,


80/81,86,91/96 e 100/101).
.....

O,RELATRIO.
DECIDO.

,...
Afasto a preliminar, argda nas informaes,
no sentido de que a impetrao seria contra lei em tese e que faltaria o
pressuposto subjetivo. O presente mandamus tem carter preventivo, pois a
impetrante buscou no ser compelida a proceder ao recolhimento da taxa em
questo.

No mrito, o pedido deve ser julgado


improcedente, com a conseqente denegao da segurana.

A impetrante tentou descaracterizar a natureza


- de taxa do tributo questionado, alegando, em sntese no haver o exerccio do
poder de polcia e que nem todo' exerccio de poder de polcia d ensejo a
cobrana de taxa. Ocorre que a natureza jurdica de taxa est devidamente
configurada, e no presente caso a cobrana possvel.

Assim estabelece a Constituio Federal:


MArt.145. A Unio. os Estados, o Distrito Federal e os
~ Municpiospodero instituiros seguintes tributos:

-
I impostos;

.... 11 -
taxas, em razo do exerccio do poder de polcia ou pela
utilizao, efetiva ou potencial. de servios pblicos
especficos e divisveis, prestados ao contribuinte ou postos
a sua disposio;

111 - contribuio de melhoria, decorrente de obras pblicas."

165
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- PODER JUDICIRIO
,... JUSTiA FEDERAL
--
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,....
A taxa, portanto, pode ser instituda em razo
do exerccio do poder de polcia.

A mesma regra se encontra no Cdigo


Tributrio Nacional, que assim dispe:

MArt.77. As taxas cobradas pela Unio, pelos Estados, pelo


Distrito Federal ou pelos Municfpios, no mbito de suas
fespectivas atribuies, tm como fato gerador o exerccio
regular do poder de policia, ou a utilizao. efetiva ou
potencial, de servio pblico especifico e divisvel.prestado
ao contribuinteou pOsto sua disposio.

Pargrafo nico. A taxa no pode ter base de clculo ou fato


gerador idnticos aos que correspondam a impsto..

o mesmo cdigo, em seguida, define o


exerccio do poder de polcia:

~Art. .78. Considera-se poder de policia atividade da


.

adminiStrao pblica que, limitandoou disciplinandodireito.


intersse, ou liberdade, regula a prtica de ato ou a
absteno de fato, em razo de Intersse pblico
concemente segurana, higiene, ordem, aos
costumes, tranqOilidade pblica, ou ao respeito
propriedade e aos direitos individuaisou coletivos.

Pargrafo nico. Considera-se regular o exerclcio do poder


de polida quando desempenhado pelo rgo competente
nos limites da lei aplicvel, com observncia do processo
legal e, tratando-se de atividade que a lei tenha como
discricionria,sem abuso ou desviode poder.n

Pode, pois, a Unio instituir taxa em razo do


exerccio do poder de polcia.

Dispe a Lei n 10.165, de 27 de dezembro de


2.000:

MArt.1 Os arts. 17-8, 17-C, 17-0, 17-F, 17-G, 17-H, 17-1e


17-0 da Lei n 6.938, de 31 agosto de 1981. passam a

vigorar com a seguinte redao: ~


]66 -,'CP(}--
(..
~',~\\t~~-!
.,'U~\~I';<-\".

i~''''~"''
~<~~ ~tSl
;":\';g-;-,,">-'iv'.'
.~~"'~~~~~~,
'-.:.;.;"'"

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PODERJUDICIRIO
- JUSTiA FEDERAL

,...
..- 'Art 17-8. Rca instituda a Taxa de Contrle e Fiscalizao
Ambiental- TCFA, cujo fato gerador o exerccio regular do
-- poder de polcia conferido ao Instituto Brasileiro do Meio
Ambiente e dos Recursos Naturais Renovveis - lbama para
#'"-< controle e fiscalizao das atividades potencialmente
poluidoras e utilizadoras de recursos naturais.' (NR)"

A "Taxa de Controle e Fiscalizao Ambiental


- TCFA", portanto, tem como fato gerador o exerccio do poder de polcia.

o Professor Hugo de Brito Machado ensina, em


sua obra "Curso de Direito Tributrio" (Malheiros: So Paulo, 1003, 233 ed.,
pg. 402/403) quanto ao exerccio do poder de polcia:

"Exercendo o poder de polcia, ou, mais


exatamente, exercitando atividade fundada no poder de polcia, o Estado
impe restries aos interesses individuais em favor do interesse pblico,
conciliando os interesses.

Reconhecemos a dificuldade de conceituar


tanto o que seja bem-estar geral, como o que seja interesse pblico. Mesmo
assim, e sem preocupao cQm o rigor cientifico, tentaremos uma
demonstrao: se algum encontra trafegando nas ruas um veculo sem freios,
ou dirigido por motorista no habilitado, apenas procura resguardar-se de
alguma conseqncia danosa que isto lhe possa acarretar, mas no assume o
nus de impedir o trfego do veculo naquelas condies. Cada pessoa,
individualmente, tem interesse em que tal fato no acontea; entretanto, esse
interesse no de tal porte que a leve a assumir o nus de defend-Io. Quando
muito, levar o fato ao conhecime1}to da autoridade competente. E ao Estado
compete adotar as providncias cbveis na defesa do bem-estar geral ou do
interesse pblico afetados. Assim, entendemos que o interesse pblico
quando nenhum indivduo seu titular e, por isto mesmo, ningum,
individualmente, sinta-se com o dever de assumir o nus de defend-Io, embora
todos reclamem sua defesa ".

Depreende-se, pois, de tal lio que, ao


exercitar a atividade fundada no poder de polcia, o Estado impe restries a
interesse individuais em favor do interesse pblico, sendo este aquele cuja
defesa no se assume individualmente embora por todos reclamada.

~
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.....
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..~~~~.~~,
....

.... PODERJUDICIRIO
JUSTIA FEDERAL
....

"- A defesa do meio ambiente se enqpa(!]Vflessa


definio de interesse pblico. No se trata o mesmo de algo que cada um
"'"
defenda de fonna individual. Porm, todos reclamam sua defesa. Acrescento:
"-' todos se beneficiam com ela.
'-v
Trata-se, pois, de interesse pblico a defesa do
meio ambiente. Tamanha a importncia de tal matria que na Constituio
Federal se lhe reserva um captulo parte, dentro do ttulo que trata da ordem
'-'
social. .

--
Deve-se reconhecer o enquadramento no que
.....
prev o artigo 78, do CTN, pois h a limitao ou a disciplina de direito,
"- interesse ou liberdade individual, bem como se regula a prtica de atos ou a
\,...
absteno de fatos em razo de mencionado interesse pblico - defesa do meio
ambiente - na atividade desempenhada pelo IBAMA.
.....

'- Alm disso, a fiscalizao no ocorre em todas


as atividades potencialmcntepoluidoras ao mesmo tempo e, como bem
lembrado, no parecer ministerial (fls. 52/55), "tem-se, ai, um poder de policia
.....
latente, e no manifesto. Entretanto, isso no significa que o {RAMA no
'-' exera tal poder; bem assim que no possa cobrar a taxa referendada. O fato
.......
de o poder de polida no ser exercitado concretamente, ainda, contra
determinada empresa, no implica afirmar que ele inexiste; com efeito, cedo
ou tarde vir a se manifestar, no havendo eivos de ilegalidade em to s
..... antecipar a cobrana da taxa ocorrncia do fato imponivel".
"-'
Assim, verifica-se que tem natureza mesmo de
'-
taxa, a denominada "Taxa de Controle e Fiscalizao Ambiental- TCFA", que
'- e
se destina ao custeio do IBAMA, possvel sua cobrana.
.....
No se trata, pois, de "imposto" como alega a
~
impetrante; ficando prejudicada sUa argumentao no sentido de que haveria
....... inconstitucionalidade por no se ter respeitado o artigo 154, inciso I, da C.F.
'-
Tomo, ainda, como razo de decidir, outra parte
'- do bem lanado parecer:
.....
.....
"(...), no se reveste a referida taxa de carter
meramente ilusrio, configurando um cripto-imposto. Neste, verifica-se base
de clculo idntica de outro tributo, no caso, imposto, para, sorrateiramente,

168
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PODERJUDICIRIO
JUSTiA FEDERAL

fa:::er-se incidir bi-tributao. Tal no se d no caso em comento, poiS base


de clculo da TCFA a potencialidade de poluio das atividades dos
contribuintes a ela sujeitos. Nenhum imposto encarna tal base de clculo, e o
valor fzxo adotado, notadamente de carter progressivo, de forma que aos mais
poluentes a exao se far mais onerosa, respeita os principias da capacidade
contributiva e da isonomia, ora atacadbs pela impetrante sem sua vestibular.

A dimenso do custo operaciona/


contraprestativo reside no anexo IX da Lei em tela, em valores reais,
proporcionais extenso do dano e sua potencialidade ao Gmbiente, bem como
capacidade contributiva. Isto , a leso danosa mensurada 110Stermos da
ra:::oabilidadee sobretudo em graus de utilizao dos recursos naturais. Assim,
no se toma, como base de clculo, o faturamento puro e simples, ou a renda,
como interpreta a impetrante. O fator condicionado ordem de grande:::a
retido na taxa , sem sombra de dvida, o objeto social que provoca o fato
imponvel e repercute na base de c,lculo".

De tto, a base de clculo a potencialidade de


p01uio das atividades dos contribuintes, bem como no se confunde com a de
nenhum imposto. Alm disso, adota-se valor fixo de carter progressivo, em
que os que so potencialmente mais poluentes tm a exao mais onerosa.
.Desta forma,
. so respeitados os princpios da capacidade contributiva e da
.

lsonomm.

o que ocorre exatamente o contrrio do que


alega a impetrante quando afirma.ter havido desrespeito ao artigo 150, inciso 11,
da C.F. No h tratamento desigual para contribuintes em situao equivalente.
A taxa tem valor diferente para os que esto em situao diferente.

Est previsto na mencionada Lei n 10.165, de


27 de dezembro de 2.000:

""Art.17-C. sujeito passivo da TCFA todo aquele que


exera as atividadesconstantesdo Anexo VIII desta Lei".
(NR)

"Art. 17-0. A TCFA devida por estabelecimento e os seus


valores so os fIXadosno Anexo IX desta lei. (NR) n

" 1 Para os fins desta Lei, consideram-se." (AC)*

]69 / cP!-
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PODER JUDICIRIO

,r, JUSTiA FEDERAL

.--,
"' - microempresa e empresa de pequeno porte, ~ssoas
jurdicas que se enquadrem, respectivamente, nas
descries dos incisos I e 11do caput do art. 2 da Lei n
~
9.841, de 5 de outubro de 1999;" (AC)

..... "li -empresa de mdio porte, a pessoa jurdica que tiver


receita brutal anual superior a R$1.200.000,OO (um milho e
,.,. duzentos mil reais) e igualou inferior a R$12.000.000,OO
(doze milhes de reais);" (AC)

- empresa de grande porte, a pessoa jurdica que tiver


"111
-- receita bruta anual superior a R$12.000.000,OO (doze
milhes de reais)." (AC)
'""
" 2 O potencial de poluio (PP) e o grau de utilizao
........
(GU) de recursos naturais de cada um das atividades
sujeitas fiscalizao encontram-se definidos no Anexo VIII
desta Lei."(AC)
'"'
"3 Caso o estabelecimento exera mais de uma atividade
sujeita fiscalizao, pagar a taxa relativamente a apenas
uma delas, pelo valor mais elevado." (AC)
,-.
"Art.17-F. So isentas do pagamento da TCFA as entidades
pblicas federais, distritais, estaduais e municipais, as
entidades filantrpicas, aquele que praticam agricultura de
subsistncia e as populaes tradicionais." (NR)"
-
Corno se pode verificar do texto, est
considerada a capacidade contributiva do sujeito passivo. Tal o que tambm
demonstram os Anexos VIII e LX,que foram acrescentados Lei n 6.938/81,
pelo artigo 3, da Lei n 10.165/2000. O Anexo VIII, faz a distino objetiva,
para definir as atividades potencialmente poluidoras e utilizadoras de recursos
ambientais como sendo de pequeno, mdio ou alto potencial de poluio e grau
de utilizao de recursos naturais. O Anexo IX considera tais nveis e faz a
distino entre pessoa fsica, microempresa e empresas de pequeno, mdio e
grande porte, ao estabelecer os valores da questionada taxa. Considera-se, pois,
tanto o nvel do potencial de poluio ou o grau de utilizao de recursos
naturais, como a fato de ser pessoa fsica, microempresa ou empresa de
pequeno, mdio ou grande porte.

, ,Portanto, legal e constitucional a cobrana da


Taxa de Controle e Fiscalizao Ambiental - TCFA, destinada ao custeio do
IBAMA.
""'
~

No h, pois, o direito lquido e certo que a


I'"' impetrante alega.
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~:::~C::RIO
JUSTiA FEDERAL -
E)
i~~ V, C .
~,
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,.,...

" ij"-- -
Diante do exposto e de tudo mais que ~s
const~ julgo improcedente o pedido e DENEGO A SEGURANA, na forma
como pleiteada. Julgo extinto 'o processo, com julgamento de mrito, com
fundamento no artigo 269, inciso I, do Cdigo de Processo Civil. Por
conseqncia, fica revogada a autorizao deferida fi. 74, para a realizao de
depsitos judiciais dos valores referentes taxa questionada.

Custas pela impetrante.

,...... Honorrios advocatcios indevidos.


,...

Aps o trnsito em julgado, convertam-se em


,.....
renda da Unio os valores depositados nos autos.
,...

P.R.I. e Oficie-se.

r-
So Paulo, 30 de janeiro de 2.004.

.- A:t,C{4J.Ui~//Y;;;v/i1;N (11
/ Marco ~urelio de Mello Castrianni
,/
, Juiz Federal
('

,,-

171
"

&9 j5/ ~O5

POOERJUDICIRIO
JUSTIA FEDERAL
= 1

'" Processo n 2004.61.00.035248-8


,,- Ao Ordinria
Autor: Maria do Carmo Barbosa Isqui
r--
R: Caixa Econmica Federal - CEF
~. e Vara Cvel de So Paulo
~

r--

r Vistos, etc.
r-

r
r-.

