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1. Introduo
Na moderna doutrina contratual encontram-se vrios critrios de clas-
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sificao dos contratos. Dentre as vrias classificaes, pode ser mencionada
a seguinte: (a) quanto s obrigaes decorrentes do contrato: unilaterais e bila-
terais ou sinalagmticos; (b) quanto ao nus e vantagens: onerosos e gratuitos;
(c) quanto constituio: consensuais, reais, verbais e literais; (d) quanto ao
tempo de execuo; instantneos e sucessivos ou de durao; (e) quanto de-
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terminao da extenso das prestaes: comutativos e aleatrios ou de sorte.
No Direito romano tambm se encontrava a classificao dos contra-
tos quanto ao que os tutelava. Segundo tal critrio, os contratos podiam ser
de boa-f (bonae fidel) e de direito estrito (stricti iuris). O contrato de boa-f
era aquele assegurado por uma ao de boa-f (iudicium bonae fidei), como,
por exemplo, a compra e venda. O contrato de direito estrito aquele tutelado
por ao de direito estrito (iudicium stricti iuris), como se dava com a stipulatio.
2. Compra e venda
Trataremos, neste artigo, da obrigao do vendedor de responder pela
evico, uma vez que a compra e venda a principal sede de tal instituto jurdico.
Antes de ingressarmos no estudo da evico, convm traar algumas
linhas sobre a compra e venda (emptio venditio).
A compra e venda uma modalidade de contrato consensual, bilateral
(ou sinalagmtico) e oneroso, pelo qual um contraente (venditor) se obriga a
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denizado dos frutos que tiver sido obrigado a restituir; (c) ser indenizado das
despesas que teve com a realizao da compra: contrato, escritura, impostos,
registros etc.; (d) ser ressarcido dos prejuzos que diretamente resultarem da
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evico; (e) ser reembolsado das custas judiciais por ele desembolsadas em
razo do litgio, compreendidos as despesas periciais e os honorrios de advo-
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gados.
Alm desses direitos, o art. 1.112 garante ao evicto o direito de obter o
ressarcimento das despesas que teve com a realizao de benfeitorias necess-
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rias ou teis que no lhe forem abonadas.
3.2.6 Deteriorao da coisa e garantia da evico
Segundo o disposto no art. 1.110 do Cdigo Civil, o alienante respon-
der pela evico total mesmo que a coisa alienada esteja deteriorada. S esta-
r isento dessa responsabilidade se tiver ocorrido dolo por parte do adquirente,
isto , se este, intencionalmente, veio a deteriorar o bem para lesar o alienante
ou o reivindicante (evictor).
3.2.7 Direito ao valor das vantagens das deterioraes da coisa evicta
A teor da regra do art. 1.111 do Cdigo Civil, se o adquirente tiver
auferido vantagens com as deterioraes da coisa evicta, e no tiver sido con-
denado a indeniz-las, o valor dessas vantagens ser deduzido da quantia que
lhe houver de dar o alienante. Por exemplo, se vendeu materiais resultantes da
demolio do prdio, o valor recebido ser deduzido da quantia indenizatria
que lhe houver de dar o alienante, a no ser que tenha sido condenado a inde-
nizar o reivindicante.
3.2.8 Evico parcial
A evico parcial ocorre quando o adquirente: (a) perde uma frao ou
poro material da coisa; (b) privado do gozo de um direito real, que haja
sido transferido com a coisa, como uma servido ativa ou positiva do imvel
adquirido; (c) quando se v obrigado a suportar o nus de uma servido passi-
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va. Uma outra hiptese de evico parcial mencionada por Clvis
Bevilcqua: quando se adquiriu diversas coisas, formando um conjunto, e for
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o adquirente privado de uma delas.
A propsito da evico parcial, assim dispe o art. 1.114 do CC: Se a
evico for parcial, mas considervel, poder o evicto optar entre a resciso do
contrato e a restituio da parte do preo correspondente ao desfalque sofri-
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do.
