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ACESSO JUSTIA E DIREITOS FUNDAMENTAIS

por Joo Carlos da Silveira

ABREVIATURAS UTILIZADAS

STF = Supremo Tribunal Federal

STJ = Superior Tribunal de Justia

CPC = Cdigo de Processo Civil

CDC = Cdigo de Defesa do Consumidor

JECiv = Juizado Especial Civil

JECs = Juizados Especiais Cveis

CLT = Consolidao das Leis do Trabalho

LC = Lei Complementar

CC = Cdigo Civil

LICC = Lei de Introduo ao Cdigo Civil

SP = So Paulo

CTPS = Carteira do Trabalho e Previdncia Social

FGTS = Fundo de Garantia do Tempo de Servio

AJURIS = Associao dos Juzes do Rio Grande do Sul

MARC = Mecanismos alternativos de soluo/resoluo de conflitos

ADCT = Ato das Disposies Constitucionais Transitrias

FMI = Fundo Monetrio Internacional

OMC = Organizao Mundial do Comrcio

OCDE = Organizao de Cooperao e Desenvolvimento Econmico

RGS = Rio Grande do Sul

FGV = Fundao Getlio Vargas

SM = Salrio Mnimo

JA = Juzo Arbitral

ENCJE = Encontro Nacional Coordenadores Juizados Especiais

LRF = Lei de Responsabilidade Fiscal

ORTN = Obrigao Reajustvel do Tesouro Nacional

INTRODUO
Constitui objetivo fundamental da Repblica Federativa do Brasil a
erradicao da pobreza e da marginalizao, assim reduzindo as
desigualdades sociais e regionais.

O reconhecimento desta situao j demonstra a existncia de uma


desarmonia social motivo porque o assegurar os direitos sociais e
individuais, buscando a igualdade e justia por via da soluo pacfica das
controvrsias constitui-se em valor supremo a assegurar um Estado
Democrtico de Direito.

A focalizao desta pretensodeve garantir, especialmente queles


pobres e marginalizados, vias de acesso ao conhecimento de seus direitos e,
por fim, a prpria Justia.

Um dos modos de assegurar a pretenso constitucional focaliza o


sistema jurdico onde as pessoaspodem buscar seus direitos e bem assim
resolver suas demandas. Este sistema deve ser acessvel a todos e, ao fim,
somar resultados que sejam individual e socialmente justos.

Para obter esta justia para todos elementar e primordial a garantia,


pelo Estado, de vias de acesso efetivo.

Aqui denominamos esta premissa bsica de acesso Justia.

O reconhecimento da pobreza e da marginalizao indica a existncia


de cidados subintegrados, no partcipes da cidadania pois excludos, de
forma tendencial e difusa, dos sistemas prestacionais do Estado.

Excluso indica a dependncia destes grupos populacionais das


prestaes dos sistemas funcionais da sociedade (de forma negativa) e sem
que tais grupos possam acessar, de forma positiva, tais sistemas
prestacionais.

Esta subintegrao/excluso deslegitima uma sociedade constituda


no apenas no mbito do Estado de Direito mas j a partir de sua base
democrtica.

A primeira decorrncia a impossibilidade de disposio, pelos


indivduos ou grupos excludos, de conhecimento e acesso a seus direitos
fundamentais; em segundo, a subordinao do ordenamento jurdico ao
cdigo poltico, o direito economia, o Estado prpria atividade
econmica redunda para os economicamente fracos que a reivindicao de
seus direitos de cidadania (subcidados, subintegrados e excludos) passa a
ser identificada como forma de subverter o ordenamento existente; por fim,
a situao se reproduz pois tais grupos no possuem poder de participao
poltica o que resulta na marginalizao e conseqente perda das premissas
sociais de exerccio eficaz de direitos e pretenses.
A esta massa de excludos referimo-nos como hipossuficientes o que
traduz uma pobreza material e cultural.

Ressaltamos que a existncia de grupos de excludos ou


hipossuficientes conhecida no debate das sociedades do Primeiro Mundo
(pases desenvolvidos). Nestes pases a diviso na sociedade comporta dois
teros de cidados que participam da riqueza e benesses e o tero restante
de pobres, sem que tais sociedades possam erradicar.

A hipossuficincia constitui obstculo ou barreira ao acesso Justia.

Buscando a integrao destes grupos ao controle social do Estado e


arvorando-se este em fonte central de todo o direito, criaram-se no Brasil,
os Juizados de Pequenas Causas e , decorrncia destes, os Juizados
Especiais Cveis e Criminais.

Estes Juizados pretendem garantir o valor supremo apontado pelo


Prembulo da Constituio Federal e que invoca e prope a via de soluo
pacfica das controvrsias, realidade que insere o consenso como princpio
norteador.

A nova realidade traduz-se, tambm, com outras possibilidades de


acesso Justia ao lados dos Juizados Especiais mas subordinadas aos
mesmo princpio indutor.

O estudo destes mecanismos, como meios de acesso ao Direito e


Justia servindo aos excludos e hipossuficientes o objetivo do presente
trabalho.

A matriz analtica justifica-se tendo por base o acesso Justia como


trabalhado por Mauro Cappelletti e Bryant Garth.

Pretende focalizar o acesso como direito fundamental, indicando


bices que impedem o pleno acesso Justia e os caminhos hoje possveis.

O mtodode abordagem indutivo na maior parte do texto. Em alguns


trechos, onde entendemos mais adequado, adotou-se a forma dedutiva de
anlise. O mtodo de procedimento o monogrfico. A tcnica de pesquisa
obedeceu documentao indireta por via bibliogrfica de fontes
secundrias.

A estrutura do trabalho percorre a consagrao dos direitos


fundamentais que ocorre por via de dimenses oude geraes
terminologia esta que iremos acompanhar na evoluo e que hoje
reconhece quatro classes, aqui incluindo-se aqueles gerados pelo avano
tecnolgico.

Neste transitar tem papel destacado os estudos de Norberto Bobbio


em seuA Era dos Direitos quando contempla a evoluo mutvel dos
mesmos.
No se descura de considerar a eficcia normativa dos princpios
gerais de direito que auferem dos princpios constitucionais, a fora positiva
ultrapassando a visohermenutica de normas programticas.

A abrangncia dos direitos fundamentais, aqui includos os direitos


sociais, merece a interveno de Ingo Sarlet e suas proposies.
Substanciam-se estas com o assentamento clssicoda conceituao,
funes e classificao dos direitos fundamentais recepcionando-se as
lies de Perez Luo.

Por este vis estudamos as formas de positivao das normas


constitucionais, com nfase na eficcia e aplicabilidade daquelas que
consagram os direitos fundamentais.

Busca-se ento, a concretizao e a efetivao do acesso justia


como direito fundamental e sua repercusso no quadro constitucional
brasileiro. A nfase no princpio da igualdade, desde seu reconhecimento
como direito formal, desembocando na atual radicalizao do mesmo. Neste
priplo a base terica passa a acompanhar e estruturar-se pelas lies de
Mauro Cappelletti e Bryantt Garth, em especialno clssico Acesso Justia.