~ MARIA DO CARMO BARBOSA ISQUI,


,.-.
qualificada nos autos, prope a presente Ao Ordinria, em face da CAIXA
ECONMICA FEDERAL, empresa pblica federal, objetivando o
,--..
pagamento de indenizao no valor de R$ 254.938,00 (duzentos e cinqenta e
,.--, quatro mil e novecentos e trinta e oito reais).
r
Alega ser, juntamente com seu marido, titular
r-
de conta de poupana, na agncia 0252, sendo que at o incio de fevereiro de
r-- 2002 o saldo vinha subindo; que efetuaram saque em 11/02/2000; que o fundo
~ se destinava a garantir a sade dos titulares; que os mesmos no efetuaram
"'"'
saques, tendo ficado um saldo de R$ 15.195,24; que, em 30/10/2000, se
dirigiram agncia Sapopemba, para efetuar saque, e encontraram saldo de R$
" 32,46; que constataram saques de pequeno valor em vrias agncias, em locais
r- "nofreqentados pelos titulares e que eles no efetuaram"; que a r solicitou
r-- tempo para proceder a averiguaes; que a autora formalizou queixa junto
agncia Sapopemba; que aguardou providncias at junho de 2002, ocasio em
'" que se dirigiu ao PROCON e nada foi resolvido.
~

r--
Argumenta ter sofrido danos e que o assunto foi
tratado com descaso; que as novas tecnologias agilizaram as operaes
"
bancrias e as falcatruas aumentaram, sendo que o consumidor no pode
r--- interferir, tendo que se submeter ao que se oferece; que foi violado o Cdigo de
r- Defesa do Consumidor; que a autora deve ser ressarcida na proporo de vinte
vezes o valor de seu saldo subtrado.
r'

r Sft-
t-
r-'
1'~

""'

""'
PODERJUDICIRIO
,......
JUSTiA FEDERAL
r-

Acostaram-se inicial os documentos de fis.


~

06/27.

~ Citada (fi. 32), a r apresentou contestao (fis.


r- 34/43), com os documentos de fis. 44/64. Preliminannente, alegou
incompetncia absoluta da Justia Estadual.
/""'

y--. Houve rplica (fis. 66/70).

s fis. 72/73, a autora juntou documento. A r


/""' deixou transcorrer o prazo sem manifestao (fi. 74v.).
y--.
Designou-se audincia de tentativa de
,.....
conciliao (fi. 77). Em audincia, determinou-se a remessa Justia Federal
r"' (fis. 82/83).
"
-----
Neste Juzo, ratificaram-se os atos processuais
no decisrios, tendo-se designado audincia de tentativa de conciliao (fi.
,.....
87). A tentativa restou infrutfera (fi. 98).
/""'

r
Em audincia, de instruo e julgamento, tomou-se o depoimento pessoal da
autora, tendo-se concedido prazo s partes para alegaes [mais (fis. 101/105).
r

r As alegaes finais foram apresentadas (fis.


,..-.. 108/109 e 115/116).
r--

O RELATRIO.
r"'
DECIDO.

A preliminar de incompetncia absoluta j est


superada, pois os autos foram remetidos Justia Federal, que de fato
competente neste caso, em que a r se trata de empresa pblica federal.
I"

r No mrito, o pedido constante da inicial


r"' parcialmente procedente.
/'
r
qJiL
/ "
V
,.... 173

p.
r

r-
~I;

r'
PODERJUDICIRIO
,.-.
JUSTiA FEDERAL !I
7'~
/

r.

De fato, como se observa pelos documentos


juntados (fis. 05 e 48), houve o saque de R$ 8.016,00, em fevereiro de 2.000,
r
tal como alega a autora, tendo ficado um saldo de R$ 15.195,24 na conta de
r--- poupana questionada. Houve, aps, outros saques, at se chegar ao saldo de
r' R$ 32,46 (fis. 08/24 e 48/62). Na inicial, a autora afirma ter efetuado ainda
outro saque no valor de R$ 500,00; negando os demais. Houve os depsitos de
r
R$ 903,00 em junho de 2.000 (fi. 51); R$ 470,00 e R$ 287,00 em julho de
r 2.000 (fi. 52); R$ 1.028,75 em agosto de 2.000 (fi. 52).

/'
Tendo prestado depoimento pessoal (fis.
r- 102/104), a autora confirmou o saque de R$ 8.016,00 e o de R$ 500,00.
r-

r
Afirmou que pretendia sacar R$ 200,00 para
/' uma viagem, quando seu marido tentou fazer o saque e constatou que no havia
r
mais dinheiro. Pode-se notar a sinceridade de seu depoimento quando a mesma
narra a histria, dizendo que havia ficado no carro esperando, e "que o seu
.--..
esposo foi at o caixa eletrnico; (..) quando o mesmo tentou fazer o saque,
- houve um apito porque no havia o valor pretendido; (..) seu esposo entrou na
- agncia e chamou a moa; (..) ento se verificou o saldo que havia".
r
Contou que" essa data de 30 de outubro nunca
r vai sair de sua mente". Perguntada sobre como se sentiam, aflfIDou que "foi
,,- horrvel". Perguntada sobre o que o seu marido lhe disse no momento, aflfmou
que ele lhe falou: "no tem mais dinheiro". Disse que "ento lhe perguntou se
r
estava brincando e ele lhe disse que era srio ".
r

r A autora narrou que somente ela e seu marido


tinham a senha do carto; que seus filhos sabiam da conta, mas no sabiam a
/'
senha; bem como que "educaram os filhos no sentido de respeitar o que
pertence a outras pessoas; que o quarto do casal tem chave e que a gaveta tem
r
chave ".

r
Narrou ainda que estiveram no PROCON; que
r
no tem noo do que possa ter acontecido com a sua conta; que foi a primeira
r vez que isso aconteceu.

r $L
y/
174
/"
r

r--

"..~

r~

PODERJUDICIRIO
r"
JUSTiA FEDERAL
~

" Confirmou que houve depsitos; que o carto


" no foi usado para pagamento de conta em loja; que no percebeu
irregularidade na conta antes do mencionado dia 30 de outubro; que no
~
costumava comparecer ao banco todo ms; que no tinham o costume de olhar
r---- o saldo quando faziam retirada; que era s um o carto que usavam; que houve
troca do carto que permaneceu com a mesma senha porque se relacionava com
r
a data de seu nascimento; que no usou o novo carto no mesmo dia em que o
~
recebeu.

Alm da perceptvel sinceridade da autora em


seu depoimento, preciso levar em conta as observaes do PROCON em sua
I audincia; o que demonstra no ter havido culpa da autora em relao ao dano
r-- ocorrido.
r--
Houve dano e quanto culpa e nexo de
r-- causalidade, h que se levar em conta referidas observaes (fi. 26):
r'
" crescente o nmero de reclamaesneste
r'
rgo de proteo e defesa do consumidor, de golpes sofridos por correntistas
;"'-
de instituies bancrias que vem subtrados, da noite para o dia, toda uma
r". vida de economias e sacrificios. A imposio de novas tecnologias com o
r""'
intuito de melhor servir aos seus clientes obriga essas empresas a
investimentos cada vez maiores visando, no somente a agilidade do sistema,
r-'
mas sobretudo a mxima segurana nas operaes bancrias. O consumidor,
f contudo, no interfere nessas decises, ao contrrio, submete-se ao oferecido
r~
por no haver outra alternativa de atendimento, adequando-se s normas e
tarifaes dos bancos comerciais. Como impedir a ao dos 'hackers' e
r--
meliantes em geral, que 'clonam' cartes magnticos ou mesmo monitoram a
I Internet em busca de composies de senhas defcil deduo com sofisticados
r equipamentos eletrnicos, ou nem tanto, com simples objetos e muita
criatividade e talento para a criminalidade?
"

~ O caso do reclamante carece de maiores


r esclarecimentos, pois fato que o dinheiro no foi sacado pelo casal, a
instituio nada fez ou informou de concreto sobre o caso, pelo contrrio
r
deixou que acreditassem que um processo seria aberto para averiguao do
r ocorrido, e hoje informam que nada foi registrado, e o pior, o tempo decorrido.
r-- parte a desinformao e descaso com o correntista, entendemosque o
serviorevelou-sedefeituoso...(..) Cremosquefaltou instituiobancriaos
meios de segurana necessriospara oferecimentode seus servios em todos
r
~
(/
"
/"'

/'

PODERJUDICIRIO
JUSTiA FEDERAL

os aspectos. Na hiptese de ao de marginais, entende-se que a empresa no


r-' pode alegar ignorncia e eximir-se de sua responsabilidade... (...) Registramos
neste Termo de Comparecimento, que a reclamada foi notificada a comparecer
r-'
por duas vezes visando composio amigvel com o reclamante, sendo que na
primeira ignorou nosso chamamento, e na segunda no conseguiu sequer
~ acrescentar algo de diferente ao j ocorrido h dois anos. A tal atitude
reputamos corno prtica abusiva... ".
/""'

pblico e notrio que ocorrem clonagens de


cartes magnticos bancrios, tal como a reportagem de fi. 73, bem como que
os bancos j esto tomando outras providncias quanto segurana do sistema,
r-'
como, por exemplo, a utilizao de chips. Cabia, pois, r cuidar da segurana
de seu sistema, para evitar danos e prejuzos a seus correntistas. O seu servio
r-' deveria ter sido prestado com qualidade, e no o foi.
r-
Alm do que se produziu nos autos, como
prova, cabe a aplicao da inverso de seu nus, na forma do art. 6, inc. VilI,
,.... do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n 8.078/90). Tal como exposto
--
acima, h verossimilhana nas alegaes da autora.

'"' cabe dos


- materiais sofridos pela autora.
Assim, indenizao prejuzos

r-'

Aps o saque efetuado pela autora, de R$


8.016,00, em fevereiro de 2.000, ficou um saldo de R$ 15.195,24; tendo havido
outro saque, reconhecido pela mesma, em data no precisa, de R$ 500,00.
Assim, deveria haver um saldo de R$ 14.695,24; ao qual deveriam ter sido
somados os depsitos de R$ 903,00 em junho de 2.000 (fi. 51), R$ 470,00 e R$
r-
287,00 em julho de 2.000 (fi. 52) e R$ 1.028,75 em agosto de 2.000 (fi. 52).
,r Tal importncia, com correo e juros, deve ser restituda autora.
r-
A importncia de R$ 14.695,24 deve ser
corrigida desde fevereiro de 2.000; acrescentando-se mesma a importncia de
R$ 903,00, corrigi da desde junho de 2.000; as importncias de R$ 470,00 e R$
287,00, corrigidas desde julho de 2.000; e a importncia de R$ 1.028,75,
corrigida desde agosto de 2.000. Todas com a aplicao de juros de 0,5% (meio
por cento) ao ms a partir do mesmo ms em que se aplica a correo.

Alm disso, h o prejuzo moral, pois a autora,


juntamente com seu marido foram surpreendidos com o fato de no
r-

~
r--

PODERJUDICIRIO
JUSTiA FEDERAL
'""'

encontrarem o esperado saldo na conta e depois tiveram que passar por vrias
situaes desgastantes e constrangedoras, tanto em agncias da r como no
PROCON. Esperaram por mais de dois anos que a r encontrasse alguma
soluo; e nada aconteceu. Depois disso, buscaram o PROCON; e a r somente
compareceu na segunda tentativa e, mesmo assim, sem trazer soluo alguma.
'""'
Tal como se observou no PROCON (fi. 26), a r "deixou que acreditassem que
um processo seria aberto para averiguao do ocorrido, e hoje [08/10/2002]
~, informam que nada foi registrado, e o pior, o tempo decorrido". A situao da
') autora foi, portanto, tratada com descaso pela r.

H, pois, o prejuzo moral, que tambm deve


~
ser indenizado. Arbitro o valor que eqitativamente repara os danos morais
-- sofridos, ou seja, R$ 30.000,00. Deixo de acolher de forma integral o pedido da
inicial- na qual se busca indenizao por dano moral em R$ 254.938,00 - por
""') reconhecer exorbitante o valor.
~

r' Diante do exposto e de tudo mais que dos autos


)
consta, julgo PARCIALMENTE PROCEDENTE o pedido constante da
'""')
inicial, e condeno a r a pagar, autora, os valores de R$ 14.695,24 (catorze
') mil, seiscentos e noventa e cinco reais e vinte e quatro centavos); R$ 903,00
') (novecentos e trs reais); R$ 470,00 (quatrocentos e setenta reais); R$ 287,00
(duzentos e oitenta e sete reais) e R$ 1.028,75 (mil e vinte e oito reais e setenta
')
e cinco centavos), correspondente ao prejuzo material, devidamente corrigido
') e acrescido de juros conforme acima exposto; bem como a pagar o valor de R$
') 30.000,00 (trinta mil reais), corresponde aos danos morais, com a mesma
correo e juros acima desde a data da publicao da sentena; devendo o
')
montante total ser apurado em liquidao. Julgo extinto o processo com
') julgamento de mrito, com fundamento no artigo 269, inciso I, do Cdigo de
'"' Processo Civil.
"'-',
Tendo havido sucumbncia recproca, cada
'"'
) parte arcar com os honorrios de seus procuradores.
'""'1

'""' Custas ex lege.


'P.R.I.

,~
So Paulo, 16 de novembro de 2.005.
r"
~ .. ~elIO Castrianni
/ L-/ " Jmz Federal
r' I

r 177
)

G
.' ~ ...

~l.{ "=i I ~OOG


;(A.,\;
. ~!f?

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\. 7>--
PODERJUDICIRIO
~
JUSTiA FEDERAL <
~

Processo n 2005.61.00.028966-7
Mandado de Segurana
Impetrante: Wagner Pozzani
Impetrado: Delegado da Receita Federal de Administrao Tributria
em So Paulo
1a Vara Cvel de So Paulo

-
Vistos, etc.

- WAGNER POZZANI, qualificado na inicial, impetrou


o presente Mandado de Segurana contra ato do SR. DELEGADO DA RECEITA
FEDERAL EM SO PAULO, objetivando a no exigncia do Imposto de Renda sobre as
verbas rescisrias seguintes: frias e respectivo tero adicional, bem como "indenizao
- liberal".

- Alega que foi dispensado da empresa denominada


- "Unilever Brasil Ltda."~ que a dispensa, foi por iniciativa da empregadora; que receber as
verbas trabalhistas; que haver reteno de Imposto de Renda; que no deve incidir imposto
de renda sobre as referidas verbas. Argumenta com a legislao, a doutrina e precedentes
judiciais.

Acostaram-se inicial os documentos de fis. 26/40.

- Indeferiu-se o pedido de liminar (fis. 44/46).

Na forma do artigo 526, do C.P.c., o impetrante


comunicou a interposio de Agravo de Instrumento (fis. 53/75).

Prestaram-se informaes s fis. 76/81.

Pela superior instncia, comunicou-se deciso em


Agravo de Instrumento (fis. 82/84). Determinou-se a expedio de oficio (fi. 85).

Manifestou-se o Ministrio Pblico Federal s fis.


90/92, opinando pelo prosseguimento do feito.

o impetrante juntou documento (fis. 94/95).

~
---

PODERJUDICIRIO

,..... JUSTiA FEDERAL

Juntou-se cpia de deciso da instncia superior (fis.


1011102).

o RELATRIO.
DECIDO.
,-...
,.....
o pedido constante da inicial deve ser julgado
improcedente, com a conseqente denegao da segurana.

A jurisprudncia tem sido firme em reconhecer que as


verbas recebidas em razo de Programas de Incentivo de Demisso Voluntria, ou PDV, no
tm sobre as mesmas a incidncia do Imposto de Renda.