A lei no define o que seja perda considervel. Tal impreciso legal
deixa larga margem ao arbtrio e controvrsia. S as circunstncias de cada
caso concreto podero revelar, com certa segurana, um entendimento justo
rea Cvel 9
NOTAS EXPLICATIVAS
(1) DARCY BESSONE, a propsito da classificao dos contratos, assinala que, modernamente,
admitem-se numerosas divises, sobre cuja exatido no h acordo entre os doutos, referindo-
se a Planiol, Ripert, Pothier, Josserand e outros (Do contrato Teoria geral, Rio de Janeiro,
Forense, 1987, pg. 88).
(2) Em sentido semelhante, veja-se, por exemplo, a classificao apresentada por LUIS DEZ-
PICAZO, em Fundamentos del derecho civil patrimonial, v. 1, 2 ed (2 reimp.), Madrid, Ed.
Tecnos, 1988, pg. 105.
(3) BIONDI, Biondo. Instituzioni di Diritto Romano, Seconda Edizione, Milano, Dott. A. Giuffr
Editore, 1952, pg. 459.
(4) MOREIRA ALVES, Jos Carlos. Direito Romano, vol. II, 5 ed., Rio de Janeiro, Ed. Forense,
pg. 185 .
(5) Segundo Biondi, qualora sia venduta cosa altrui, il compratore prima del compimento
dellusucapio soggetto alla rivendica da parte del dominus; in tal caso si parla di evincere e
di evictio; si dice che il compratore evitto o subisce la evizione, qualora, rimasto soccombente
nella reivindicatio litis aestimatio (D. 21, 2, 16, 1) (ob. cit., pg. 466).
(6) BIONDI, ob. cit., pgs. 466 e 467.
(7) BONJEAN, em sua notvel obra Explication methodique des institutes de Justinien, Paris,
Ed. A. Durand et Pedone-Lauriel, 1880, pgs. 447-448, ao discorrer sobre a venda, assim se
manifesta sobre a stipulatio duplae: Laction ex stipulatu duplae nest pas une consquence
ordinaire du contrat de vente. Elle se produira dans lhypothse suivante: primitivement, et
surtout dans les ventes dune certaine importance, lacheteur avait lhabitude de stipuler le
double du prix pour le cas o il viendrait tre vinc. Cette stipulation tait mme obligatoire
dans les ventes desclaves ou danimaux. (L. 37, 1. D. 21, 2). La stipulatio duplae finit, en
gnral, par devenir obligatoire, en ce sens quil fallait une convention spciale pour en dispenser
le vendeur. (L. 37, pg. D. 21, 2).
Lexcution de cette promesse du double ser poursuivie par une action spciale: ex stipulatu
duplae. Si nous supposons maintenant que cette promesse du double a t omise au moment du
contrat, lacheteur pourra lexiger aprs coup par laction ex empto. (L. 2. D. 21, 2). Bien plus,
on peut la tenir pour sous-entendue, e, leviction se produisant, lacheteur pourra obtenir le
double du prix, non plus par laction ex stipulatu, puisque en fait la stipulation na pas eu lieu,
mais tout simlement par laction ex empto. (L. 37, 2. D. 21, 2. Paul, II, 2, Fr. Vat., 8).
(8) Sobre o desenvolvimento e o regime da responsabilidade pela evico, ver GIRARD, tudes hist.
Sur la formation du sistme de la garantie deviction en droit romaine, in Mlanges, 2, e segs.
(9) BIONDI ensina que em qualquer hiptese a irresponsabilidade deriva da prpria natureza da
venda ou de especial disposio legislativa; a responsabilidade cessa quando o comprador sabia
que a coisa era de outro e na venda de coisa penhorada (ob. cit., nota 86, pg. 467).
(10) A doutrina no diverge na formulao do conceito de evico. Segundo CLVIS BEVILQUA,
a evico a perda total ou parcial de uma coisa, em virtude de sentena, que a atribui a
outrem, por direito anterior ao contrato, de onde nascera a pretenso do evicto (Comentrios
ao Cdigo Civil, v. 4, pg. 276).