Estudamos os princpios constitucionais atinentes com um referendar


das normas processuais existentes e que, buscando a efetividade do
processo, tambm se alam como vias de acesso Justia.

No segundo captulo descortinamos alguns obstculospara o acesso


Justia, considerando as vantagens e desvantagens para as partes.

Para desenvolver, de forma adequada os mecanismos e instrumentos


judiciais ou extrajudiciais postos disposio, necessrio se faz que as
pessoas possam buscar a efetivao destes direitos sem que isto lhes
acarrete problemasde natureza financeira.

A acessibilidade e os obstculos de ordem econmica sero tratados a


seguir, com a evoluo da idia de assistncia judiciria ou jurdica.

Adentraremos no problema da morosidade da justia em nosso pas e


a crise do Judicirio oriunda da incapacidade em responder aos conflitos e
aos novos direitos surgidos.

Sob a tica dos institutos de acesso acompanhamos as trs idias


bsicas de soluo trazidas com a evoluo do conceito terico do acesso
Justia, em busca da igual acessibilidade a todos com a produo de
resultados individual e socialmente justos, sob o desejo de tornar efetivos os
direitos do cidado comum.

Como as respostas do rgo jurisdicional do Estado tornaram-se


insuficientes gerando um problema de efetividade da prestao,a doutrina
entendeu a existncia de uma crise da Justia e para a qual invoca-se a
criao de mecanismos alternativos para a soluo de conflitos, com isto o
Estado resguardando-se o dizer o direito, a jurisdio e a idia de
continuidade do prprio Estado de Direito.

No ltimo captulo apontando novas solues e procedimentos para o


acesso Justia investimos nos mtodos alternativos dos quais a justia
consensual desponta e, por via desta, suas espcies, e mesmo a arbitragem
quando investe-se no julgador privado, ainda de forma consensual, para
resolver a contenda. Invoca-se o direito comparado para substanciar a novel
instituio brasileira.

Referendando a justia consensual aportamos na primeira e decisiva


experincia levada a efeito no Brasil, obra dos juzes do Rio Grande do Sul,
que mesmo impedidos por falta de lei autorizadora levaram avanteo Juizado
Informal, originariamente conhecido como Conselho de Conciliao e
Arbitramento. Digno de nota que tal Juizado padecia de instituio formal e
jurisdicional mas sua existncia foi possvel pelo uso dos meios disponveis
de arbitramento e por seu princpio de consenso, permitindo o acesso
Justia, com uma eficincia at ento no conhecida, plasmando idias e a
iniciativa daquele modelo que se lhe seguiu.

Ao fim o estudo se concentra na instituio e procedimento especial,


conhecido comoJuizados Especiais que ensejou indiscutvel facilitao do
acesso Justia, trazendo idias bsicas e princpios norteadores
diferenciados do processo at ento existente.

Em que pese o alcance obtido apontamos os obstculos hoje


existentes nos Juizados Especiais para o pleno acesso Justia.
CAP I O ACESSO JUSTIA COMO DIREITO FUNDAMENTAL

1.1. Consideraes iniciais

Com a Declarao dos Direitos do Homem vieram luz os princpios


bsicos que, obedecidos e viabilizados pelos Estados nacionais, fornecero
condies para a consecuo do acesso Justia.

A observncia destes princpios constitui-se no primeiro passoo qual o


Estado Democrtico de Direito deve anteceder a todos os outros, para que o
cidado possa viver o sentido da democracia e da justia, em seus valores
mais importantes. Somente assim pode o Estado assegurar ao cidado a
garantia de seus direitos.

A Declarao contempla o princpio da igualdade entre todos e a


proteo, idntica, de seus direitos.

Dever do Estado de assegurar a obedincia deste princpio de


igualdade, sua atuao deve estar regulada por meio da lei para restringir
as liberdades individuais e disponibilizar o acesso Justia, em qualquer
caso.

Para alcanar a plenitude da democracia coma efetivao dos direitos


humanos ou direitos fundamentais, as barreiras que limitam a atuao
estatal devem ser transpostas.

o estudo de este palmilhar de constituio e reconhecimento dos


direitos fundamentais, por via constitucional, que pretendemos promover
neste captulo inaugural.
No presente captulobusca-se o percurso de reconhecimento, via
constitucional, dos direitos do cidado.

Assim, a partir da gestao histrica, com a gerao dos direitos ditos


fundamentais a forma de positivao, acompanha-se o desenvolvimento e
reconhecimento dos direitos fundamentais.

Desde a classificao dos direitos humanos em geraes substancia-


se que os diretios sociais e econmicos (terceira gerao) realizam-se por
meio do Estado o qual age por iniciativa dos cidados no exerccio de seus
direitos polticos contemplados na segunda gerao.

Ao depois, o estudo das normas constitucionais e a eficcia e a


cargade eficcia vai assegurar-nos a fora vinculante dos direitos e
garantia fundamentais, quer plasmados nas "clausulas ptreas" , quer
como normas-princpio a serem concretizados.

Delinea-se o acesso por via da Constituio de 1988 e dos princpios


constitucionais aplicveis.

Ressalte-se que o presente captulo reporta-se a plasmar, ainda que


uma vez mais, aos direitos fundamentais e, ao lado e como fim, o acesso
Justia.

1.2. As Geraes dos Direitos Fundamentais

Mutaes histricas tm determinado o aparecimento de sucessivas


geraes de direitos fundamentais. Estes direitos somente podem ser
concebidos dentro do contexto da poca em que surgiram, possibilitando
ento a compreenso doseu real sentido. ComP. Bonavides, temos que seu
nascimento ocorreu no seio da atmosfera iluminista, a qual inspirou as
revolues burguesas do sculo XVIII. A universalidade inerente a estes
direitos, como ideal da pessoa humana, foi manifestada primeiramente na
clebre Declarao dos Direitos do Homem, de 1789, que, muito embora de
sentido abstrato e metafsico, serviu de ponto de partida valioso para a
insero dos direitos de liberdade (direitos civis e polticos) no
constitucionalismo rgido de nosso tempo. Em 10 de dezembro de 1948, a
Assemblia Geral das Naes Unidas aprovou, mediante a Resoluo n. 217
(III), a Declarao Universal dos Direitos do Homem, que foi uma declarao
programtica, mas que veio a se constituir na carta de valores e princpios
sobre os quais esto assentados os direitos das trs geraes. Esta nova
universalidade, continua Bonavides, vem a subjetivar, de forma concreta e
positiva, os direitos que agora passam a conceder a titularidade a um
indivduo que, antes de ser o homem deste ou daquele pas, , pela sua
condio de pessoa, objeto daquela universalidade. 1

A terminologia usual geraes tm sofrido crticas e no nos parece


a mais adequada pela idia de ruptura que nela transparece, onde cada
gerao teriacomeo e fim, o que poderia induzir a idia de caducidade das
geraes antecedentes de direitos, sendo dimenso um termo mais
apropriado. A substituio do vocbulo, segundo Paulo Bonavides, ofereceria
vantagem lgica e qualitativa.2 Para efeito deste trabalho, entretanto,
assim como Bonavides, manteremos a tradicional terminologia "geraes",
ainda que "dimenses" estivesse mais afinada com a idia-motriz da
evoluo no que tange ao contedo dos Direitos Fundamentais.