Tal o que consta da SInulan 215, do E. Superior


Tribunal de Justia:

liA indenizao recebida pela adeso a programa


de incentivo demisso voluntria no est
sujeita incidncia do imposto de renda".
.-..

-- Alis, quanto aos programas de demisso voluntria,


atualmente o Imposto de Renda j no mais exigido.
,....

Entretanto, no se trata de tal hiptese; na inicial se


reconhece'ter sido a despedida sem justa causa; o que se comprova pelo termo de resciso de
,....
contrato de trabalho de fi. 95, juntado aps o parecer ministerial, no qual consta: "Resciso
,.... SJC Inic. Empregador ". Ora, se dispensa sem justa causa, no demisso voluntria; as
duas coisas so contraditrias.
r-

,-. Quanto s frias, h que se observar que apenas no


incide o Imposto de Renda sobre as vencidas e que, alm disso, no tenham sido gozadas por
....
necessidade de servio. Nestes autos, no se comprovou que no tivessem sido gozadas por
,..... necessidade do servio aquelas que no o foram.

,....

Deste modo, no h como se aplicar a Smula n 125,


do E. Superior Tribunal de Justia que diz:

"O pagamento de frias no gozadas por


necessidade do servio no est sujeito
r- incidncia do Imposto de Renda".
--

,.-. cI6
/.../
,.... {/ 179
r'"'

~~
""

,-.
PODERJUDICIRIO
r~
,'''v, c\'-I

""" JUSTiA FEDERAL

'~~
r.
Assim, deve incidir o questionado imposto tambm
,...
sobre as frias vencidas e as proporcionais, incluindo-se o valor de 1/3 (um tero) que se
acresce s mesmas.
"...

.....- Quanto s chamadas "gratificaes", ainda que


,... rotuladas de "indenizao liberal", como consta no termo de resciso de contrato de trabalho
(fi. 95), no podem ser consideradas como isentas de tributao, inclusive pelo fato de serem
".... pagas por liberalidade; pois no fica a critrio do contribuinte dizer o que ou o que no
.-.,
tributvel. Admitir, neste caso, a no incidncia do Imposto de Renda, o mesmo que deixar
a cargo do contribuinte estabelecer o que deve ou o que no deve ter iseno; o que seria
~ absurdo. Trata-se, na verdade, de acrscimo patrimonial, sobre o qual deve incidir o
questionado tributo. Quem deve dizer quais so e quais no so verbas "indenizatrias" o
"'"'
legislador e no o contribuinte; este no pode ter a pretenso de se arvorar em faz-Io.
-.
Ainda que o artigo 70, inciso I, da Constituio Federal
'"'
faa meno a indenizao compensatria, esta depende do legislador, at mesmo porque o
".... prprio dispositivo estabelece que ser por Lei Complementar. Por mais desagradvel que
seja uma resciso de contrato de trabalho por iniciativa exclusiva do empregador, o
-- legislador que deve dizer qual a parte da renda que vai ser tributvel e qual ser isenta.
,....
Alis, preciso considerar que o impetrante j recebeu
ou receber os valores depositados em conta vinculada do FGTS - Fundo de Garantia do
.-.. Tempo de Servio, estes sim de carter indenizatrio e sobre os quais no h a questionada
incidncia. Para indenizar a perda do emprego, h hoje o FGTS que , inclusive, acrescido
,-.. de 40% (quarenta por cento). Tal fato, porm, no sequer mencionado na inicial. Porm,
esta a verdadeira "indenizao".
r-
No h, pois, direito lquido e certo a proteger.
,....
Diante do exposto e de tudo mais que dos autos consta,
,..... julgo improcedente o pedido constante da inicial e DENEGO A SEGURANA, na forma
como pleiteada; extinguindo o processo com julgamento de mrito, com fundamento no
,.....
artigo 269, inciso I, do mesmo cdigo.
,.....
Custas pelo impetrante.
r--
Honorrios advocatcios indevidos.

Enafuinhe-se cpia da presente sentena aos autos do


Agravo de Instrumento noticiado.
..-

,-.. P .RI. e Oficie-se.


r'

,-.. SoPa::o~: ~~o..d;J:~06


r-- ~~~~'
,....... / Z;~: JUIZ Federal

,... 180

-""'
,.-

,-

,,-

PODER JUDICIRIO
,......

/ TRIBUNAL

APELAO
REGIONAL

CVEL NQ 89.01.06733-1/DF
FEDERAL DA 1& REGIO

RElATORA : EXMA. SRA. JUZA SELENE ALMEIDA (CONVOCAOA)


APELANTE : JULIA GOMES LUND E OUTROS
ADVOGADO : MICHAEL MARY NOLAN E OUTRO
APELADO : UNIO FEDERAL
ORIGEM : 1 VARA DO DF

E ri E N T A

.-
CONSTITUCIONAL E PROCESSUAL CIVIL - POSSIBILIDADE JURDICA
00 PEDIDO DOS FAMILIARES DE PEDIR INFORMAO SOBRE LOCAL DE
SEPULTAMENTO DE SEUS PARENTES FALECIDOS - APLICAO 08 COS-
TUME NA AUSNCIA DE LEI ESCRITA (ART. 4Q DA LICC) - DIREITO
SUBJETIVO PBLICO 00 INDIVIDUO SEPULTAR E HOMENAGEAR SEUS
MORTOS, SEGUNDO SUA CRENA RELIGIOSA - DIREITO DA PARTE
PROVA - DOCUMENTO SIGILOSO.

I - Embora no exista lei expressa que ohrigue a quem quer


--.
que seja revelar o local de sepultura de ~essoas falecidas, o juzo
deve, na omisso da lei escrita, julgar o caso conforme a analogia, o
""' costume e os princpios gerais do direito. (art. 4Q da Lei de Intro-
duo ao Cdigo Civil).
"'" 11 - Toda pessoa tem o direito suhjetivo pblico de crer -
crena - ou de pensar - convico poltica. A Constituio
religiosa
,,- Federal, no artigo 5Q, VIII, assegura que ningum ser privado de di-
reitos por motivos religiosos, filosficos ou polticos, podendo crer
,...
e pensar no que quiser, ao mesmo tempo que garante a manifestao
,,-
pblicas da f e convices.
111 - E memorial o costume religioso dos povos de prantear
e sepultar seus mortos.
IV - Por toda a parte o sentimento religioso e o respeito
aos mortos so valores ticos - sociais que se assemelham. A homena-
gem e o respeito que se dedica aos mortos tem um fundo religioso;
'"' uma manifestao_de religiosidade. O Estado deve proteger esse senti-
mento de piedade e reverncia que os mortos suscitam.
. V - Os autores no podem ser privados do direito natural de
sepultarem e cultuarem seus mortos em razo da ideologia poltica que
esses professavam, quando vivos.
,....
VI - "Se a pretenso dos autores depende de produo da
prova requerida, esta no lhe pode ser negada, nem reduzido o mbito
,-. de seu pedido, sob pena de configuar-se uma situao de autntica de-
negao de justia." (STJ - 3 Turma RESp DJU 24.06.91). - -
.-. VII -
Poder o Poder Judicirio, em qualquer instncia, de-
terminar a exibio reservada de qualquer documento sigiloso, sempre
..... que indispensvel defesa de direito prprio ou esclarecimento de
situao pessoal da parte (art. 24 da lei 8.159, de 08.01.91., que
dispe sobre a poltica nacional de arquivos pblicos e privados).
~.
VIII - Apelao provida. Sentena reFormada.
A C R O A O

,-.. Vistos e relatados estes autos, em que so partes as acima


citadas:
Oecide a Primeira Turma do Trihllnal Regional Federal da
Prim9ira R~gio, pnr IInRnimid~rlc,dar rrnvimento Apelao, na forma
r-
do relatrio e notas taquigrficas constantes dos autos, que ficam
fazendo parte integrante do presente julgado.

--. ]81
'"" .,-., ..... _.' .. u"u,-.""."..-".. "..'.-""- --"'. .
........
uabinete 11VraCivef:-1855itiff~ =- -,-.----. ..
,... . " " -~- -.-...

,...

mI<
g~y~~~
....

... RELATOR : MlNISTROHAMILTONCARVALHIDO


RECORRENTE: PEDRO DELFORGE
ADVOGADO: ELZA DA Sn.,VA GUIMAREs E OUTROS
T.ORIGEM : TRIBUNAL DE JUSTIA 00 DISTRITO FEDERAL E
-. TERRITRIOS
IMPETRAOO : PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE CONTAS 00 DISTRITO
FEDERAL
RECORRIDO: DISTRITOFEDERAL
PROCURADOR: LUCAS AmES BENTO GRAF E OUTROS

EMENTA
RECURSO O~DJNRIO EM MANDADO DE SEGURANA.
SERVIDOR PUBUCO OCUPANTE DE CARGO EM COMISSAO.
APOSENTADORIA COMPULSRIA. IDADE. OMISSO
LEGISLATIVA ARTIGO40DA UCC.
1. Nos termos do artigo 40, pargrafo 2, da Constituio da Repblica,
na lei dispar sobre a aposentadCN'ia em cargos ou empregos temporrios. "
2. Por fora de nonna constitucional, a aposentadoria dos servidores
ocupantes de cargo em comisso, assim considerados aqueles de
,.. ocupao transitria. ser rcguJadapor lei ordinria.
3. A aposentao dos servjdores pblicos ocupantes de cargo em
comisso tem seu estatuto lega] na prpria Constituio da Repblica.
no se Ihes aplicandoas disposiescontidas no artigo 186, incisos I, lI,
-. e m, da Lei 8.112190.
4. Assim como detenninado na Constituio da Repblica, a Lei
Orgnica do Distrito Federal remeteu a disciplina da aposentadoria dos
servidores ocupantes de cargos temporrios, subentenda-se servidores
em cargos de ocupao transitria - cargos em comisso, edio de lei
ordinria (artigo 41 da LODF).
5. Em inexistindo no plano local qualquer nonna que regule
especificamente o regime previdencirio dos servidores pblicos
-~ .
d
ocupantes de cargo em comisso, assim como aconteceu no plano
federal, com a edio da Lei n 8.647, de 13 de abril de 1993, tem
.,~O incidncia o artigo 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. ver6is:
.~ !5 .g "Quando a lei for omi.~a. o juiz decidir o ca.,o de acordo com a tlIIi1!ogia. os
,... V1 cn
Q IV
.... costwnes e os princfpios gerais de direito. H
~ ~I 6. Diante da omisso legislativa no mbito do Distrito Federal e
~ considerando-se que servidor pblico gnero do qual faz parte o
ocupante de cargo em comisso (RMS n 10.423/SP. Relator Ministro
Femando Gonalves, in DJ 3011012000),aplicam-se ao servidor as
disposies contidas na Lei na 8.112190.recepcionada pela Lei Distrital
~ n 211/91, impondo-sea sua aposentao compulsria aos setenta anos
de idade.

7. Recurso provido.
2000.'0022C]7-5
- RM811722
,~
\ .
7 Pgino Jde2

182
"...

--
y~y~~~
.... RECURSO ESPECIAL N 322.302 -PR (200110051541-0)
RELATRIO
.....
O EXMO. SR. MINISTRO LUIZ FUX(Relator): A CAIXA ECONMICA
FEDERAL, interps recurso especial (fis. 96/100), amparado no art. 105, m, "a", da Constituio
Federal, visando reformar o acrdo (fis. 89/93), proferido pelo Tribunal Regional Federal da 4a
--
Regio,cujaementa merece ser transcrita(fis. 93):
-
--
"ADMINISTRATIVO - SISTEMA FINANCEIRO DE HABITAO -
... UTILIZAO DO B PARA QUITAO DE DVIDA VENCIDA.
1 - cabvel a uti/i; de saldo existente na conta vinculada ao FGTS
...
para. para aquisio de

'GTS, na medida em
em atraso, deve ser
"""' r lei no impe.
do financiamento em
- ' utilizar-se desse
,.. conta vinculada, j
vinculada para o
'"

mps ao declaratria
pagamentodas prestaes de
resgate de mtuo, por meio da utilizal . saldos integrantes da sua conta vinculada do FGTS.

O r. JuzoFederal da 2aVara Cvelda Comarca de Gurupi,julgoupmcedente o pedido


....
para declarar o direitode pagamento de resgate do mtuo at o valor de 80% do quantum
r- debeatur.
..-
Irresignada, a sucumbente interps recurso de apelao. O Tribunal a quo negou
provimentoao apelo,mantendoa sentena de primeirograu,nos termos da ementa supracitada.

Em sede de recurso especial,apresentadocom fundamentona alnea"a",do permissivo


constitucional,sustenta a parte autora a violaoao art. 20, V, 2, da Lei n.O8.036/90,haja
vista que o acrdorecorridodeu interpretaoextensivaao referidodispositivo,sendo certo que
......
o mesmo essencialmentetaxativo,prevendo que apenas o conselho curador do FGTS pode
disciplinarbeneficiosaos trabalhadores.
/'"'
Ainda, alega que o art. 1, da Resoluon. 54 prev que o muturio,para utilizaro
--
Documento: 468153 - RELATRIO E VOTO - Site certificado Pgina 1 de 5

..... 183
/'
g~:r~cd~
FGTS, deve estar em dia com o pagamentodas prestaes, o que inocorreu,uma vez que a
recorrente deseja efetuar o pagamentode prestaes vencidas e vincendasde resgate do mtuo.

No foram apresentadas contra-razes (certido de fi. 105, verso).

Resultando o juzo de admissibilidadepositivo (fi. 106), ascenderam os autos do recurso


,...
especial interposto.
~

o relatrio.

"'.

....

-
~

,...

r-

.-.

,...

,,-

""

--
Documento: 468153 -RELATRIO E VOTO -Site certificado Pgina 2 de 5

184
r'

,.....

g~Y~ah~
RECURSO ESPECIAL N 322.302 -PR (200110051541-0)
-
....
FGTS. LEVANTAMENTO DOS SALDOS. PAGAMENTO DE
RESGATE DO MTUO. POSSIBILIDADE.
~ 1. A enumerao do art. 20, da Lei 8.036/90,no taxativa, sendo
possvel,em casos excepcionais,o deferimentoda liberaodos saldos
,..,
do FGTS em situao no elencada no mencionado preceito legal.
......
Precedentes da 1a Turma.
2. Encontrando-seo muturioem dificuldadesfinanceiras,inadimplente
~
perante o SFH, caracteriza-se a "necessidade grave e premente",
.......
prevista no dispostono art. 8, 11,"c", da Lei n. 5.107/66e na Lei. n.
8.036/90,interpretadaextensivamente,de fonna autoriz-Ioa levantaro
....
fundode gara~.ra saldar as prestaes em atraso.
3. Ao aplicar,lrl~'o julgador subsuno do fato nonna, deve estar
. ... . . lentoe aos fins sociais
- o CdigoCivil).
~

--

"'"'

.....