Para SILVIO RODRIGUES, ocorre a evico quando o adquirente de uma coisa se v total ou
parcialmente privado da mesma, em virtude de sentena judicial que a atribui a terceiro, seu
verdadeiro dono (Direito civil, vol. 3, So Paulo, Saraiva, 1997, pg. 108).
rea Cvel 11
MARIA HELENA DINIZ oferece conceito semelhante: evico vem a ser a perda da coisa,
por fora de deciso judicial, fundada em motivo jurdico anterior, que a confere a outrem, seu
verdadeiro dono, com o conhecimento em juzo da existncia de nus sobre a mesma coisa, no
denunciado oportunamente no contrato (Curso de direito civil brasileiro, vol. 3, So Paulo,
Saraiva, 1985-1987, pg. 100).
ORLANDO GOMES apresenta um conceito mais enxuto, porm preciso: D-se evico quan-
do o adquirente vem a perder a propriedade ou posse da coisa em virtude de sentena judicial
que reconhece a outrem direito anterior sobre ela. O vocbulo vem do latim evictio, que signi-
fica recuperao judicial de uma coisa (ob. cit., pg. 97).
Para COELHO DA ROCHA, evico a perda, que o possuidor de uma coisa sofre em parte
ou em todo, em virtude de sentena obtida por um terceiro que a ele tinha um direito anterior
venda (Instituies de direito civil portugus, v. II, 811).
Por fim, para JOS FERREIRA BORGES evico em geral o abandono forado, que o
possuidor de uma coisa obrigado a fazer dela em todo ou em parte, em conseqncia de uma
sentena que a isso o condena (Dicionrio jurdico comercial, Edio do Porto, 1896, pg.
154, verbete evico).
No direito comparado, conceito semelhante aos j referidos encontrado no art. 1.475 do Cdigo
Civil espanhol, de 1974, verbis: Tendr lugar la eviccin cuando se prive al comprador, por senten-
cia firme y en virtud de un derecho anterior a la compra, de todo ou parte de la cosa comprada.
(11) GOMES, Orlando. Contratos, Rio de Janeiro, Forense, 1997, pg. 96.
(12) SOUZA, Sebastio de. Da compra e venda, Rio de Janeiro, Forense, 1956, pg. 287.
(13) No direito alemo, a doutrina, ao tratar do que denomina de saneamento dos vcios de direito,
fala na obrigao de o vendedor garantir o direito, no sentido de responsabilidade pela evico.
Tal garantia, que se encontra no 434 do Cdigo Civil alemo (B.G.B.), significa que, na venda
de uma coisa, o vendedor deve garantir, ao comprador, sua propriedade livre de encargos, livre
de todo direito que se possa fazer valer contra o comprador. Por isso, segundo o 433 I, do
B.G.B., o vendedor est obrigado transmisso da propriedade e, se se tratar da venda de um
direito, a garantir tal direito. (cf. ENNECCERUS, KIPP e WOLFF, Tratado de derecho civil.
Derecho de obligaciones, trad. espanhola de Blas Perez Gonzalez e Jose Alguer e atualizada
por Eduardo Valenti Fiol, 3 ed., tomo II 2, v. 1, Bosch, Barcelona, 1966, pg. 70).
O dever de garantir o direito no consiste somente num dever de saneamento, em virtude do
qual o vendedor no h de fazer mais do que responder por um determinado estado da coisa,
mas tambm uma obrigao de cumprimento, que se traduz no dever de o vendedor garantir a
propriedade livre de encargos, de tal sorte que o comprador pode mover ao para que seja
garantido o direito ou se o libere do encargo (ENNECCERUS, KIPP e WOLF, ob. e loc. cits.).
As novas codificaes adotaram o dever de garantir o direito (responsabilidade pela evico).
Assim, o direito territorial prussiano, ALR 124, 127 I 11; o Cdigo Civil austraco, 923,
1.053; Cdigo suo de obrigaes, arts. 184, 192 e segs. Tambm o Cdigo Civil francs impe
ao vendedor o dever de impedir uma evico iminente (v. arts. 1.603, 1.625 e segs.). Segundo o
direito ingls, o vendedor deve garantir ao comprador a propriedade (property) das mercadorias e
responde pelos vcios do direito (cf. ENNECCERUS, KIPP e WOLFF, ob. cit., pgs. 70-71).