Ainda neste contexto, cumpre frisar que o lema revolucionrio:


liberdade, igualdade, fraternidade exprimiuo contedo que imaginavam os
pensadores franceses do sculo XVIII para os direitos fundamentais, tendo
sua institucionalizao historicamente obedecido a esta ordem. As diversas
geraes expressam, na sua essncia, os valores desta trade.

1.2.1. Os direitos fundamentais de primeira gerao

Os direitos da primeira gerao, segundo o tratadista espanhol Prez


Luo, so basicamente de defesa das liberdades do indivduo, as quais
exigem a autolimitao e a no ingerncia dos poderes pblicos na esfera
privada do indivduo, que se tutelam pela mera atitude passiva e de
vigilncia, em termos de polcia administrativa por parte do ente pblico.

Paulo Bonavides refora o conceito,afirmando serem caractersticas


dos direitos de primeira gerao a titularidade do indivduo, oponibilidade
contra o Estado, possuindo trao marcante que a sua subjetividade. So
direitos de resistncia do indivduo ou de oposio perante o Estado. Os
direitos de liberdade foram os primeiros a constar no instrumento normativo
constitucional como direitos civis epolticos, apresentando o
desenvolvimento que passou de mero reconhecimento, at atingir
amplitude, sendo hoje totalmente reconhecidos por todas as Constituies.4

O nascimento dos direitos fundamentais, segundo Perez Luo, se d


com marca individualista, como liberdades individuais, matriz esta que
sofreria uma ampla eroso e impugnao pelas lutas sociais do sculo XIX.

Exemplos destes direitos, de cunho negativo, so o direito vida,


liberdade, propriedade, igualdade perante lei, s liberdades de
expresso, participao poltica, entre tantos outros.

1.2.2. Direitos fundamentais de segunda gerao

As reivindicaes dos movimentos sociais do sculo XIX evidenciaram,


ento, a necessidade de complementar o catlogo de direitose liberdades
desta primeira gerao com uma segunda gerao de direitos: os direitos
econmicos, sociais e culturais. A consagrao jurdica e poltica destes
direitos, que nasceram abraados ao princpio da igualdade, se d com a
transio gradual do Estado Liberal de Direito para oEstado Social de
Direito.

Os direitos da segunda geraose traduzem em direitos de participao,


que requerem uma poltica ativa dos poderes pblicos, destinada a garantir
seu exerccio, sendo realizados por intermdio de tcnicas jurdicas de
prestaes e dos servios pblicos.5

Para Bonavides, os direitos de segunda gerao dominam o sculo XX, da


mesma forma como os direitos de primeira gerao dominaram o sculo
passado, introduzidos que foram no constitucionalismo das diversas formas
de Estado social, fruto da obra das ideologias antiliberais deste sculo.
Tambm formulados em esferas filosficas e polticas de acentuado cunho
ideolgico, foram proclamados nas Declaraes solenes das Constituies
marxistas e tambm, de maneira clssica, no constitucionalismo da social-
democracia, como a de Weimar, dominando ento as Constituies do
segundo ps-guerra.

Inicialmente tiveram sua juridicidade contestada, passando aps a integrar


a chamada esfera programtica em virtude da necessidade de recursos do
Estado - nem sempre disponveis- para determinadas prestaes materiais.
Logo aps, passaram por uma crise de observncia e execuo, que tende a
terminar face s formulaes de preceitos de aplicabilidade imediata dos
direitos fundamentais.6

Estes direitos, de acordo com tradicional entendimento, ensejam postura


positiva do Estado na consecuo da justia social, atravs de prestaes
sociais estatais, tais como: assistncia social, sade, educao, trabalho,
etc. Enuncia-se, assim, a transio das liberdades formais abstratas para
as liberdades concretas, isto da igualdade e liberdade formal para a
igualdade e liberdade substancial.

1.2.3. Direitos fundamentais de terceira gerao

A gerao de direitos assentada sobre a fraternidade surge dotada de


altssimo carter de humanismo e universalidade, extrapolando a
abrangncia dos demais direitos fundamentais que se destinam proteo
dos interesses de um indivduo, de um grupo ou de um determinado Estado.
Fruto da conscincia hodierna da triste realidade de extrema pobreza de
determinadas naes, contrastando com a riqueza e o desenvolvimento de
outras, desponta a reflexo sobre temas referentes ao desenvolvimento,
paz, aomeio ambiente, comunicao, ao direito de propriedade e ao
patrimnio comum da humanidade.7

A terceira gerao dos direitos fundamentais, segundo Prez


Luo,atualmente tende a se polarizar em torno de temas como o do direito
paz, o dos direitos dos consumidores, o do direito qualidade de vida ou
liberdade de informtica (controle sobre o indivduo e sua liberdade e
intimidade, em funo dos bancos de dados pessoais, meios de
comunicao). Cresce, com intensidade,a convico de que se trata de
gerao de direitos complementadora das fases anteriores, que se
apresenta como resposta chamada poluio das liberdades, que
significa, no entender de alguns setores da teoria social anglo-sax como
uma eroso e degradao dos direitos fundamentais ante determinados
usos das novas tecnologias. Isto porqu a revoluo tecnolgica tm
redimensionado as relaes tanto do homem com o semelhante, como com
a natureza e alterando as relaes com seu prprio contexto, onde
certamente estas mutaes no tm deixado de influir na esfera dos
direitos humanos.

Paulo Bonavides faz uso de manuscrito deMbaya, exemplificando


alguns direitos desta categoria:

O direito paz: A tecnologia atual permite a comunicao em escala


planetria, possibilitando a todos os povosperceber que o atual estgio de
avano da indstria blica prenuncia uma hecatombe de propores
mundiais, capaz de destruir completamente a vida no planeta. muito
natural quea paz tenha ocupado, ento, papel indiscutvel de protagonista
em um sistema de necessidades insatisfeitas dos homens e dos povos
neste final de sculo.

O direito ao meio ambiente ( qualidade de vida): Questo de grande


importncia que tem suscitado inquietao, o trato do homem com o meio
ambiente em que est inserido, que condicionou sua existncia e que pode,
juntamente com ele, vir a ser destrudo. As novas tecnologias concebem o
domnio e a explorao da natureza, cujos resultados agora se constituem
em preocupao cotidiana. A explorao acelerada das fontes de energia, a
contaminao e a degradao do meio ambiente tm apresentado
repercusso no habitat humano e no prprio equilbrio psicossomtico dos
indivduos. Um progresso tcnico irresponsvel move foras da natureza que
no so possveis de seremcontroladas, o que causa preocupao com a
possibilidade de um suicdio coletivo.

Direito ao desenvolvimento: Este direito de terceira gerao, para


Paulo Bonavides alcana os Estados e os cidados. Com relao a estes
cidados, isto traduzido sob forma de pretenso ao trabalho, sade e
adequada alimentao; com relao queles Estados, o direito faz
referncia ao dever de todos os Estados particulares delevar em conta, em
seus atos, os interesses de outros Estados, na concesso de ajuda recproca
de carter financeiro e outras que objetivem a superao das dificuldades
econmicas, e, finalmente, uma coordenao sistemtica de poltica
econmica.