......
sitivo tido por violado
8.036/90, a matria
"""
ento implcito admitido,

desde que a tese


...... luz da legislao federal indicada, em c
-
A controvrsiados autos diz respeito possibilidadede liberao dos saldos
-..

existentesna conta vinculadado FGTSpara o pagamentode resgate do mtuoperante o SFH.


,....

-- Nesse contexto,a recorrente alega que o decisum confrontadono poderia ter


interpretadoo artigo supracitadode fonna extensiva,a conceder a possibilidadede a recorrida
levantaro FGTSpara efetuar o pagamentode resgate do mtuo,haja vista no estar em dia com
as prestaes.

Sustenta,em seguimentoa esse raciocnio,que o conselho curador do FGTS


que detm competnciapara a concesso de beneficios,motivospelos quais negou-se vigncia
......
ao 2, do referidodispositivo.

Deveras, assente que em casos de dificuldadesfinanceiras que conduzamo


muturioao estado de inadimplnciaperante o SFH, configura-sea hiptese de "necessidade
Documento:468153- RELATRIOEVOTO- 8ite certificado Pgina3 de 5

185
,.....
,-.

.....
9~3~ah'~
,-.
grave e premente", disposta no art. 8,11, "e", da Lei n.O5.107/66, hiptese no elencada no art.
... 20, da Lei n.O 8.036/90, mas que a Primeira Turma tem admitido interpretao extensiva, de
forma a autorizar os muturios a levantarem os depsitos das contas do FGTS, com a finalidade
nica, de saldar as prestaes em atraso.
-.
N esse sentido, evidenciam os seguintes aerdos:

"SISTEMA FINANCEIRO DE HABITAO - FGTS -


LEVANTAMENTO - PAGAMENTO DE PRESTAO
... VENCIDA.
A Lei n 5.107/66 e o Decreto n 59.820/66 autorizam o
empregado a utilizar sua conta vinculada para aquisio da casa
prpria, autAao constante, tambm, da Lei n 8.036/90. No
caso dos Ir!.o atraso nos pagamentos enquadra-se na

- , DJ:05/1112002)
'"

,.. UTILIZAO DO
'E SERVIO PARA
..... TRASADAS DE
..- 'E CASA PRPRIA.

.....
no sentido de ser
..... lor Tempo de Servio
financiamento pelo
-. que evidenciada a
..-
", conne

, , Min.ReI.PAULO GALLOTTI,DJ: 03/09/2001)


...
"ADMINISTRATIVO -
FGTS -LEVANTAMENTO PARA
.- PAGAMENTO DE PRESTAES DO SFH.
1. As Leis ns. 5.107/66 e 8.036/90 permitem a utilizao do FGTS
"...
para pagamento de prestaes em atraso do financiamenta do
""' SFH. 2. Inexistncia de bice legal se satisfeitas as condies
exigidas em lei.
3. Recurso especial no conhecido. "
'"' (RESP 241759/RS,Min.ReI.ELIANA CALMON,DJ:04/12/2000)

"PROCESSUAL CIVIL RECURSO ESPECIAL. DECISO DE


'"'
RELATOR EM AGRAVO DE INSTRUMENTO. AGRAVO
"REGIMENTAL". LEVANTAMENTO DE FGTS. PAGAMENTO
... DE PRESTAES EM ATRASO COM O SFH:
POSSIBILIDADE.
..-
-
I Hiptese de grave dificuldade financeira de muturio, levando
"" a inadimplnciaperante o SFH. caracteriza a "necessidade grave
e premente" da lei 5.107/1966, a autorizar o levantamento do
,...
- -
Documento:468153 RELATRIOEVOTO Sitecertificado Pgina 4 de 5

,... 186
,.-
""

--
g~y~~~
FGTS, para saldar as prestaes em atraso. precedentes.
II - Agravo "regimental" improvido."
(AGA 7686800, Min.ReI. ADHEMAR MACIEL, DJ: 16/06/1997)

..... Foroso concluir,que o saque do FGTS,em caso de necessidade familiargrave


e premente, no pode ser suprimidopor norma inferior,no s por afrontar o princpioda
hierarquiadas normas,mas tambmpor contrariara prpriafrnalidadedo fundode garantia,que
a de proporcionarmelhoriadas condiessociaisdo trabalhador.

Insta acrescentar, que revelaria incongrunciaconceder a utilizaodo fundo


.....
para o trabalhador pagar prestaes fu: , e negar a utilizaodo mesmo para queles que,
do de insolvabiliillid~queseencontram,merc de
,.. suas casas, por no
poderem
'""'
ir-se subsuno do
....
o ordenamento e aos
finssociaisa
.-.
por meta garantir ao
desse lanar mo em
r ,ve, ou para adquirira

....
Diante do exposto, conllse que a determinao de liberao dos saldos do
FGTS,no caso dos autos,no afrontou.ara e o espritodo art. 20, da Lei 8.036/90,motivopelo
,- qual,NEGO PROVIMENTOao recurso.

como voto.
......

.....

---

""'

--
Documento: 468153 - RELATRIO E VOTO - Site certifICado Pgina 5 de 5

187
~
,-.

Y~:r~~~
.....
FGTS, para saldar as prestaes em atraso. precedentes.
II - Agravo "regimental" improvido."
(AGA 76868/RJ, Min.ReI. ADHEMAR MACIEL, DJ: 16/06/1997)

..... Foroso concluir,que o saque do FGTS,em caso de necessidade familiargrave


e premente, no pode ser suprimidopor norma inferior,no s por afrontar o princpioda
"" hierarquiadas normas,mas tambmpor contrariara prpria[malidadedo fundode garantia,que

"'" a de proporcionarmelhoriadas condiessociaisdo trabalhador.

-- Insta acrescentar, que revelaria incongrunciaconceder a utilizaodo fundo


....
para o trabalhadorpagar prestaes fuft, e negar a utilizaodo mesmo para queles que,
do de insolvabilidade.
que se encontram,merc de
".. suas casas, por no
/'. poderem

ir-se subsuno do
"...
o ordenamento e aos

-
por meta garantir ao
....
desse lanar mo em
r ,ve, ou para adquirir a
~

"....
Diante do exposto, conllse que a determinao de liberao dos saldos do
,..
FGTS, no caso dos autos, no afrontou.dlflra e o esprito do art. 20, da Lei 8.036/90, motivo pelo
-- qual, NEGO PROVIMENTO ao recurso.
"...
como voto.
"....

""'

.....

Documento: 468153 - RELATRIO E VOTO -Site certificado Pgina 5 de 5


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187
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""" Revista TRF - 3- Regio. Vol. 52, mar. e abr J2002 57
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da o domnio til ou a posse de bens imveis, sub-rogam-se na r
;1
pess dos seus respectivos adquirentes, salvo quando conste do t-
10a p va de sua quitao. ij
o mesmo sentido, o art. 131, inciso I, determina serem pes- 1i
1i
soal~ente sponsveis o adquirente ou remitente, pelos tributos re-
- lativoS\aos b s adquiridos ou remidos.
~
lJ
~
- Por u turno, o art. 22, 82, da Lei n2 6.830/80 permite a
emenda o .subs' uio da Certido da Dvida Ativa at a deciso de
.. primeira ins cia, segurando-se ao executado a devoluo do pra- I
.~
,... zo para emba os. "
~.
1.
Assim, enqu to no proferida deciso pelo magistrado de
,.. primeiro grau, po a ex ente emendar ou substituir a COA, de for- !!"
ma a fazer constar .plo assivo da relao processual o adquiren-
te do imvel - fato ge dor imposto objeto da cobrana.
- Contudo, no
riu .sentena julgando exti
so pr ente, o juzo de primeiro grau profe-
o p cesso, sem apreciao do mrito, a
, qual foi confirmada por esta. Co e.
Com efeito, conform se v ifica s fls. 36/38, os embargos
......
execuo foram julgados pro dent para reconhecer a ilegitimi-
,... dade passiva do embargante e e ingui a execuo, nos termos do
art. 267, inciso VI, do Cdigo de PIi so il. Outrossim, s fls. 16/19,
/"' encontra-se acostada cpia do acrd qu negou provimento re-
messa oficial, confirmando a r. senten sub tida. Assim, incabvel
a retificao do plo passivo nesse mom to p cessual.
,... Ademais, deve ser considerado q sen extinto o proces-
so por meio de deciso transitada em julgad a p tenso da agra-
'"" vante consistente no prosseguimento da execu fisc, nos mesmos
autos, contra o sucessor legitimado para figurar o p passivo da
relao processual, acarretaria violao ao instituto a co a julgada.
Isto posto, nego provimento ao agravo de i rum nto.
como voto.
,... Desembargador Federal MAIRAN MAlA Relat -
,...

..-
AGRAVO DE INSTRUMENTO N2 50567
Registro 97.03.023199-3
---- Agravante: CLUDIOCARMONA
Agravado: INSTITUTO NACIONALDO SEGURO SOCIAL - INSS
~ Origem: JUfZO DE DIREITO DA 11 VARA DE MOGI MIRIM - SP
Relatora: DESEMBARGADORA FEDERAL SYLVIASTEINER
,.....

i ' . t
..... .1

?'"

,....

.....
'188.

.....
...

,,-
f
....

58 Revista TRF -
38 Regio.Vol.52, mar.e abr.l2002 F

......

--
EMENTA
.....

EXECUOFISCAL - PRISO DE DEPOSITRIOINFIEL


.,..,.
- DETERIORAO DO BEM DEPOSITADO - DESCABI-
...... MENTO.
.......
1. Em matria de restrio a direito fundamental, esta s

- deve ser adotada se os fjns a que se destina no pude-


rem ser alcanados por outros meios menos gravosos.
A priso do depositrio, alm de desproporcional ao
dano causado,no induz obteno do fim almejado.
..... 2. Se o bem penhorado deteriorou-se sem culpa do de-
positrio, mesmo em razo de ter sido decretada a que-
.....
bra da empresa, o decreto de priso do depositrio no
~
se justifica. '

.....
3.Agravo provido. Agravo regimental prejudicado.
... ACRDO
--
Vistos',relatadose discutidosestes autos, em que so partes
..... as acima indicadas, acordam os Desembargadores Federais da Se-
gunda Turma do TribunalRegionaJFederal da Terceira Regio, por
.....
unanimidade de votos, em dar provimentoao agravo, e julgar preju-
'- dicado o agravo regimental,nos termos do voto da Relatora.
So Paulo, 13 de fevereirode 2001 (data do julgamento).
..... DesembargadoraF.ederalSYLVIASTEINER Relatara -
......-
RELATRIO
......

A Exma. Sra. Desembargadora Federal SYLVIASTEINER


"-. (Relatara): Trata-se de agravo de instrumento interposto por CLUDIO
CARMONAcontra a r. deciso do MM. Juiz de Direito da 1!!Vara de
''''
Mogi Mirim, que determinou o depsito do valor equivalente ao dbi-
'-' to, em sede de execuo fiscal, sob pena de priso do agravante.
s fls. 105/106 foi concedido efeito suspensivo ao recurso.
""
Desta deciso foi interpostoagravo regimentals fls. 216/217.
.....
Foi apresentada contraminutas fls. 221/225, vindo os au-
tos conclusos.
'- o relatrio.
DesembargadoraFederalSYLVIASTEINER- Relatara
10",.-

-...
""~'---7"';' ~~ ""'...

"-'

~
189 .
..,

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......
11
'-'
- ~~
'-' ~
Revista TRF - 3& Regio, VaI. 52, mar. e abr.l2002 59 Jt
f jl!
,11
.......
r
~!!
'- I.
,j''
VOTO d ..

j
.
..... q "

.....
A Exma.Sra. DesembargadoraFederal SYLVIASTEINER
(Relatora):Trata-se de agravo de instrumentointerposto por cLu- iJ.
;i
v"

....
DIO CARMONA contra a r. deciso do MM. Juiz de Direito da 1!!
Vara de Mogi Mirim, que determinouo depsito do valor equivalen-
.\i
iji
j
':11
te ao dbito, em sede de execuo fiscal, sob pena de priso do
j,
.... agravante.
Tendoem vista o julgamentodo presenteagravo de instru- '!j
~
mento,julgo prejudicadoo agravo regimental.
'- A priso do depositrioinfiel medida extrema,como o !1

qualquer medida restritiva de liberdade. No por excesso que a 11

'-' ConstituioFederaldedicainmerosincisos de seu art. 52,que trata


,\
:1
!
j
"-' dos direitos e garantias fundamentais do ser humano, regulao
das hiptesesem que pode o indivduoter restringidoseu direitofun- '1
'-- damental liberdade. No entanto, no basta a previso constitucio- 11

'- nal ou infraconstitucional restrio da liberdade,conferindo-lheas- I1

sim a necessrialegalidadeformal. Os modernosconstitucionalistas 11


!J
-- apontam que, no que se refere s restries a direitos individuais,
"foroso aceitar,pois, a existnciade restries implcitas,deriva- 11

...... :ii
das tambm elas da necessidadede salvaguardar'outros direitos e
---- interessesconstitucionalmenteprotegidos''',afirmando,assim, "o ca- ,~
rter restritivodas restries".Assim, para o festejado mestre portu- ~
'- gus Jorge Miranda, as restries a direitos fundamentais "devem ~
ater-seaos fins em nomedos quais so estabelecidasou permitidas"
~
.,
'"" ij
;;
bem como que "s devero ser adoptadasse esses fins no pude-
'\..... rem ser alcanadospor meio de medidas menos gravosas"("Manual 1
de Direito Constitucional",Tomo IV, Direitos Fundamentais,Coimbra "
11
......
Ed. Ltda., 1988, p. 303). li
"- No to recenteo desenvolvimento,pela doutrina,do cha- 'r
mado princpio da proporcionalidade,segundo o qual, no mbito es-

-
"""
pecficodas restriesa direitosfundamentais,a limitaoa tais direi- ,
tos deve ser "adequada(apropriada),necessria(exigvel) e propor- ,
i
"-
cional (comjusta medida)",trazendo as precisas palavrasde Canoti-
lho ("Direito Constitucional",Livraria Almedina, Cimbra, 1993, pp.
r
'- 617/8).
Descrevendo cada um de tais elementos, Raquel Denize
'-.,-" Stumm, em sua singular obra "Princpio da Proporcionalidade no Di-
reito Constitucional Brasileiro" (Livraria do Advogado Editora, Porto
'->-

'-
'-
.......
'-'
190
'-
.- ..,

'"'

.-,

-'" ,',
.-.

60 Revista TRF - 3&Regio, Vol. 52, mar. e abrJ2002

.-.

....
Alegre, 1995) afirma o princpio da conformidade ou adequao,
como sendo aquele pelo qual a medida restritiva, que pretende rea-
,... lizar o interesse pblico, deve ser adequada aos fins que visa con-
cretizar; o da necessidade, aquele que pauta a restrio pela certe-
~
za de que o fim no pode ser atingido de outra maneira, sendo a
-- nica possibilidade para a obteno do fim almejado e a de menor
custo ao indivduo; o da proporionalidade, em sentido estrito, o que
,.....
traduz avaliar se o resultado obtido com a interveno proporcio-
,..
nal carga coativa da mesma, aqui usando a Autora as expresses
de Canotilho, na j citada obra, que conclui: "os meios legais restri-
tivos e os fins obtidos deyem situar-se numa justa medida".
Dessarte, o exame da legalidade de determinada norma res-
,-..
tritiva de direito no se exaure na contemplao de seu contedo for-
mal. Em princpio, e evitando-se digresses acerca da possibilidade
da priso civil do depositrio infiel em face do ordenamento interna-
,......
cional e suprapositivo - j que nesse ponto tenho ressalvado entendi-
.- mento diverso - certo que a Constituio a excepciona, e a lei civil
que regula suas hipteses teria assim sido recepcionada pela nova
,- ordem constitucional. Transcrevendo a lio da antes citada Autora,
"o princpio da proporcionalidade uma exigncia substancial do Es-
tado de Direito no sentido de exerccio moderado de seu poder". As-
.- sim, "em defesa do princpio da proporcionalidade, pode-se dizer que
em muitos casos os critrios polticos onfundem-se com critrios ju-
/'"
rdicos, podendo o juiz adequ-Ios ao caso concreto. O juiz supre a
,... deficincia democrtica da poltica que criou a norma, mensurando os
valores subjacentes a ela. O juiz exerce essa funo, que constitucio-
,,- nalmente lhe atribuda, devido a sua vinculao aos direitos funda-
.- mentais. (ou) O controleda legalidadetoma um sentido maiorque ul-
trapassa a mera forma, buscando na aplicao da lei da ponderao,
,-' no a insegurana de limites flexveis, mas ao contrrio, umafinalida-
r
de que reside no fundamento maior da viabilidade do convvio social:
a busca por uma crescente racionalizao do sistema jurdico." (pp.
83/85).
No caso dos autos, e ora atenta ao que acima deixei regis-
.-
trado, tenho por certo que a medida restritiva de liberdade no se
mostra proporcional ao dano que se pretende evitar.
Ademais, no presente caso, o agravante no se negou a
apresentar o bem. Na verdade, a r. deciso foi motivada pelo laudo
~' pericial trazido por cpia s fls. 81 e ss., no qual se verificou a deterio-

,'.
, "
,-,-,"-"._-;-'-~~~'~-'-'--'---'-""

]91 .
r
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"..

r--

.....

'"""
J, RevistaTRF - 31 Regio, Vol.52, mar. e abr.l2002 61
f.

,.....
!~ . rao do bem penhorado. Quanto a esta deteriorao, o agravante 'i~
"'" forneceu duas explicaes que considero suficientes, ao menos em ~I~"
lii
~
sede de cogniosumria, para a concesso do efeito suspensivo ao 1 .
,..... agravo:a) a deteriorao decorrente do fato de o bem penhorado, I
-- uma usina, no ter condies de permanecer em funcionamento,j !~
i
que foidecretada a falnciada empresa proprietria;b) a constatao jI
.-. da aludida deteriorao se deu quando o bem no estava mais na
...
posse do depositrio,ora agravante, eis que j havia sido arrecadado
nos autos de falncia, razo pela qual ele no poderia ser penalizado 11i
i!
,... pelos estragos causados ao bem neste perodo.
Assim, no possuindo o depositrioa disponibilidadejurdi-
ca sobre o objeto da penhora, durante o perodo em que vigorou a
!~
r-
falnciada empresa (a 4t\Cmara de DireitoPrivado do EgrgioTri- i~
,.,
bunalde Justia de So Paulo cassou a sentena de quebra e extin-
guiua ao de falnciasem julgamentode mrito,c1.o v. acrdo tra-
zidopor cpia s fls. 20/23), no h que se cogitar de sua priso, em
razo da falta de conservao do bem penhorado.
r-- Quanto ao "periculumin mora",evidencia-se na medida em .,j
que a liberdade individualdo agravante est ameaada, em face do
dispostona r. deciso agravada. i
Por primeiro,no atende ao princpioda adequao. A pri- ~
'""
so do agravante no tem aptido para recompor o patrimniopbli- ~
'~
r- co atingidocom a desvalidao do bem depositado. Em segundo lu-
gar,no est demonstradaa necessidade da constrio,entendidaesta
como a nica possibilidade de se obter determinado fim mediante
,-. menor custo para o indivduo.Por fim,a constrio, nesse caso, fere
de morte o princpioda proporcionalidadeestrita, j que o resultado a I
,... ser supostamente obtido desproporcional carga coativa do ato. O
jurista,adequando os princpiosjurdicosaos valores a eles subjacen- Itt
,- .:)
tes, no h de vislumbrarsintonia entre o prejuzotrazido pela perda .~
,..... de mil sacas de arroz e a restrio liberdade individualde um ser ,1
9
humano,levando-oao crcere, se o prejuzopode ser recompostopor .~
"
outras formas. n
~
Ora, o princpioda proporcionalidade das restries a direi-
L
a
tos individuaisno se compadece com tal propsito, pois a compro-
..... vada a inadequaoe a desnecessidade da ordem constritiva.
Por todo o exposto, julgo prejudicadoo agravo regimentale I"
--
dou provimentoao agravo de instrumento. ,3
como voto. :~
~<'- I~
Desembargadora Federal SYLVIASTEINER- Relatora ;~
- ~.
.,
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192.
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Revista TRF 3" Regio, Vol. 60, jul. e agoJ2003 i,
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-
- APELAO CVEL
Registro 2002.03.99.013233-5
g
!

Apelante: STOLTHAVEN SANTOS LTDA.


Apelados: MINISTERlO PBLICO FEDERAL E UNIO FEDERAL
- Relatora: DESEMBARGADORA FEDERAL CECiLIA MARCONDES

- Revisor: DESEMBARGADOR FEDERAL NERY JNIOR


Classe do Processo: AC 788365

- Publicao do Acrdo: DJU 29/0112003, SEO 2

- EMENTA

;
AMBIENTAL- AO CML PBLICA - VAZAMENTO DE
."... SODA CUSTICA - RESPONSABILIDADE OBJETIVA-
INDENIZAO DEVIDA - POSSmILIDADE DE APLICA-
,..
O ANALGICA DE TRABALHO CONCERNENTE
1j
- A DERRAMAMENTO DE PETRLEO E DERIVADOS,
i
- ",
FALTA DE MELHOR CRITRIO PARA FIXAO DO
QUANTUM DEBEATUR - PRINCPIO DA RAZOABILIDA-
!,
. :
,,- DE QUE DEVE, EM QUALQUER CASO, SER OBSERVADO.
I - A indenizao decorrente de dano ao meio ambiente
,..-
devida independentemente da existncia de culpa (art. 14,
.
j

1, Lei 6.938/81).
-- 11 - O laudo pericial categrico ao atestar a lesividade do ,
'1
evento ocorrido. Ademais, milita em favor da tese da ocor- '!

rncia de dano uma presuno hominis, porquanto parece


r-
.--,.---
. i
,-.

,,-.
193'
- ~
..
.

"--
t~
-~ ,
;
. i

Revista TRF - 3" Regio,VoL 60, juL e ago.l2003 177

mais razovel face s mximas de experincia acreditar-se que


(
um vazamento de centena e meia de litros de soda custica
provoque algum tipo de leso ao ecos sistema atingido do que
- se imaginar que tamanha quantidade de substncia nociva seja
- despercebidamente assimilada pela fauna e flora locais.
lU - A prvia degradao do local atingido no afasta a res-
ponsabilidade, sob pena de se subtrair por completo a efic-
cia da norma constitucional de tutela do meio ambiente. Tam-
pouco a pequena proporo da leso tem esse condo, j que
\
- a nica diferena que h entre as grandes e as pequenas agres-'
ses ao meio ambiente est na quantificao da punio a ser

- imposta ao causador.
IV - A indenizao a ser imposta deve obedecer ao princpio
- da razoabilidade, mas sempre com vistas a desestimular a
transgresso das normas ambientais.
:,

- V - mngua de melhor critrio, nada impede que o juiz


adote critrios estabelecidos em trabalho anlogo relativo a
derramamento de petrleo e derivados, desde que atentando

-. para o princpio da razoabilidade. A fIXao de indenizaes


desmesuradas ao pretexto de defesa do meio ambiente confi-
-. gura intolervel deturpao da mens legis, no podendo no
caso em tela o Estado valer-se do silncio da lei para espoliar
o polui dor a ponto de tomar invivel o empreendimento.
",.... VI - Apelao parcialmente provida.
VII - Recurso adesivo do Ministrio Pblico improvido.
""'

,.. ACRDO

-",
, Vistos e relatados estes autos em que so partes as acima in-
,..... dicadas.
Decide a Terceira Turma do Egrgio Tribunal Regional Fe-
,....
deral da 3&Regio, por unanimidade, dar parcial provimento apela-
o e negar provimento ao recurso adesivo, nos termos do voto da Sra.
Relatora.
So Paulo, 18 de dezembro de 2002 (data do julgamento).
r- Desembargadora Federal CECLIA MARCONDES Relatora -
"

194 .
..,

r
~
I.:
I:
~: 178 Revista TRF - 3" Regio, Vol. 60, jul. e ago./2003 I
'Ji.
'li.. !
r<i;: iI
-- \l !
I
I
ID I
RELATRIO J,
m, ~

A Exma. Sra. Desembargadora Federal CECLIA MARCON-


,-- li DES (Relatora): Trata-se de apelao em ao civil pblica proposta
pelo Ministrio Pblico Federal em face de Stolthaven Santos LTDA.,
~
~~,' visando, reparao de danos ambientais decorrentes do vazamento de
~: soda custica no Porto de Santos.
~, Segundo alega o Parquet em sua pea inaugural, consta que
~'
!fi
~\. aos 14/10/90, durante o bombeamento de carregamento de soda custi-
~'
ca do Navio Capri Alfa para o terminal da empresa ora apelante, deu-
~,
Ik'
it' se o extravasamento para o mar de cerca de centena e meia de litros I

ID
iI! daquele produto, em virtude da falta de dispositivo de segurana na \
r
'"""' ~
I
tubulao por onde era transferida a substncia, da decorrendo dano-
~:
!
~; sas conseqncias ambientais para o ecossistema atingido.
i\:j
:1; Contestou o pedido a apelante, aduzindo em preliminar ca-
~\
~! rncia de ao por ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico, e, no
~ mrito, a inexistncia de dano ambiental indenizvel, considerando-se
~' a quantidade de poluente lanada ao mar e a quantidade de gua ali
t''li existente.
'"""'
'r
'iI;
Ante o deferimento de prova pericial, o Ministrio Pblico
Federal trouxe aos autos tIabalho elaborado por tcnicos da CETESB
estabelecendo critrios para quantificao de danos ambientais causa-
I dos por derramamento de petrleo e se~s derivados, de modo a auxiliar
"... Ii o ilustre perito designado no clculo do quantum indenizvel.
~,
Apresentado o laudo, concluiu o expert pela existncia de
ir leso efetiva ao ecossistema local, concluso esta firmemente contes-
li '
,- tada pelo assistente tcnico da apelante. A partir da desenvolveu-se
~'
ti extenso debate acerca dos mtodos utilizados na percia e da validade
11
:fi. de suas concluses.
~' A Unio Federal foi admitida no feito como assistente do
~:
ifj rgo ministerial, vez que o mar territorial bem de sua propriedade,
~,
!fi havendo, por conseguinte, interesse jurdico na causa (fIs. 220).
~: Prosseguiram os debates, respondendo o perito aos quesitos
~;
formulados pelo d. juiz a quo em laudo suplementar. Novo trabalho
~\
m' tambm foi apresentado pelo assistente tcnico da apelante.
,- ~~
jj'i Prolatou-se sentena, decidindo o ilustre magistrado pela pro-
ii!:
111:
~!'J,
W '!
,-
r

195.

~
-- ..,

-
--

Revista TRF - 3" Regio, Vol. 60, jul. e ago.l2003 179

-
cedncia do pedido, porquanto configurado o dano ambiental, ainda que
considerada a pequena quantidade do poluente. Anotou, ademais, ser

- devida indenizao independentemente de ter ou no agido culposa-


mente o agressor, sendo objetiva sua responsabilidade. Fixou o valor
da indenizao em montante equivalente ao valor mnimo encontrado
segundo o trabalho cientfico elaborado pela CETESB e apresentado
pelo MP, salvo se outro trabalho do gnero venha a ser apresentado em
substituio.
Dessa deciso interps-se o presente recurso, alegando a ape-

- lante ser incabvel a utilizao do trabalho da CETESB no caso em .;

:~

- apreo, j que de petrleo ou derivado no se trata. Reitera suas im- 1\


:1
pugnaes ao laudo pericial, frisando a inexistncia de dano ambiental i
passvel de indenizao. :j
,... O Ministrio Pblico Federal oferec.eu contra-razes e inter- "i
'j

ps recurso adesivo, impugnando a r. sentena to-somente no tocante ;1

limitao da indenizao ao valor mnimo estabelecido no trabalho


-
~!

cientfico da CETESB.
1
-. Por fim, a apelante ofereceu contra-razes ao recurso adesi-
}
- vo, postulando a sua inadmissibilidade e reiterando os argumentos j
expostos em sua apelao. Contra-razes tambm foram oferecidas pela
~

- Unio Federal. 1

- o relatrio.
Desembargadora Federal CECLIA MARCONDES - Relatora
1
I
- :a
VOTO ij

-- A Exma. Sra. Desembargadora Federal CECLIA MARCON- I


- DES (Relatora): Trata-se de apelao e recurso adesivo em ao civil ~

- pblica na qual se postula a indenizao por dano ambiental decorren-


te do vazamento de soda custica ns guas do Porto de Santos.
Primeiramente, atesto o cabimento do recurso ministerial.
~
.~
!~

~
i)

,..... Diversamente do alegado pela apelante, o interesse recursal do Minis-


trio Pblico est configurado, haja vista que o ilustre julgador de pri-
I
meiro grau limitara a condenao ao valor mnimo previsto no trabalho I
.\

"
cientfico elaborado pelos tcnicos da CETESB. Como ensina JOS
CARLOS BARBOSA MOREIRA, configura-se o requisito do interesse
i
'-.-,-' '----.. -- __I

~
196-

r
- ..,

,--

- 180

-
Revista TRF - 3" Regio, Vo1.60, jul. e ago.l2003

-
- em recorrer "sempre que o recorrente possa esperar, em tese, do julga-
mento do recurso, situao mais vantajosa, do ponto de vista prtico,
- do que aquela em que o haja posto a deciso impugnada (utilidade do

- recurso) e, mais, que lhe seja preciso usar as vias recursais para alcan-
ar esse objetivo (necessidade do recurso)"l. Em outras palavras, tam-
bm o Parquet se mostra vencido - ainda que em menor escala - sendo

,- cabvel o recurso por no haver obtido tudo o que poderia esperar da


sentena. Conheo, pois, da apelao adesiva.
- Avanando ao mrito, resume-se a discusso a dois tpicos

- bem definidos, quais sejam, a existncia de dano ambiental e o mtodo


de apurao do quantum indenizvel. H entre aquele e este relao
- explcita de prejudicialidade, pelo que inicio a argumentao pelo pri-

- meiro ponto supracitado.


O direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, en-
- quanto condio essencial sadia qualidade de vida, foi objeto de aten-
o especial do legislador constituinte de 1988, merecendo destaque a
-, norma insculpida no artigo 225, 3, verbis:
,..
- "As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio am-

- biente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a


sanes penais e administrativas, independentemente da obri-
- gao de reparar os danos causados".

,. A interpretao da norma clara: quis o constituinte que o


..... meio ambiente fosse resguardado de aes deletrias praticadas quer por

- pessoas naturais, quer por entes morais, prevendo para tanto a possibi-
lidade de atuao do Poder Pblico em trs frentes distintas, a fim de
-- "

i
li
dar eficcia total ao dispositivo constitucional, a saber:

- L
I
l'
- aplicao de penalidades administrativas, utilizando-se a
Administrao de seu poder de polcia para coibir as condutas e ativi-
- dades nocivas ao meio ambiente (Lei 9.605/98, arts. 70 usque 76);
- tipificao de condutas a partir do permissivo constitucio-
,.~ u:
,
~ nal do supracitado pargrafo terceiro, valendo-se o estado da ultima
,t>
~

ratio do Direito Penal para coibir as injustas agresses aos mais diver-
!
~
,-, ~
i I In "O Novo Processo Civil Brasileiro", 20" edio, Forense, 1999, pgs. 117/118.
,..., I
1

,...,

F'

.- ]97'

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~
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r--, ~
~
r"'
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RevistaTRF - 3" Regio, Vol. 60, juJ. e ago.l2003 181
.......
\

'"'
I
sos ecos sistemas (Lei 9.605/98, arts. 29 usque 69);
- obrigao de reparar os danos causados, por meio de justa
r--
I
indenizao a ser fixada criteriosamente pelo juiz segundo as normas
')
do direito civilstico.
No caso em apreo, relevante unicamente a ltima das mo-
') ,1
dalidades de reparao do mal causado, razo pela qual merece desta-
')
que a norma do artigo 14, 1, da Lei 6.938/81, in verbis:
~, ,
J
"Sem obstar a aplicao das penalidades previstas neste arti- ,
,~

~) go, o poluidor obrigado, independentemente da existncia \


~
de culpa, a indenizar ou reparar os danos causados ao meio
) i
ambiente e a terceiros, afetados por sua atividade. O Minis-
,
,i

') trio Pblico da Unio e dos Estados ter legitimidade para j


~ propor ao de responsabilidade civil e criminal, por danos I!
J ,
causados ao meio ambiente" (g. n.).
j
i
1""')
" j
~ A mera leitura desse excerto legal j permite estabelecer al- '1
) ,I
gumas consideraes relevantes para o deslinde da controvrsia. Por 1;j
') primeiro, quis a r na contestao ver reconhecida a ilegitimidade ati-
j
va do Parquet federal ao assombroso argumento de que este no com- ,1
,
') '1
provara a propriedade da rea agredida (fis. 35). Claudicou, todavia, ao ij
') esquecer-se de que a instituio Ministrio Pblico entidade desper- ~
~
"

') sonalizada, cuja atuao encontra estribo apenas e to-somente na lei. 1 ,1


Seus atos so vinculados; nada alm pode e nada aqum lhe permiti- .,

') do fazer, sendo pouco crvel possa algum imaginar que aquela insti-
'\

, )
tuio somente poderia agir quando comprovasse a qualidade de domi- 'j,
,
nus. Est claro, pois, que o Ministrio Pblico o rgo legitimado para ~
. 1
"') promover a presente ao, quer por expressa disposio da Lei supra- j
j
r') citada, quer pelo disposto no artigo 1, I, combinado com o artigo 5, :\
initio, da Lei 7.347/85.
~)
Outro ponto de relevncia extrema a previso da Lei no sen- j1
') tido de que, em havendo dano ao meio ambiente, a indenizao dele 1
~
derivada devida independentemente da constatao de culpa do agente t
r"')
(ope legis). Da decorre que, ainda que a leso ambiental decorra de
~

caso fortuito ou fora maior, persiste a obrigao de indenizar, somen- I


!
te sendo matrias de defesa ou a inexistncia de dano efetivo ou a falta \
') 1
'j;
~)
. .. ,..., '.."---' o ,'.- _.m'o ;
uo 0_'- --0',-0
.:
')

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r')
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t

182 -
Revista TRF 3" Regio, Vol. 60, jul. e ago.l2003

de nexo de causa e efeito entre o ato praticado e a leso ambiental exis-


tente.
Aqui h de se adentrar no tormentoso terreno da prova peri-
cial produzida. Se est inconteste nos autos a ocorrncia do vazamento
de centena e meia de litros de soda custica, o mesmo no se pode di-
zer quanto possvel leso ambiental dele decorrente. Eis o n grdio
- que agora cuidarei de desatar.
Ensina HUMBERTO THEODORO JNIOR no ser admis-
svel "exigir que o juiz disponha de conhecimentos universais a ponto
- de examinar cientificamente tudo sobre a veracidade e as conseqn-
cias de todos os fenmenos possveis de figurar nos pleitos judiciais".2
Assim, nos casos em que falta ao juiz o conhecimento tcnico especfi- I

co, cumpre suprir tal deficincia por meio da nomeao de um expert, I


ou seja, um profissional qualificado e isento que possa esclarecer ao juiz \
os pontos que se lhe mostram obscuros do contexto ftico dos autos.
.-. \
, Assegura ainda o Cdigo Processual o direito s partes de I
trazer ao conhecimento do juiz a opinio de profissionais versados na \
rea objeto da percia, de modo a permitir uma profunda discusso so- \
bre a validade do la~do oficial elaborado. Todavia, evidente que no
- )
se pode dar aos laudos dos profissionais contactados pelas partes o \
mesmo valor probante daquele atribudo ao laudo confeccionado pelo
perito judicial, j que se de se esperar deste uma conduta isenta, da-
queles no se pode exigir a mesma imparcialidade. O juiz, portanto,
examinar tais laudos como simples pareceres, dando-lhes a credibili-
dade que merecerem.3
Fixados esses pontos, entendo ter agido corretamente o d. juiz
a quo, pois tambm vislumbro no caso em tela a ocorrncia de dano
ambiental passvel de ser indenizado. O trabalho elaborado pelo perito
judicial est fundamentado, assim como claras esto as razes e mto-
dos empregados que o levaram a concluir pela efetiva danosidade e
periculosidade do evento ocorrido. No bastasse a concluso pericial,
de se frisar que milita em favor da tese da ocorrncia de dano uma
presuno hominis, porquanto parece mais razovel face s mximas de

2 In "Curso de Direito Processual Civil", vol. I, Forense, 28" cdio,-1999, pg. 477.
3 Humberto Theodoro Jnior, op. cit., pg. 478.
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199 '
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1
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Revista TRF - 3" Regio, Vol. 60, jul. e ago.l2003 183 .t,
)

.-

experincia acreditar-se que um vazamento de cento e cinqenta litros


""' de soda custica provoque algum tipo de leso ao ecos sistema atingido
do que se imaginar o oposto, isto , que tamanha quantidade de subs-
tncia nociva seria despercebidamente assimilada pela fauna e flora do
'"' local atingido.
Nem se procure elidir a responsabilidade sob a alegao de
.....
que tal evento se revela de pequena monta se comparado ao grau de
,.... degradao do ecossistema do local. Admitir-se essa escusa equivale-
ria adoo do princpio da bagatela ou da insignificncia na esfera
ambiental, o que redundaria na total e absurda ineficcia da norma cons-
""" titucional que prev expressamente o dever de manuteno de um meio
ambiente sadio e harmnico. Saliente-se ainda que pequenas leses rei-
"'"
teradas tm o mesmo ou maior poder destrutivo que um grande desas-
tre ecolgico, no havendo diferenas substanciais entre uns e outros
,....
seno na quantificao da punio a ser imposta ao causador.
Configurado, pois, o dano ao meio ambiente, passo agora
anlise do segundo tpico a que me referi acima, ou seja, determina-
""'
o do quantum devido pela apelante a ttulo de indenizao.
A lei no se preocupou em determinar valores ou sequer es-
......
, tabelecer critrios objetivos para a quantificao em pecnia dos even-
tos lesivos ao meio ambiente. Nem poderia ser diferente, na medida em
que se tratando de dano ambiental, h que ser avaliado o caso concreto
,....
1 para se determinar o justo montante devido, tarefa esta afeta ao magis-
,-.. trado, que para tanto se escora no princpio da razoabilidade.
In casu, a razoabilidade impe a fixao de indenizao de
forma moderada, considerando-se as circunstncias que medeiam o caso
,..... concreto (v. g. vazamento de pequenas propores, caractersticas da
substncia derramada; sensibilidade do ecos sistema lesado). Todavia,
I'"""'
no se pode olvidar que a fixao em montante irrisrio corresponde-
, , ria a verdadeiro estmulo ao desmazelo no trato com o meio ambiente,
de modo que entendo deva ainda ser sopesado na avaliao do valor
,.- .I
indenizvel o carter de escarmento da penalidade, um fator de inibi-
,.... o para reiterao de condutas lesivas.
,-..
O d. juiz a quo estabeleceu como um possvel critrio para
fixao da indenizao o valor mnimo encontrado segundo o trabalho
,-. cientfico elaborado pela CETESB. Conquanto se trate de trabalho de-
""'

""

,-...

,.... 200

r-
~

11'

184 Revista TRF - 3" Regio, VoI. 60, juI. e ago./2003


.....

senvolvido especificamente para os danos causados por derramamento


de petrleo e seus derivados, mngua de melhor parmetro no vejo
bice para a sua utilizao, aplicando-se-o analogicamente ao caso em
apreo. Ademais, o que tem decidido este Tribunal:
,....

"AO CIVIL PBLICA. INDENIZAO. DANO AMBIEN-


TAL. DERRAMAMENTO DE LEO AO MAR. CF, ART.
225. LEIS 6.938/81, 9.605/98. RESPONSABILIDADE OB-
JETIVA. INDEPENDNCIA DE INSTNCIAS CIVIL, PE-
NAL E ADMINISTRATIVA. PORTARIA DA CETESB. ES-
TIMATIVA DO DANO. PRINCPIO DA RAZOABILIDADE.
PRECEDENTES.
I. Evento danoso incontroverso, decorrente de derramamento
de leo ao mar por navio quando atracado no Porto de Santos.
Irrelevncia da preexistncia de elemento poluidor na rea.
11.O meio ambiente goza de proteo constitucional ex vi do
art. 225.
III. A efetividade da proteo ao meio ambiente, de interesse da
coletividade, s a1canada apenando-se o causador do dano.
Em se tratando de dano ambiental, objetiva a responsabilida-
de do poluidor. Leis 6.938/81, 9.605/98. CF, 3, art. 225.
IV. Independncia das instncias. Verificado o dano ambien-
tal, coexistem a obrigao civil de indenizar, a responsabili-
dade administrativa e a penal. Precedentes (STF: Tribunal
Pleno - MS 21.l13-0/DF, ReI. Min. Moreira Alves, DJ de \I
14/6/91; STJ: RHC 9.6l0/SP, ReI. Min. Femando Gonalves, ,
\
DJ de 21/8/2000; ROMS 9.859/TO, ReI. Min. Jos Amaldo
I
da Fonseca, DJ de 17/4/2000; RHC 9.281/PR, ReI. Min. Gil- iI
son Dipp, DJ de 30/10/2000; e TRF: RHC, Registro n !
r
93.03.104793-1/SP, 23 Turma, ReI. Desembargadora Federal
Salette Nascimento, DJ de 06/8/97).
V. Portaria da CETESB. Critrios genricos para fixao do
,-
evento danoso. Validade.
I
VI. o Judicirio, na anlise de cada caso concreto, que dir i
i
da pertinncia do montante indenizatrio, sempre atento ao I
princpio da razoabilidade, que deve permear as decises des-
\
\

201
-- ..- , ~ ~-- .--~
"......

.....

.,
......

.....

--
1
..... ~
:ft
- Revista TRF - 3' Regio, Vol. 60, jul. e ago.l2003 185
i8

sa natureza.
li
VII. Apelo da autora improvido. Apelo ministerial e remessa
oficial parcialmente providos." (g. n.) 11
-- (TRF 33 Regio, Sexta Turma, AC 97.03.086417-1/SP, ReI. '"
""" Desembargadora Federal Salette Nascimento, deciso unni-
me, Dm 07/01/2002, pg. 38) l~

Contudo, ressalto que, em se tratando de substncia menos no-


civa ao meio ambiente, impe a razoabilidade que seja este ponto leva- ')
j
..... do em considerao, razo pela qual a mim me parece que o juiz no ,i
1
deve desde logo fixar como piso indenizatrio o valor mnimo estabe~
lecido naquele trabalho. Em outras palavras, o piso recomendado no do- ~
"'"' cumento da CETESB corresponde ao mnimo devido no caso de leso
ambiental decorrente de vazamento de petrleo. No razovel, por-
'!I
a~
-- ~
tanto, fixar o mesmo mnimo se o produto lanado ao mar outro, no-
,,-. toriamente de menor agressividade. '~
~
De relevo ainda considerar-se que, tomando por correta a '~
.... 'I'
operao aritmtica lanada s fis. 352, constata-se que apelante ser
:~
imposta uma penalidade equivalente a mais de R$ 2.000,00 por litro ~
~
de soda custica derramad04. Ora, a fixao de indenizaes desmesu-
radas ao pretexto de defesa do. meio ambiente configura intolervel
m.
:11\
.

.
m

-- deturpao da mens legis, no podendo o Estado valer-se do silncio ~


) i>t

da lei para espoliar o poluidor a ponto de tomar invivel o respectivo


~
empreendimento.
...
Destarte, mngua de melhor critrio para verificao do
quantum indenizatrio, adoto os parmetros cientficos fixados pela I
'li
..\
proposta elaborada pela CETESB, ressaltando a necessidade de ;J,
adequao do montante abstratamente sugerido s peculiaridades do :'i
--
caso concreto.
.- Por fim, luz dos argumentos acima destacados e, em espe- '.7;

cial, do princpio da razoabilidade, considero bastante e suficiente a


"~
fixao de uma indenizao correspondente a 20% (vinte por cento) do :;.
':iI
,';!!
-- valor mnimo previsto na "Proposta de Critrio para Valorao Mone-

--- 'i
. Considerando-se como incontroverso nos autos que o vazamento se restringiu a algo entre :re
150 e 200 litros, bem como adotando como critrio de converso USS 1,00 = RS 3,00. ~~

J
,.....

?"o

,.....