Alm dos exemplos referidos, sustenta-se que existem outros direitos


que integram a terceira gerao, no sendo, todavia, to representativos e
consolidados, alm de direitos de heterognea significao, tais como, entre
outros: garantias frente s manipulaes genticas, o direito de morrer com
dignidade, o direito de desfrutar do patrimnio histrico e cultural da
humanidade e, para alguns, at mesmo o direito ao aborto livre e gratuito.
Neste sentido segue, ainda,Prez Luo, afirmando que os direitos de terceira
gerao no constituem elenco preciso, mas se trata de um marco de
referncia.10 Alguns direitos tidos como de contornos no bem definidos,
por este autor, no texto citado (que de 1991) poderiam hoje ser
enquadrados como de quarta gerao.

H que se ressaltar que esta indefinio, de certa forma descredencia,


ao menos momentaneamente o reconhecimento a estes direitos do
status"fundamental", como veremos posteriormente.

Observe-se, porm, que o marco distintivo dos direitos de terceira


gerao o fato de expressarem a ideia de fraternidade. So direitos de
titularidade coletiva e, ou difusa, e, at mesmo, dos povos e Estados (paz,
desenvolvimento, autodeterminao). Assim, h que se considerar o
entendimento dos que sustentam que os direitos novos, destinados
proteo contra agresses tecnolgicas (liberdade de informtica,
manipulao gentica, etc.), em verdade so exigncias dos valores da
vida, liberdade e igualdade nos novos tempos, continuando a ser direitos
individuais.

1.2.4. Direitos fundamentais de quarta gerao

A existncia de uma quarta gerao ainda uma mera tendncia,


tendo entre ns como defensor, Paulo Bonavides, para quem osdireitos
fundamentais de quarta gerao so fruto da globalizao poltica na esfera
da normatividade jurdica, que corresponde sua institucionalizao em
nvel internacional, como o direito democracia e o direito informao.

A liberdade de informtica: Vivemos em uma sociedade chamada


sociedade da informao ou sociedade informatizada, isto nos d
indicao do atual contexto em que se exercitam os direitos humanos. O
controle eletrnico de documentos, os registros e gesto e operaes
comerciais realizadas com cartes de crdito, as reservas de viagens, so
exemplos da conhecida onipresena da vigilncia informtica na nossa
existncia habitual. Nossa vida individual e social em virtude disto, corre o
risco de ser submetida ao que se tem qualificado como juzo universal
permanente. Um cidado fichado em um banco de dados est exposto a
uma contnua e inadvertida vigilncia, o que expe vulnerabilidade,
diversos aspectos de sua vida privada.

indiscutvel que os avanos tecnolgicos tm gerado novos


fenmenos de agresso aos direitos e liberdades, o que tem causado
movimentao na doutrina jurdica e na jurisprudncia dos pases
desenvolvidos, movimentao esta tendente ao reconhecimento do direito
liberdade de informtica e faculdade de autodeterminao na esfera
informativa.
A regulamentao jurdica da informao adquire interesse prioritrio
em nossa sociedade, onde informao poder; e a tecnologia permite a
rpida converso de informaes parciais e dispersas em informaes
organizadas e de massa. Para aopinio pblica e o pensamento filosfico,
jurdico e poltico de nosso tempo, constitui-se problema de grande
importncia o estabelecimento de garantias que tutelem os cidados frente
a uma eventual eroso e assalto tecnolgico de seus direitos e liberdades.
Outra forma de agresso que atinge a igualdade de direitos se verifica em
relao quelas pessoas queno tm sequer acesso ao poder da
informtica, criando uma nova categoria de marginalizados.11

O direito democracia positivada, enquanto direito de quarta gerao,


no pode ser outra que no a direta, materialmente possvel, no
entendimento de Bonavides graas aos avanos da tecnologia da
comunicao, e legitimidade sustentvel graas informao correta e s
aberturas pluralistas do sistema. 12Esta democracia no deve estar
atrelada aos interesses da mdia manipuladora a servio do poder, mas aos
direitos do gnero humano auxiliando na concretizao de seus melhores
fins.

preciso salientar, contudo, que a globalizao dos direitos


fundamentais est ainda longe de obter o devido reconhecimento no direito
positivo interno e internacional, permanecendo, ento, por ora, na
esferaeminentemente proftica.13 Com efeito, os problemas de efetivao
atingem, ainda, at mesmo as duas primeiras geraes, para no falarmos
de uma terceira e quarta.

O reconhecimento ilimitado e irrefletido de novos direitos,na


advertncia de Perez Luo, traz, no entanto, o risco da degradao dos
direitos fundamentais, atingindo seu status jurdico e cientfico, bem como
levando ao desprestgio da sua prpria fundamentalidade.14

Para concluir, colhemos a lio de Norberto Bobbio para ressaltar que


as referidas geraes evolutivas dos direitos fundamentais evidenciam sua
caractersticamaterialmente aberta e mutvel, revelando a historicidade e
relatividade dos direitos fundamentais.

1.2.5. Princpios constitucionais relativos:

O princpio, luz do ensinamento dePaulo Bonavides, deriva da


linguagem da geometria, a qual designa as verdades primeiras, portanto, o
que vem primeiro. Os princpios so verdades objetivas, nem sempre
pertencentes ao mundo do ser, seno do dever-ser, na qualidade de normas
jurdicas, dotadas de vigncia, validez e obrigatoriedade.1 Em um
determinado direito positivo, os princpios tm servido de critrio de
inspirao s leis ou normas concretas e s leis obtidas mediante um
processo de generalizao e decantao destas leis.

Trao marcante para melhor caracterizao de princpio, a


normatividade aparece precursoramente no conceito do jurista italiano
Crisafulli:Princpio , com efeito, toda norma jurdica, enquanto considerada
como determinante de uma ou de muitas outras subordinadas, que a
pressupem, desenvolvendo e especificando ulteriormente o preceito em
direes mais particulares (menos gerais), das quais determinam, e
portanto resumem, potencialmente, o contedo: sejam, pois, estas
efetivamente postas, sejam, ao contrrio, apenas dedutveis do respectivo
princpio geral que as contm.

Seguindo com Bonavides, encontramos alguns conceitos de princpios


comumente utilizados, resultado da pesquisa de R. Guastini, que so:

- Princpios so normas ( ou disposies legislativas que exprimem normas)


providas de um alto grau de generalidade;

- Princpios so normas (ou as disposies que as exprimem) providas de um


alto grau de indeterminao e que por isso requerem concretizao por via
interpretativa, sem a qual no seriam suscetveis de aplicao aos casos
concretos;

- Princpios so normas (ou as disposies que as exprimem) de carter


programtico;

- Princpios so normas (ou as disposies que exprimem normas) com


posio muito elevada na hierarquia das fontes de Direito;

- Princpios so aquelas normas (ou disposies normativas) que


desempenham funo importante, ou fundamental;

- Princpios so normas ( ou disposies) dirigidas a rgos de aplicao,


cuja especfica funo fazer a escolha dos dispositivos ou das normas
aplicveis no caso concreto.