..... 202
- .-- , '" ~~~> ""',' "",,,"', ','._,..',"-~ -, ,.'"'' . ",-,---,,'''-''---''''''''' .
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..-
..

'"'

-
,.. 186 Revista TRF - 3' Regio, Vol. 60, jul. e ago.l2003

tria de Danos Causados por Derrames de Petrleo ou de seus deriva-


dos" (CETESB). Bastante por ser cifra apta a compor os danos causa-
dos; suficiente por constituir reprimenda idnea para repercutir na es-
fera patrimonial do poluidor a ponto de desestimul-lo a reincidir na
agresso ao meio ambiente.
....
Isto posto, DOU PARCIAL PROVIMENTO apelao inter-
-- posta, fixando a indenizao a ser paga pela r-apelante em 20% (vinte
por cento) do valor mnimo obtido pela aplicao dos critrios estabe-
lecidos pela CETESB em seu trabalho de fIs. 66/90, e NEGO PROVI-
MENTO ao recurso adesivo do Ministrio Pblico.
,..,
como voto.
Desembargadora Federal CECLIA MARCONDES - Relatora

--
APELAO CVEL
egistro 2002.03.99.016922-0
,..

,-
,....

,.. EMBARGOS EXECU - O FI AL. JUROS E MULTA


l-
i- DE MORA. LEGALIDADE CO NA. RESPONSA-
li BILIDADE DOS SCIOS. AR .135, , DO CTN.
!, I - A multa moratria, no percentua cobra, decorre da apli-
"'" r cao de legislao expressa, no ca ndo a Poder Judici-
I:
i rio sua reduo ou excluso; sob pena ofens direta lei.
ii
A disposio da Lei 9.298/96, que alterou orma o Cdigo
,.-
r,; de Defesa do Consumidor, no se aplica es 'cie do autos,
j; por referir-se esta a relao de consumo.
11
!'
II - O art. 161, 1, do CTN, claro ao dispor so e a pu~
sibilidade de regulamentao da taxa de juros por le extra-
II vagante, fixando-a, de forma supletiva, em 1% ao ms. n-
,-.

___0 ------ ---0 0 "

--
""'

203-

,-.
Eng.o IVO ARNALDO VALENTINI
AVALIAES E PERCIAS .lUDI.CIAIS
caEA 194.0G2/D

....

..... Exma. Sra. Dra. Juiza de Direito da 1Q Vara Federal da Seao


Judiciria de Sao Paulo.

--

,-..

Proc. nQ: 904201-6


,....
Aao: DESAPROPRIAAO
Reqte: ELETROPAULO ELETRICIDADE DE SAO PAULO S/A
-- Reqdo: ANTONIO ROBERTO DOS SANTOS
~)i
~-\.I \.
. \
,....

IVO ARNALDO VALENTINI, engenheiro

~
registrado no CREA-SP sob o nQ 194.062/D, honrado como Perito

Judicial nos autos da aao supra, tendo finalizado seus


,..

estudos e levantamentos, vem a V. Exa. apresentar suas


...

,.... conclus6es no seguinte

.-.

,.....

,-..

LAUDO PERICIAL
,....

204

- - ---
,,-.

.......
Eng.o IVO ABNALDO VALENTINI
AV~ESEPEm~~~UDI~~S
,.. CREA J.94.0G2/D

,...

,...
o presente Laudo constitui-se das
,...

seguintes partes:
.....

.....

.....

..... I. Apresentaao
--
,... 11. Objetivo da percia

.. 111. Hist6rico Sintetizado

.- IV. vistoria
,,-.

V. Memorial Descritivo
.....

VI. Avaliaao
.....

,..
VII. Conclusao

VIII. Quesitos
...

IX. Encerramento
---

.-
anexo I - fotografias
......
anexo 11 - normativos

'" 205
--~~--"---'''''.' .0 -"~-'''~~-'-
r-

,...,

~
"

,,-. Eng.o IVO ARNALDO VALENTINI '",,\


~
;,'~~~" . ':"".
AVALIAES E PER<:IAS .lUD.I<:IAI.S ;1::.
"... CREA 1S4.OG2/D 1-' p,.. -"7:\

- t.
"\
\.
'\. 7." .,
~
H':;:'1
"'''.-"-'.. - -~\\

""/1/
j

~
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I. APRESENTACAO
"'"'

..-

,....

-- Proc. nQ: 904201-6

"", Aao: DESAPROPRIAAO

,.. Reqte: ELETROPAULO ELETRICIDADE DE SAO PAULO S/A


,.... Reqdo: ANTONIO ROBERTO DOS SANTOS

'"'"

,.....

r-
,..

,,-
....... r-"I !;
/~ \ />'
\
r-

-- \ -)
..-
lI. OBJETIVO DA PERICIA
-
,...
..-
A presente percia tem por escopo
".,..

".-
determinar o valor mdio atual de venda de mercado do terreno
,-..

r' sem benfeitor ias , situado na Rua Dep. Nelson Fernandes, s/nQ,

"""'
bairro Cidade Kemel, Municpio de Po, Estado de Sao Paulo,
""

..... bem como responder aos quesitos formulados pela autora s


,,--
fls. 17 dos autos.
---

.....

""' 206
..~ ~ "''''-'~'''''''''''''''''''~","''''''''''''''''''''-'---~''''-'-'-''---'-'-'- . '.' ",,,d.,-......

,-. c. ~ .';'.C-/",:,*~~,'~V,:,;,,"'."'~..Y.h..:.. ...=."",i",.,,~; A.;;' <...


--
"..

/~~"

~:n
,.;
Eng.o IVO ARNALDO VALENTINI '

AVALIAES E PERCIAS .JUDICIAIS :'=t Jfl:~' ~ ~:


.- CREA 194.062/D

~
:.\.
"h_'_(_,::"
,.\ .
,
- '"

"'" '

.-..
II~. HIS~RICO SINTETIZADO
.....

Trata-se de uma a60 de DESAPROPRIAAO ajuizada


~.

.- pelo Representante legal da expropriante ELETROPAULO

-. .
ELETRICIDADE DE SAO PAULO S/A contra o expropriado ANTONIO

ROBERTO DOS SANTOS, alegando e expondo o seguinte:

"'"

a. que, de conformidade com o Decreto Federal nQ


-
86.521 de 30.10.81, a rea de terreno com 84,65m3 (oitenta e
,...
quatro metros e sessenta e cinco decimetros quadrados) foi
-
declarada de utilidade p~blica, destinada a passagem da linha
~

de transmiss60 L.T. RAMAL ETT NORDESTE - QUADRADO VILA OLIVIA


-~
1-2-3 e L.T. NORDESTE ETT MOGI 1-2-3, constituida pela
--
-- gleba 52, lote 14 da quadra 24, situada na Rua Nelson

Fernandes s/nQ, bairro Cidade Kemel, zona urbana do Municipi~cc...-.


de po;

.- b. que, o valor indenizat6rio ofertado pela'


- expropriante ~ de "Cz$ 2.076,46 - dois mil e setenta e seis
cruzados e quarenta e seis centavos moeda da ~poca",
.... correspondente ao valor venal do lote cadastrado na PMPOA;
r
c. que, diante dos fatos, solicitam MM Juiza do
~

"..
feito, a imiss60 da posse da referida rea, a cita60 do
expropriado nas formas da Lei, a procedncia da presente
aC;:6o, a nomeaC;:6ode Perito Avaliador, a de seu
.-. indicaC;:6o

- Assistente T~cnico e formulaC;:6o de quesitos respectivamente

"..:
s fls. 65 e 20 dos autos.

--- Prosseguindo o andamento normal do Processo Judicial,

- foi o Perito avaliador nomeado s fls. 58 dos autos.

.-. 207
,-..
,-
r-.

.....

",....
I~~~
Eng.o IVO ARNALDO VALENTINI
J:L~\
,.....

..-.

'"'
IV. VISTORIA
AVALIAES E PERCIAS
CREA 194.062/D
.JUD.lCIAl.S

W
i~ fLS

?"'

~
Realizada na data de 11.09.97, por
,...
volta das 8:30 horas.
,...

1"".

IV.1. Localizacao
--

,-
IV.1.1. Endereo
,..

~
Vi
.....
O im6vel em tela situa-se Ci\ " I
/< '''-_r'

Via
/'"' Rua Dep. Nelson Fernandes, alto n 468
Bairro Cidade Kemel
?"' Municpio Poll

",-

'

......

r"

.-.. IV.1.2. Planta Genrica de Valores ( PGV )

.-
lf"C-

".... Segundo a PGV do Municpio de Poll, o


""' im6vel pertence ao

""'"'

.... Lote 14

,~ Quadra 24
.... Zona Z - 01
,-
208
~' = ~ ...-. ...'.
,.-
,-
)-

?-
"...
Eng_O IVO ARNALDO VALENTINI
",~:':'-"
,
':;.:"r;-'":",:;-< ;
~\\
- AVALIAES E PE.R.CIAS
CREA UW.062/D
.lUOICIAlS
;,:

\
:-~ .

1:1- r-5
""",

~QJ
c:\

"..,
\:j
1~~0"l;
,

Ind. fiscal I 8,10


,....
Uso I resido
,-,
Dens. Demogr. I baixa
.....

Taxa ocupo mx. 2,0


,,- I

Coef. aprovo mx. I 0,8


inscr. muno nQ 43.211.51.15.0234
"'. I

.....

,-.,

r"

')
/"'
\ /

....
IV.l.3. Limtrofes \/1
"""' ,\
,
,
'
'
\ '
.....

, , Completam a quadra as seguintes vias


ptJ.blicas:
--

- 1 Viela 4

- 2 Viela 5
........
3 Rua Mentha Addas
, ,

,.......

- IV.2. Caractersticas da Reaiao


,....

",""
De conformidade com as Normas vigentes

...... para Avaliaao De Im6veis Urbanos, a localizaao do im6vel em


testilha classifica-se com sendo do de
~. 6Q tipo bairro,
,..... definido pelos seguintes parmetras econmicos:

,-

~ Mi praf. mino = 15,00m


Ma prof. mx. = 30,00m
,.... r testo ref. = IO,OOm
---

,.... 209
. "~ ~-,..," '''-"'''''''--'''''-''~''~-C'''---'''';C'~'~~~''''",""",,' -'o_." ~"-'-''''''''''''''''''''''''-''''''''''''''''~'''''-'-'''~' ,"., ~~, ,--." ~,. '~~_. ~.~.
"."" "
""" ,',.',
-.
,....

""
,,' < -,.' ,',

/::::~., ~ "'-'\
Eng.o IVO ARNALDO VALENTINI h;"~
AVALIAES E PERCIAS
CREA 194.06ZID
.lUDICIAJ.S
;;:)
~\... ~.~, "
Z "

,.Q--
?,

S'
"\ 'y
,.- ?'o~
=- ,~.
--

IV.2.1. Melhoramentos P4blicos


,.....

""'

o bairro Cidade Kemel onde se encontra


,..
o imvel em testilha, dotado de ligaao de gua, energia
eltrica, inclusive nas vias pdblicas, a quase totalidade das

ruas com pavimentaao asfltica, guias e sarjetas, coleta de

lixo, relativamente prximo linhas de Onibus municipais e

intermunicipais, cercado de comrcios de apoio do tipo bares,

.... padarias, farmcias, distando cerca de 4,0 Km do centro da


- cidade de Po. Pode ser considerado um bairro com famlias de

baixa renda econOmica, e predominncia de residncias trreas /


de padrao modesto.
~

......

.... \
\.,'

---
IV.3. Caractersticas do terreno avaliando

Olhando-se da Rua Dep. Nelson Fernandes

para a frente do lote 14:


,....

......
a. topografia: plana, leve aclive da
frente/fundos, alteado de 1,00m do leito carrovel da via
pdblica
b. solo: bom, aparentemente firme

c. acessibilidade: acesso fcil e direto

d. posiao fsica: lote de meio de quadra

210
-,
--
.
- "
.
--------- -- ", -, '--'---
.- ~~':-.=..':;'":*;,'W.',O-:: ''0,'''':~;:'';'''''>~ 0,,'- ,; -,,;.~ ,,, .. .- ;.-,. ,
-,
....

- Eng.o IVO ABNALDO VALENTINI


AVALIA.f;ES E PERCIAS .nJDICLUS
CREA. lM..OO2/D

e. formato: regular
?-
FT = FD = 10,OOm
LE = LD = 25,42m
rea total de ter. = 254,25m2 (delimitado por
muro de alvenaria apenas no flanco esquerdo)

~"

A fraao ideal a ser desapropriada


possui as seguintes dimensees: '\

FT = 10,OOm (formato triangular)


...... FD = 16,93m \
rea total a ser desapropriada = 84,65m2

-
...
Em vista da posiao e situaao em que
".
se mostra a fraao de terreno atingida pela servidao de

passagem, em relaao ao remanescente do terreno, salvo melhor

- juizo, este vistor Judicial considerar uma desapropriacao

total do lote 14 em tela. em face da impossibilidade d~ se

edificar qualquer tiDO de benfeitoria no local.

...

-,
-
V. MEMORIAL DESCRITIVO DA AREA DESAPROPRIADA

V.l. PERIMETRO E CONFRONTAC9ES

'"
~ Conforme j informado anteriormente no

..... item IV. 1. 2. do presente Trabalho, a rea em testi1ha

211
",'--~'- . """"",""''-'''';::'-'''':'''-'''''''''''' .

- ';',
-
--

Eng,OIVO ARNALDO VALENTINI


" AVALIAES E PERCIAS .nJDICIAIS
CREA 194..06Z/D
--
"...
formada pelo lote de nQ 14, situado no bairro denominado

cidade Kemel. O perimetro da referida rea corresponde a uma

,--
metragem de 70,84m (setenta metros e oitenta e quatro

~ centimetros), descrevendo uma rea total de 254,25m2

.-. (duzentos e cinqenta e quatro metros e vinte e cinco

decimetros quadrados).

,....

-- De quem da Rua Dep. Nelson Fernandes 'I

olha para a frente do lote 14 ora avaliando, comea no ponto


I- A situado no lado par e no alinhamento geral desta "\

,...
p~blica, fazendo divisa na sua lateral esquerda com o

de nQ 468, lote 13, seguindo em linha reta na distancia


,,-
10,OOm (dez metros), at atingir o ponto B na sua lateral
.-
direita e divisa com o lote 15, gleba 51, dai deflete
..-
esquerda num angulo de noventa graus (reto), e segue em linha
,-
reta confrontando essa lateral por 25,42m (vinte e cinco

metros e quarenta e dois centimetros), at atingir o ponto C,

que faz divisa com os fundos da viela 5, dai deflete


r

,.....
esquerda num angulo de noventa graus (reto), e segue em linha

,,-. reta na distancia de 10,OOm (dez metros), at atingir o ponto

"... D, que a divisa da sua lateral esquerda com o im6vel de nQ

".. 468, lote 13 da mesma rua, dai deflete esquerda, e segue em

..... linha reta confrontando essa lateral na distancia de 25,42m

(vinte e cinco metros quarenta e dois centimetros), at

"... atingir novamente o ponto A inicio deste memorial,

.. perfazendo assim, uma rea de 254,25m2 (duzentos e cinqenta


....
e quatro metros e vinte e cinco decimetros quadrados).