A eficcia normativa dos princpios gerais de Direito matria


relevante para estudo posterior da juridicidade dos princpios constitucionais
que ingressam na Constituio com fora positiva incontrastvel, perdendo
a alegada indeterminao, antes invocada para retirar-lhes sentido
normativo de clusulas operacionais. O princpios constitucionais tambm
ultrapassarama fase hermenutica das normas programticas. Os princpios,
segundo Bonavides, espargem claridade sobre o entendimento das
questes jurdicas, pormais complicadas que estas sejam no interior de um
sistema de normas.3

A evoluo no mbito da juridicidade dos princpios passa por trs


fases: a jusnaturalista, a positivista e a ps-positivista. Na primeira,os
princpios encontram-se na abstrao e na juridicidade praticamente nula;
na segunda, os princpios comeam a integrar os cdigos como fonte
normativa subsidiria; na terceira fase, que a do ps positivismo (perodo
que corresponde aos grandes momentos constituintes das ltimas dcadas
deste sculo), nela as Constituies acentuam a hegemonia axiolgica dos
princpios, constituindo-se em base onde se constri o edifcio jurdico dos
novos sistemas constitucionais. No nos ser possvel, neste trabalho,
discorrermos sobre todas as fases do desenvolvimento histrico e sobre as
diversas posies surgidas neste perodo na questo da juridicidade dos
princpios, mas impe-se,pela importncia que representa para a
consecuo dos objetivos, a sedimentao de algumas noes:

Os princpios so normas e as normas compreendem as regras e os


princpios. Esta constatao assinalada por Emlio Betti, na conceituao de
princpio como os valores dos critrios diretivos parainterpretao e dos
critrios programticos para o progresso da legislao, conceito que j
est em consonncia com a Hermenutica dos princpios. Da o
reconhecimento, apontado por Esser, que o princpio atua normativamente,
parte jurdica e dogmtica do sistema de normas. Portanto, possvel
afirmar, com o aval de consagrados doutrinadores como Esser, Alexy,
Dworkin e Crisafulli4, que os princpios so normas que contm as regras e
os princpios, matria que mais tarde retomaremos.

Com relao aos conceitos de regras e princpios, estabelecer


distino no mbito do superconceito norma tarefa complexa, como
reconheceu Canotilho, que nos servir de apoio nesta tarefa. Alguns
critrios so sugeridos, tais como:

-Grau de abstrao: os princpios apresentam grau de abstrao elevado,


enquanto as regras relativamente reduzida;

-Grau de determinabilidade na aplicao do caso concreto: os princpios


necessitam da ao mediadora do legislador ou juiz, pois so vagos,
enquanto as regras so suscetveis de aplicao direta;

-Carter de fundamentalidade do sistema das fontes de direito: devido sua


posio hierrquica no sistema das fontes (como os princpios
constitucionais) ou sua importncia estruturante dentro do sistema jurdico
(princpio do Estado de Direito);

-Proximidade da idia de direito: os princpios so standards juridicamente


vinculantes radicados na idia de justia ou de direito, enquanto as regras
podem possuir contedo meramente funcional;

-Natureza normogentica: os princpios so fundamentos das regras,


constituindo-se na ratio das regras jurdicas.

Muito embora os grandes princpios de um sistema jurdico estejam


positivados em algum texto, no resta dvida de que existam, fora e acima
das regras legais. 6 Neste sentido observa Jorge Miranda: ...o Direito
nunca poderia esgotar-se nos diplomas e preceitos constantemente
publicados e revogados pelos rgo do poder.7 Para L. R. Barroso, so
identificveis alguns princpios sem assento constitucional, como o Princpio
da supremacia da Constituio, Princpio da unidade da Constituio,
Princpio da continuidade da ordem jurdica, Princpio da interpretao
conforme a Constituio.
Para nosso estudo, todavia, relevante que visualizemos os princpios
de acordo com o seu grau de abrangncia e com sua importncia na esfera
constitucional,continuaremos, ento, discorrendo sobre os ensinamentos do
professor Barroso e sua classificao, ou seja: princpios fundamentais,
princpios gerais e princpios setoriais ou especiais.

Princpios fundamentais: So aqueles que contm as decises polticas


do Estado, so sntese e matriz das normas constiucionais. So
fundamentos de organizao poltica do Estado, como por exemplo, o
Princpio Republicano (art. 1, caput, CF 88), o Princpio da separao de
Poderes (art. 2, da CF 88).

Princpios constitucionais gerais: So desdobramentos dos princpios


fundamentais, no integram o ncleo da deciso poltica mas so,
normalmente, importantes especificaes, desdobramentos dos princpios
fundamentais, como o Princpio da legalidade (art. 5, II), o Princpio da
isonomia (art. 5, caput e inciso I).

Princpios setoriais ou especiais: so aqueles princpios que se


irradiam limitadamente em relao a um conjunto de normas sobre um
determinado tema, captulo ou ttulo. No seu mbito de atuao so
supremos. Podem ser mero detalhamento dos princpios gerais (como o
princpio da legalidade tributria ou legalidade penal), ou podem ser
autnomos (como o princpio da anterioridade em matria tributriaou do
concurso pblico em matria de administrao pblica). Estes
princpiosesto distribudos por diferentes ttulos da CF 88, de acordo com
suas reas de atuao como: Administrao pblica ( princpio da legalidade
administrativa, art. 37, caput); Organizao dos Poderes (Princpio da
independncia e imparcialidade dos juzes, art. 95 e 96), Tributao e
oramento (princpio da isonomia tributria, art. 150, II), Ordem econmica
(princpio da defesa do consumidor, art. 170, IV e princpio da defesa do
meio ambiente, art. 170, VI).

1.3. Conceito e classificao dos Direitos Fundamentais:

A conceituao dos direitos fundamentais apresenta certa


dificuldadeque pode ser justificada inicialmente pela constante
transformao e ampliao destes direitos no transcorrer da histria, bem
como pela diversidade de terminologias utilizadas: direitos naturais, direitos
humanos, direitos do homem, direitos individuais, direitos pblicos
subjetivos, liberdades fundamentais, liberdades pblicas e direitos
fundamentais do homem. A prpria Constituio Brasileira de 1988,a
exemplo do que ocorre em outros textos constitucionais, adotou diversas
terminologias, como: direitos humanos (art. 4, inc.II), direitos e garantias
fundamentais (epgrafe do Ttulo II, e art. 5,1), direitos e liberdades
constitucionais (art.5, inc.LXXI), direitos e garantias individuais (art.60, 4,
inc.IV), dentre outros. Percebe-se, contudo, que o Constituinte adotou a
denominao inovadora de Direitos e Garantias Fundamentais que
abrange as demais categorias de direitos fundamentais, ou seja os direitos e
deveres individuais e coletivos (Captulo I), os direitos sociais (Captulo II), a
nacionalidade (Captulo III), os direitos polticos (Captulo IV) e o
regramentos dos partidos polticos (Captulo V).