212
"0,",','',",o,,"~~'~"" ~.''',o
r""
Eng.o IVO ARNALDO VALENTINI
AVALIA~ES E PElCIAS .nJDICUIS
C~ 194..OGZID

VI. AVALIACAO

VI. 1. Mtodo utilizado - da Renda

E aquele que consiste na obtenao do valor


atual de venda de mercado do imvel avaliando, atravs da
somatria do valor do terreno e das benfeitor ias nele
--
existentes se houverem.
;-

....

...

---

,-

'"
VI.l.l. CAlculo do Valor Atual de Venda de Mercado !)Q
,-.
Terreno ( Vt )

De conformidade com as " Normas 1 75 ",

,... para avaliaao de terrenos loteados, com uma tmica frente,

na o industriais, dever ser utilizada a seguinte expressao:


,;;-..

vt = S x q x (Ma/f)**0,50 x (a/r)**0,25 ( I )
...

,....

onde:

S rea total ter. = 254,25m2


-- q valor unit. mdio m2 ter. na regiao
Ma prof. mx. reg. = 30,00m
...
f prof. equival.= rea/test.= 254,25/10 = 25,42m
a testo efet. = 10,00m
r testo ref. = 10,00m

,..,
213
. - ..-~~ "-,, .,---'~~~'-" ... - - ~-'"~-
' N ,','
~

.-

Eng.o IVO ARNALDO VALENTINI


'" AVALIA~ES E PERCIAS .JUDICIAIS
CREA. 194..OGZ/D
?-'"

?"
VI.l.l.l. C4lculo do Valor Unit4rio Mdio Atual
~
de Venda do m2 de terreno na reqiao ( q )
,-.
r-
,p-.
Para a sua determina6o, foi realizada
r<

.- por este Signatrio, uma minuciosa pesquisa de mercado na

/'" rea geoeconmica onde se situa o lote em pauta, na busca de

,..., elementos que se aproximassem de suas caractersticas

T" fsicas, e que estivessem venda nas imobilirias locais ou

r em particulares.
?"

'\
,....
IMOBILIARIAS CONTACTADAS
--
"'" 1. Imobiliria 9 de Julho
Rua Marina La Regina, 209, centro, teI: 463-2438, Sr.
- Robson

..- 2. Imobiliria Regis


Av. Brasil, 94, centro, tel.: 463-1146, Sr. Regis
......
3. CIMAR Im6veis Ltda.
,.... Av. Brasil, 70, centro, tel.: 463-3810, Sr. Ccero

....... 4. Imobiliria Prisma Ltda.


Av. Niter6i, 397, centro, 772-0?41, Sr. Edson
.-

r<.
Como n60 haviam na poca da vistoria
r
terrenos disponveis venda na rea geoecnomica e
/'-

?- compatveis fisicamente ao avaliando, este Relator obteve

,...... informaees junto aos pr6prios corretores de im6veis

?'" contactados, que possibilitaram expender uma mdia do valor


Y" efetivamente negociado no local, atingindo a cifra de ~ = ~
40.00 / m2.
,-.

r- 214
,-~-~ "'_oa_~. ...,., O'"
.
, ...N '" ... '. ,
,~. ">~";,,,,,;:,>~;;,,,,,,,,=;-;>;;,,,,,,~;,,,-,X",,,O"'Y;""<" .~.-,', ,'".'., _...
~

,...

;:--.

'-",
Eng.o IVO ARNALDO VALENTINI
AVALIAES E PERCIAS .JUDICIAIS
CREA 194..06Z/D
?"

r--- Logo, retornando-se A expressao ( I


--
retro, o valor mdio atual de venda de mercado do lote
,..., inteiro do terreno em apreo ser assim calculado:

'""'"

"....

-""' vt = 254,25m2 x R$ 40,00


,-., Vt = R$ 10.170.00
T"

,..........
(dez mil cento e setenta reais - base SET/97).
r

",!
Ji

J'"

" ,

-
r

,r

,.... CONSIDERACSES FINAIS:


---

,..."

.-
1) Pesquisa realizada na segunda semana de SET/97i
,...

~ 2) Vale aqui consignar que o lote 14 em testilha, encontra-se


situado numa localidade muito privilegiada do bairro
?' Cidade
--. Kemel, visto ser o mesmo alteado da via p~blica, e possuir
r- muitas vias p~blicas naquele trecho com pavimentaao,
,- discrepando em muito dos eventuais paradigmas disponveis no
?" local.
I'-

'""

r, 215
w,'. ,,,....

".."
~

.'
~

r'"'

Eng.o IVO ABNALDO VALENTINI


"..... AVALIAES E PERCIAS .n:JDICIlUS
CIU<:A194.082/D
f""'o,

..-.
VII. CONCLUSAO
'"

--.
"'"'

..-,

-
J'Go.....

r-
o valor mdio atual de venda de mercado
?""'

'\
r da Area desapropriada constituda pelo lote 14, quadra
r--

I'- ....

'"
situado na Rua Dep. Nelson Fernandes, altura do nQ
,...,

-
.-
bairro cidade Kemel, Municpio de PoA, Estado de Sao Paulo, e
"...

.--

,.-... objeto desta aao jUdicial, de: RS 10.170.00 ~ mil


,-
,...

r cento e setenta reais - base SET/97).

r<
r
/'-

r--

,-..

"""

"""

r'" 216

,-..,
---

Eng.o IVO ABNALQO VALENTINI


AVALI&.(:ES E PERCIAS .RJDICIAIS
~ lM..06Z1D
A

VIII. OUESITOS

..-.

---

.,....

"""" ~ PARTE DA EXPROPRIANTE (FLS. 17)

--

1. " QUAIS AS CARACTERISTICAS DO IMe>VEL OBJETO DA SERVIDAO A


,...
SER CONSTlTUIDA:

/'

A) DESCRIAO
B) LOCALIZAAO
C) TOPOGRAFIA
D) MEIOS DE ACESSO
-.
E) MELHORAMENTOS P~BLICOS '\
F) BENFEITORIAS (NATUREZA, EPOCA, DESTINAAO, TIPO, ETC)
-
Resposta: Vide capitulos IV.l., IV.2. e IV .3 . retro.

-
,......

2. "EM QUE DATA E POR QUAL PREO, INCLUSIVE VALOR UNITARIO


DO METRO QUADRADO, O EXPROPRIADO ADQUIRIU ESSE IM~VEL?

Resposta: Prejudicado. Nao constam tais informa6es no bojo


.-
destes autos.
--

3. " QUAL A UTILIZAAO DESTE IM~VEL PELO EXPROPRIADO? EM CASO


/'
DE PRODUZIR RENDIMENTO AO EXPROPRIADO, QUAL A NATUREZA E EM
,-.
QUANTO IMPORTA, MENSAL OU ANUALMENTE?"

Resposta: Quando da vistoria no local, observou-se que nao


haviam benfeitorias sobre o terreno em apreo, apenas
""' vegetaao rasteira.
r--

r IRA
4. "QUAL A RESTRIAO QUE A SERVIDAO A SER CONSTITUIDA
r-- IMPOR AO EXPROPRIADO? TAL RESTRIAO CORRESPONDE A QUE
PORCENTAGEM DO VALOR VENAL DESSE IM~VEL?"
",.. 217
"'"'

--

r--
Eng.o IVO ABN~O VALENTINI
r, AVAI,UES E PERCIAS .JUDICLUS
C~ 194..062/D

--
Resposta: Conforme constatado no bojo do presente Laudo, o
lote 14 em tela, foi desapropriado totalmente, ou seja, os
254,25m2.
""

r--

" 5. 11 HA BENFEITORIAS NESSE IM~VEL QUE NECESSITA REMOAO E/OU


- DEMOLIAO EM DECORRENCIA DA CONSTITUIAO DESSA SERVIDAO? EM
CASO AFIRMATIVO, EM QUE CONSISTE E QUAL O VALOR PARA EFEITO
"....
DE INDENIZAAO?11

"'""' Resposta: Nao.

r-
r
/"' 6. 11FACE AS RESPOSTAS AOS QUESITOS ANTERIORES, QUAL O JUSTO
r- VALOR BASICO, ABRANGENDO EVENTUAIS BENFEITORIAS, A SER PAGO
PELA EXPROPRIANTE A TITULO DE INDENIZAAO PELA SERVIDAO A SER
"'" CONSTITUIDA OU PELA INCORPORAAO DESSE IM~VEL AO SEU
PATRIMONIO NA HIP~TESE DE DESAPROPRIAAO PLENA?
".... A QUE DATA E MES CORRESPONDE TAL AVALIAAO?"
,.... Resposta: V,ide resposta ao capitulo VII. Conclusao
'"

,.
--
"'""'
r"'

.--"

r
,,-

r
/'

r
r"

r 218

('
~

r-- Eng.o IVO ABNALDO VALENTINI


AV~ES E PERCIAS nIDl::IMS
CR~ lN..062/D

IX. ENCERRAMENTO

r---

r-

,,-

-
Vai o presente Laudo impresso no

/"

anverso de dezesseis folhas deste papel, mais dois anexos,


..-.

/"'

/'
todas rubricadas, sendo esta ltima datada e assinada.

-
r-
/'"

Sao Paulo, 19 de setembro de 1997.

,-...

/""

O ARNALDO VALENTINI
r-- rito JUdicial

r
r--
,-.

/"
2]9

r--

Folha Online - Cotidiano - Ellen Gracie defende cautela na discusso de projetos so... Pgina 1 de 2
'.' ,
.-.

'"

,.-.

FOLHAONllNE
Opemdora:

LilL .filou!
Palavms sugeridas:

.L -
Assine e receba no seu cel[jar o Folhal~ews m=~:lgJ'
CeI. (ex.: 1100000000~ Personalizada:

,--.

~
12/02/2007 - 13h39
Ellen Gracie defende cautela na
r-

.--.
discusso de projetos sobre violncia
~
ANDREZA MATAIS
da Folha Online, em Braslia
,.......

" A presidente do STF (Supremo Tribunal Federal), Ellen Gracie, criticou nesta
segunda-feira o posicionamento do Congresso de s discutir medidas de
.--. combate violncia quando fatos como a morte do menino Joo Hlio
Fernandes, 6, de grande comoo nacional, ocorrem. Segundo ela, esses temas
r--
no podem ser discutidos "em clima de forte emoo".
r--.
"Geralmente se discute mudana da legislao quando h clima de comoo e
emoo no pas e isso no a melhor hora da discusso. A questo da
criminalidade bem mais ampla do que endurecimento de pena e dos regimes
prisionais", disse.
~

Com relao a discusso sobre a maioridade penal, que ganhou fora com a
--
morte de Joo Hlio devido ao envolvimento de um adolescente de 16 anos no
caso, a ministra ressaltou que os outros quatro suspeitos tm mais de 18 anos.
"Dimensionar tudo isso no menor uma atitude errada em relao a nossa
r- infncia que merece educao, oportunidade para que no caia no mundo do
r- crime", afirmou a ministra.

A discusso sobre maioridade penal est parada nas comisses da Cmara. O


assunto s poder voltar a ser discutido na prxima semana, quando sero
eleitos os novos presidentes e membros das comisses temticas da Casa.
'"
Os pais de Joo devem ir a Braslia (DF) na tera-feira (13) para um encontro
r
com o presidente do Congresso, Renan Calheiros (PMDB-AL). Eles devem fazer
um apelo para que o projeto saia do papel. A assessoria de Renan no confirmou
o horrio.
/'"

Leia mais
/"
.
..
Reduo da maioridade penal no reduzir crimEt_diz p-esidente~.~tOA8.
PQlij~Lqlt~L[ql.~L~~[~.a.Q.~l]tr!U!!!~R~ltQ~..d~.ma.taLm~nlm~.nQ..RIQ.
Polfcia prende quinto suspeito de arrastar e matar menino no Rio
..
Torcedores fazem um minuto de silncio por Joo Hlio no Maracan
~!t~R~it.Q._d~__a[[a~tgI__~__rnata.Lria!l.a__am~aQQ.Y_matgI__JjmRJ1~~
,,-
Especial
"..- .
Leia o que i foi publicado sobre o caso Joo Hlio Femandes
. ],.-~j~Q--qy-~-~lQ.LR!!Q!l~gQ_J?QQI~__a~~_altQ~.

r-.

/"
220

i'
http://too1s.folha.com.br/print?site=emcimadahora&ur1=http%3A%2F%2Fwww 1.folh... 12/02/2007
Portal do Superior Tribunal de Justia Pgina 1 de 1
r'

Imprimir texto
,-.

STJ - O Tribunal da Cidadania


presunao de violncia sexual contra menor deve ser aplicada de acordo com costumes

31/05/2007

,.- A presuno de violncia sexual contra menor deve ser analisada de acordo com os costumes da poca e de
acordo com as circunstncias de cada caso. O ministro Nilson Naves, do Superior Tribunal de Justia (STJ), ao
negar o prosseguimE-nto de um recurso interposto pelo fl-1inistrioPblico de Minas Gerais, entendeu que o art.
224 do Cdigo Penal no absoluto e o prpria Cdigo serve tambm para garantir a liberdade. Dessa forma,
absolveu C. C da prtica de estupro contra uma menor de 13 anos.
r--
O Cdigo Penal de 1940 e, segundo deciso do Tribunal de Justia do estado, os tempos mudaram, e a
r- menor tinha arcabouo suficiente para tomar a deciso se queria ou no uma relao sexual. Segundo os
Magistrados que aferiram questo de prova, a menor poderia ter evitado a relao se quisesse e, mesmo
estando levemente alta pela bebida, sabia exatamente do que se tratava e do que viria a seguir.

" Segundo transcrio do relatrio e voto do ministro, mesmo as meninas do interior comeam a despertar
muito cedo para questes de sexo e relacionamento, especialmente diante das cenas de sexo exibidas pela
" TV. O ministro Nilson Naves entendeu que, para haver estupro, preciso haver clara resistnCia, coao fsica
ou moral e, no caso, nada disso aconteceu, segundo aferio das provas. Transcrio de um texto no voto do
r- ministro, ressalta que o papel do Cdigo Penal no prevenir unicamente o abuso sexual contra o menor,
mas tambm garantir essa mesma liberdade.
,.... Autor: Catarina Frana
" Processos:
r
Imprimir
r i=ecllar

@1996 - 2007 - Superior Tribunal de JU5tia. Todos 05 direito5 reservados. Reproduo permitida se citada a fonte
,..

"

r-

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,.-.

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r--

r-

,r 221

(
http://www.stj.gov.br/portal_stj/objeto/texto/impressao. WSp?tmp.estilo=&tmp.area=3... 04/06/2007
,--

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