Na esteira do ensinamento de A.E.PrezLuo, estabeleceremos


distino entre as expresses, direitos fundamentais e direitos
humanos, que no se confundem, apesar do seu uso, no raras vezes,
equivocado. Os direitos fundamentais so aqueles direitos do serhumano
reconhecidos e positivados em esfera do direito constitucional positivo de
um determinado Estado, enquanto que os direitos humanos se relacionam
aos documentos de direito internacional, onde se evidenciam posies
jurdicas que se reconhecem ao ser humano como tal, no importando sua
vinculao com determinada ordem constitucional, desvinculada de tempo,
aspirando validade supranacional. Partindo destes conceitos,podemos dizer
que os direitos humanos que adentram no ordenamento jurdico
constitucional de um Estado pelos caminhos estabelecidos internamente,
passam a integrar o rol dos direitos fundamentais deste Estado. 1 Para
efeito deste trabalho, de modo especial pelo enfoque predominantemente
constitucional, utilizaremos a terminologia direitos fundamentais.

Ponto de partida para o conceito de Direitos Fundamentais, o


ensinamento de Jorge Miranda:

Por direitos fundamentais entendemos os


direitos ou as posies jurdicas subjetivas das pessoas enquanto tais,
individual ou institucionalmente consideradas, assentes na Constituio,
seja na Constituio formal, seja na Constituio material - donde, direitos
fundamentais em sentido formal e direitos fundamentais em sentido
material.

preciso observar, neste contexto, que intrnseca noo de direitos


fundamentais est a caracterstica da sua fundamentalidade que, conforme
Gomes Canotilho, recepcionando a doutrina de Alexy, aponta para a
especial dignidade e proteo dos direitos num sentido formal e material.

a) Fundamentalidade formal associada ao direito constitucional positivo e


resulta dos seguintes aspectos:

Por serem parte integrante da Constituio escrita, os direitos


fundamentais esto situados no pice do ordenamento jurdico;

Como normas constitucionais, esto submetidos aos limites formais


(procedimento agravado) e materiais (clusulas ptreas) da reforma
constitucional, conforme art.60, 4 da CF88;
So normas diretamente aplicveis e que vinculam de forma imediata
as entidades pblicas e privadas (art. 5,1 da CF)

b) A fundamentalidade materialsignifica que o contedo dos direitos


fundamentais constitutivo das estruturas bsicas do Estado e da
sociedade. Muito embora a fundamentalizao pode no estar associada
constituio escrita e idia de fundamentalidade formal, por meio do
direito constitucional positivo (art.5, 2 da CF)que se permite a abertura
da constituio a outros direitos, tambm fundamentais, mas no
constitucionalizados (materialmente fundamentais), a direitos situados fora
do catlogo (mas formalmente constitucionais).

A conceituao de direitos fundamentais deve necessariamente levar


em conta a nota da fundamentalidade material, uma vez que restringi-la ao
aspecto meramente formal (assim reconhecidos na Constituio) revela-se
como manifestamente insuficiente, haja vista que nossa Constituio
reconhece expressamente a existncia dedireitos fundamentais fora do
catlogo.

1.3.1. Funes e classificao dos Direitos Fundamentais na Constituio


Federal de 1988:

Os direitos fundamentais foram acolhidos na nossa Constituiocom


vrias e diversificadas funes a desempenhar no ordenamento jurdico,
opo do Constituinte fruto da influncia recebida de diversas teorias que
sustentam esta caracterstica de multifuncionalidade. Temos, com Sarlet,
que as referidas teorias e seus desdobramentos so originadas na
formulao do publicista alemo George Jellinek e sua obra: Sistema dos
Direitos Subjetivos Pblicos, que enuncia a posio do indivduo que se
encontra vinculado a um determinado Estado, a este ligado por quatro
espcies de relaes jurdicas (status):

Status passivo (status subjectionis): o indivduo estaria subordinado


aos poderes estatais, meramente como detentor de deveres e no de
direitos; por outro lado, o Estado possui competncia para vincular o
cidado juridicamente, por meio de mandamentos e proibies;

Status negativus: por ser dotado de personalidade, o indivduo


detentor de um status negativus, que consiste na esfera individual de
liberdade, imune ao direito de imprio do Estado;

Status positivus (ou status civitatis): ao indivduo estaria assegurada,


juridicamente, a possibilidade de utilizar-se da instituies estatais e de
exigir determinadas aes positivas.(direitos a prestaes estatais);

Status activus: possibilidade de participar ativamente da formao da


vontade estatal. (ex.: direito ao voto).

Esta teoria, por datar do sculo passado,no mais se aplica


integralmente, at porque os direitos fundamentais hoje desempenham
outras funes, diferenciadas da poca de sua formulao, motivo pelo qual
foi modificada e complementada por diversos doutrinadores. Formulao
semelhante de classificao, baseada no critrio funcional, foi formulada
pelo renomado publicista lusitano Gomes Canotilho que se aproxima de
Alexy,o qual separou os direitos fundamentais em dois grandes grupos: o
dos direitos de defesa e o dos direitos de prestaes.

1.3.2. Direitos fundamentais como direitos de defesa:

a) Cumprem a funo de direitos de defesa dos cidados constituindo (num


plano jurdico-objetivo) normas de competncia negativa para os poderes
pblicos, com a proibio das ingerncias na esferajurdica individual;

b) Concedem poder (num plano jurdico- subjetivo) de exercer


positivamente os direitos fundamentais e de exigir omisses do poder
pblico evitando leses.

1.3.3. Direitos fundamentais como direitos de prestaes (fticas e


jurdicas):

O Estado tem sua parcela de responsabilidade no desempenho de


tarefas econmicas, sociais e culturais, portanto, a ele incumbe colocar
disposio do cidado prestaes de vrias espcies como sade, educao,
segurana, transportes, telecomunicaes, etc.7

Tal classificao apresentaa ntida vantagem de englobar todas as


categorias de direitos fundamentais, que, preponderantemente, quanto
sua funo essencial, podem ser reportados a um ou outro grupo. Alm
disso, revela sua importncia no que diz respeito eficcia e efetividade
dos Direitos Fundamentais, j que esta varia em se tratando dos direitos de
um ou outro grupo. Uns, exigem sua absteno. Outros (direito a
prestaes), geram obrigaes de fazer.8

1.4. Forma de positivao das Normas Constitucionais

A investigao da tcnica de positivao do direito fundamental ao


acesso Justia utilizada pelo Constituinte, matriade relevncia para que
se possa identificar a carga de eficcia que possui cada norma
constitucional. Em face do considervel nmero de direitos fundamentais
consagrados em nossa Constituio, bem como em face da diversidade de
funes que se atribuem a estes direitos, disposies distintas so
observveis com cargas de eficcia variadas. No se deve esquecer que, em
razo de suas mltiplas funes, os direitos fundamentais tm sido
separados pela doutrina em dois grandes grupos: os direitos de defesa
(como os direitos de liberdade, igualdade, as garantias, e parte dos direitos
sociais- liberdades sociais, polticas), e os direitos de prestaes (como os
direitos de natureza prestacional em sentido estrito). Estas distines, como
se ver, influem diretamente no problema da eficcia.
Primeiramente, em sede de eficcia da norma, cabe estabelecer a
distino entre este conceito e o de vigncia, por vezes confundidos. ComJ.
A. da Silva, utilizaremos a precisa distino do normativismo de Kelsen, para
quem a vigncia da norma pertence ordem do dever ser, e no ordem
do ser. Vigncia significa existncia especfica da norma. Eficcia o fato de
que a norma efetivamente aplicada e seguida; a circunstnciade uma
conduta humana conforme norma se verifica no mundo dos fatos.1 Deste
conceito de eficcia, entretanto, h que se fazer um outro desdobramento,
noo de suma importncia, para nosso estudo, desdobramento este que se
refere aos conceitos de eficcia jurdica e eficcia social.

Na lio deM. H. Diniz, ter eficcia jurdica a norma constitucional


que tiver tecnicamente condies de aplicabilidade, podendo, ento,
produzir os seus efeitos de direito, ao passo que, eficcia social ter a
norma que, alm de condies tcnicas, encontrar na realidade social e nos
valores positivos as condies de sua obedincia. Os destinatrios se
ajustam ao seu comportamento e seu comando.2 Esta especfica eficcia
(social), luz do ensinamento de L. R. Barroso, a efetividade (real
aplicao no mundo dos fatos). Neste estudo nos limitaremos eficcia
jurdica.

Outro aspectoa considerar que o dispositivo constitucional (texto)


no a norma, mas contm a norma; ambos no se confundem, mas esto
intimamente relacionados quanto ao problema da eficcia e efetividade. Um
dispositivo (texto) pode conter mais de uma norma, como o caso,
conforme veremos mais tarde, do art. 5, consagradordos direitos
fundamentais.

1.4.1. O problema da classificao das normas constitucionais em geral


segundo s suas eficcias:

Os preceitos constitucionais so dotados de variados graus de eficcia


jurdica e aplicabilidade, de acordo coma normatividade que lhe tenha sido
atribuda pelo Constituinte. Esta constatao motivou uma srie de grandes
doutrinadores a elaborar diversas propostas de classificao, das quais
selecionamos alguns exemplos, como a classificao do notvel juristaRuy
Barbosa, inspirada na doutrina americana, para quem as normas
constitucionais podem ser classificadas como auto- executveis (self-
executing; self-enforcing; self-acting), e no auto-executveis (not self-
executing; not self-enforcingprovisions ou not self-acting).

As normas constitucionais auto-executveis (self-executing; self-


enforcing; self-acting), so preceitos constitucionais completos;

As normas constitucionais no auto-executveis (not self-executing;


not self-enforcingprovisions ou not self-acting), normas indicadoras de
princpios, sem estabelecerem normas que lhes dem eficcia. Exigem
atuao legislativa posterior para efetivao, possibilitando, s ento sua
execuo.
O grande mestre Pontes de Miranda, por sua vez optou por denomin-
las de normas bastantes em sie normas no bastantes em si, segundo a
necessidade ou no de regulamentao para sua aplicao.4

Para Meirelles Teixeira, toda a norma alcana algum tipode eficcia,


que pode ser gradual, variando de um mnimo e um mximo de eficcia. A
partir desta afirmao, elaborou uma classificao das normas
constitucionais em dois grupos, que so:

As normas de eficcia plena: So aquelas que produzem desde o


momento de sua promulgao, todos os efeitos essenciais, isto , todos os
objetivos especialmente visados pelo legislador constituinte. Estas normas
foram dotadas de normatividadesuficiente, incidindo direta e imediatamente
sobre a matria que lhes constitui o objeto.

As normas de eficcia limitada ou reduzida: Aquelas que no


produzem todos os efeitos essenciais quando da promulgao, no tendo
sido a estas atribudo normatividade suficiente, necessitando da interveno
do legislador de maneira total ou parcial.

Finalmente, nesta questo, acompanharemos a majoritria doutrina


que tm acolhido a classificao de Jos Afonso da Silva, na qual nos
deteremosum pouco mais, conforme descrio a seguir:

I- Normas de eficcia plena e aplicabilidade direta, imediata e integral.

II- Normas de eficcia contida e aplicabilidade direta, imediata


maspossvelmente no integral.

III- Normas de eficcia limitada:

a) Declaratrias de princpios institutivos ou organizativos;

b) Declaratrias de princpios programticos.

As normas de eficcia plena e aplicabilidade direta, imediata e integral


incidem diretamente e no precisam de legislao complementar, desde a
entrada em vigor da constituio apresentam todos os seus efeitos
essenciais, ou podendo produzi-los. Como ensina J.A. da Silva, uma norma
de eficcia plena quando, completa no que determina, lhe suprfluo o
auxlio supletivo da lei, para exprimir tudo o que intenta, e realizar tudo o
que exprime. A regulamentao normativa aqui precisa, de tal forma que
se pode saber com preciso qual a conduta, positiva ou negativa que
dever ser tomada. A norma completa e juridicamente dotada de plena
eficcia, embora possa no ser socialmente eficaz. A ttulo de exemplo
podemos citar: o art. 1 da CF 88: O Brasil uma Repblica Federativa,
art.14, 4: So inelegveis os inalistveis e os analfabetos.

J asnormas de eficcia contida com aplicabilidade direta, imediata,


mas, possivelmente, no integral, produzem imediatamente seus efeitos,
apesar de exigirem meios normativos de conteno de sua eficcia, por
limitarem os direitos nela consagrados. Solicitam interveno do legislador
ordinrio, fazendo meno expressa a uma legislao futura que lhes
restrinja a eficcia, sendo, at este momento, plena a sua eficcia. So de
aplicabilidade direta e imediata, pois o legislador lhe deu normatividade
suficientepara resguardar os interesses vinculados matria de que
cogitam. Sua eficcia pode ser afastada pela incidncia de outras normas
constitucionais, na ocorrncia de alguns pressupostos de fato, como por
exemplo,o estado de stio. Em nossa Constituio, normas de eficcia
contida so identificveis entre as que instituemdireitos subjetivos e
garantias constitucionais. So exemplos de normas de eficcia contida, as
do art. 5, inc. VIII da CF 88: ningum ser privado de direitos por motivo
de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar
para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir
prestao alternativa, fixada em lei. , e a do inc. XIII : livre o exerccio
de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes
profissionais que a lei estabelecer. (grifo nosso).

Normas de eficcia limitada, por sua vez, ao entrar em vigor no


produzem de pronto os seus efeitos essenciais, porque o legislador
constituinte no estabeleceu,em relao matria, uma normatividade
suficiente para tanto, deixando esta tarefa para o legislador ordinrio ou
para outro rgo do Estado. Ainda com J. A. da Silva,temos a subdiviso das
normas de eficcia limitada em normas constitucionais de princpio
institutivo ou organizativo, e normas constitucionais definidoras de princpio
programtico.

As normas constitucionais de princpio institutivo (ou organizativo)


indicam uma legislao futura que lhes complete a eficcia e lhes d efetiva
aplicao, so aquelas atravs das quais o legislador constituinte traa
esquemas gerais de estruturao e atribuies de rgos, entidades ou
institutos, para que o legislador ordinrio os estruturedefinitivamente por
intermdio de lei. So normas no- programticas dependentes de
legislao. Suaeficcia como j mencionamos, limitada, podem ainda ser
impositivas ou facultativas, de acordo como o legislador as determina, se
em termos peremptrios (a lei complementar estabelecer...) ou facultativa,
quando do ao legislador ordinrio a possibilidade de instituir a situao
nelas delineada (a lei complementar poder...)

As normas constitucionais de princpio programtico so aquelas


atravs das quais o constituinte, em vez de regular direta e imediatamente
determinados interesses, traa princpios para serem cumpridos pelos seus
rgos (legislativos, executivos, jurisdicionais e administrativos), como
programas que visam a realizao dos fins do Estado. So reveladoras de
um compromisso entre as foras que esto submetidas a esta constituio,
ou seja, as foras polticas liberais, as conservadoras e as reivindicaes
populares de justia social.8 Para a doutrina, em geral, com exceo do
efeito de gerarem direito subjetivo individual pleno, que inerente s
normas de eficcia plena, todas as normas constitucionais so dotadas de
eficcia jurdica, revelando a possibilidade de gerar diversos efeitos.

Assim, passaremos a relacionar estes principais efeitos citados na


doutrina, com destaque para J. A. da Silvae para Jorge Miranda, a quem
seguiremos:

a) Determinao de cessao da vigncia, por inconstitucionalidade


superveniente, de normas legais anteriormenteeditadas que tiverem
disposio contrria;

b) Em que pese possurem carter prescritivo e no proibitivo, possuem,


complementarmente este carterque se revela na proibio da emisso de
normas legais contrrias, bem como a proibio da prtica de
comportamentos que tendam a impedir a produo de atos por ela
impostos;

c) Fixam critrios e diretivas para o legislador ordinrio, que enseja a


inconstitucionalidade por omisso (caso de inrcia legislativa), ou
inconstitucionalidade material (por ao);

d) Adquirem eficcia sistemtica como elemento de integrao dos


restantes preceitos constitucionais e, assim, atravs da analogia que sobre
elas se construa, adquirem uma eficcia criadora de novas normas.
1 BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 7 ed. So Paulo: Ed.
Malheiros, 1997. pp. 525-527.

2 Paulo Bonavides mantm em sua obra o vocbulo tradicional, mas afirma


que as trs geraes traduzem, sem dvida, um processo cumulativo e
qualitativo.Alm de Paulo Bonavides, Ob. cit.p. 517, v. tambm TRINDADE,
Antnio Augusto Canado. Tratado de Direito Internacional dos Direitos
Humanos, vol.1., Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris Ed., 1997, pp.24-25.

3 PREZ LUO, Antonio Enrique. Lasgeneraciones de derechos humanos.


Revista del Centro de EstudiosConstitucionales. n. 10. Septiembre-
Diciembre. 1991. p. 205

4 BONAVIDES, Paulo. ob. cit. p. 516-517

5 PREZ LUO, Antonio Enrique. Ob. cit. p.205

6 BONAVIDES. idem. p. 518

7 BONAVIDES. idem. p. 523

8 PREZ LUO, Antnio Enrique. Ob. cit.p. 203-206.

9 MBAYA, Etiene-R. Manuscrito citado por Paulo Bonavides. Ob. cit. p. 523-
524.

10 PREZ LUO, Antonio Enrique. Ob. cit. p. 205-209.

11 PREZ LUO, Antonio Enrique. Ob.cit. p. 208-209.

12 BONAVIDES, Paulo. Ob. cit. p. 525.

13 SARLET, Ingo Wolfgang. A Eficcia dos Direitos Fundamentais. Porto


Alegre: Livraria do Advogado Editora, 1998. p. 53.

14 LUO, A. E. Perez. Lasgeneraciones de derechos humanos. in: Revista del


Centro de EstudiosConstitucionales. n.10. Septiembre-deciembre.1991.
p.210.

15 BOBBIO, Norberto. A Era Dos Direitos. p.15 e ss., 32 e ss.

1 BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 7 ed. So Paulo:


Malheiros Editores, 1997. p.229.

2 Idem. p. 230.
3 Idem. p.232

4 Idem. p.243

5 CANOTILHO. Jos Joaquim Gomes. Manual de Direito Constitucional. 6 ed.


Coimbra: Ed. Almedina, 1993. p. 166-167.

6 BARROSO, Lus Roberto. O Direito Constitucional e a Efetividade de Suas


Normas. 3 ed., Rio de Janeiro: Ed. Renovar, 1996.

7 MIRANDA, Jorge. Manual de Direito Constitucional. Tomo II, 2 ed. Coimbra:


Ed. Coimbra. 1983. p.197

8 BARROSO, Lus Roberto. Ob. cit. pp.291-295.

1PEREZ LUO, Antonio Enrique. Derechos Humanos, Estado de Derecho y


Constitucin. 5 ed., Madri: Ed. Tecnos, 1995. p-41.

2 MIRANDA, Jorge. Manual de Direito Constitucional. Tomo IV. Direitos


Fundamentais. 2 ed. Coimbra: Ed.Coimbra, 1993. p.7. Semelhante conceito
temos em SILVA, Jos Affonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 9
ed. So Paulo. Malheiros Editores. 1993. pp.161-164.

3 CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional. 5 ed. Coimbra:


Ed. Almedina, 1992, p.509

4 Idem. ibidem.

6 SARLET, Ingo Wolfgang. A Eficcia dos Direitos Fundamentais. Porto


Alegre: Ed. Livraria do Advogado, 1998. pp.154-157.

7 CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional. 6 ed. Coimbra:


Ed. Almedina, 1993, p.541

8 Neste sentido v. recentemente, SARLET, Ingo Wolfgang. A Eficcia dos


Direitos Fundamentais. Porto Alegre: Ed. Livraria do Advogado, 1998.
pp.162.

1 SILVA, Jos Afonso da. Aplicabilidade das Normas Constitucionais. So


Paulo: RT, 1968. p.56.

2 DINIZ, Maria Helena. Norma Constitucional e Seus Efeitos. So Paulo:


Saraiva, 1996. p. 35 e 56.

3 BARROSO, Lus Roberto. O Direito Constitucional e a Efetividade de Suas


Normas. 3 ed. Rio de Janeiro: Ed. Renovar, 1996. p. 82-85.

4 DINIZ, Maria Helena. Norma Constitucional e Seus Efeitos. So Paulo: Ed.


Saraiva. 1989. p. 91-92.

5 TEIXEIRA, Jos Horcio Meirelles. Curso de Direito Constitucional. Rio de


Janeiro: Ed. Forense Universitria, 1991. p. 314-315.
6 SILVA, Jos Afonso da. Aplicabilidade das Normas Constitucionais. So
Paulo: Ed. RT, 1968,p. 92.

7 SILVA, Jos Afonso da. Aplicabilidade das Normas Constitucionais. So


Paulo: Ed. RT, 1968. pp.80-104.

8 SILVA, J.A. Ob. cit. pp. 129-140.

9 SILVA, Jos Afonso da. A Aplicabilidade das Normas Constitucionais. So


Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 1968.

10 MIRANDA,Jorge. Manual de Direito Constitucional. Tomo II. 2 ed. ,


Coimbra: Ed. Coimbra, 1983. pp.219-220.

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