(14) CMARA LEAL preleciona que a ao de evico compete ao adquirente, ou a seus herdei-
ros, contra o alienante, ou seus herdeiros, para pedir a restituio do preo pago e mais as
indenizaes legais, quando vier a perder a coisa adquirida, em virtude de sentena, que a
atribui a outrm por direito anterior ao contrato pelo qual se dera sua aquisio (Teoria e
prtica das aes, So Paulo, Saraiva, 1933, pg. 96).
(15) MOACYR AMARAL SANTOS, ensina que a denunciao da lide o ato pelo qual o autor ou
o ru chamam a juzo terceira pessoa, que seja garante do seu direito, a fim de resguard-lo no
caso de ser vencido na demanda em que se encontram. Chama a ateno para o fato de que o
instituto da denunciao da lide, no Cdigo de Processo Civil de 1939, era denominado de
chamamento autoria, expresso que deveria ter sido mantida pelo seu sabor luso-brasileiro
(Primeiras linhas de direito processual civil, v. 2, So Paulo, Saraiva, 1999, pgs. 26-27).
(16) A evico pode ocorrer, tambm, nos contratos de parceria pecuria (CC, art. 1.418), na socie-
dade (CC, art. 1.377) e na troca (CC, art. 1.164).
12 Justitia Matrias aprovadas para publicao futura
ce que se julgar que a evico se deu por culpa do vencido se no chamou o alienante autoria,
ou o chamou fora de tempo... (n 6). Mas o artigo 3.527 prescreve que no procede o disposto no
art. 3.524, n 6, e o alienante tambm responder pela evico se o vencido provar que seria intil
cham-lo autoria, por no haver oposio plausvel ao direito do vencedor (n 1) (Esboo do
Cdigo Civil, Braslia, Ministrio da Justia, Fundao Universidade de Braslia, 1983, pg. 520.
(30) O Cdigo Civil espanhol dispe no mesmo sentido: Los contratantes, sin embargo, podrn
aumentar, diminuir o suprimir esta obligacion legal del vendedor (art. 1.475).
(31) O Projeto do novo Cdigo Civil no deixa dvidas de que a excluso da responsabilidade pelos
riscos da evico deva ser expressa, ao estabelecer, no art. 448, que podem as partes, por
clusula expressa, reforar, diminuir ou excluir a responsabilidade pela evico.
(32) Situao semelhante ocorre no direito alemo: a responsabilidade por vcios do direito (pela evico)
desaparece se o comprador renunciou a ela. Porm, a renncia nula se o vendedor ocultou o vcio
dolosamente (B.G.B, 443). Para esse fim, considera-se dolosa a inteno de manter o comprador
na ignorncia de um defeito cujo conhecimento faria com que ele no celebrasse o contrato.
Desaparece, tambm, se, quando da celebrao do contrato, o comprador conhecia o vcio de
direito. Por exemplo, se sabia que a coisa no pertencia ao vendedor ou que recaia sobre ela um
usufruto ou um direito de carter imobilirio (B.G.B., 439 I). Observa-se, porm, que os direitos
de penhor, as hipotecas, as dvidas imobilirias, as dvidas de renda e as anotaes preventivas
para assegurar esses direitos, tem de ser eliminados pelo vendedor, ainda que o comprador os
conhecesse (B.G.B., 439 II) (cf. ENNECCERUS, KIPP e WOLFF, ob. cit., pg. 74).
(33) O Prof. Silvio Rodrigues apresenta lio no mesmo sentido: ...para que a responsabilidade do
alienante no se configure, impe-se que, alm do pacto neste sentido, tome o comprador cin-
cia dos riscos especficos que pesam sobre a coisa, e expressamente os assuma (ob. cit., pg.
116).
Se o adquirente, conhecendo o risco, expressamente o chamou a si, no pode invocar a garantia
da evico, porque se entende que quis sujeitar-se a um contrato aleatrio (cf. JOO LUS
ALVES, citado por SEBASTIO DE SOUZA, in Da compra e venda, cit., pg. 292).
(34) A indenizao dos frutos restitudos tem por fundamento a qualidade deles de acessrios da
coisa principal e a garantia devida pelo alienante abrange principal e acessrios.
(35) pacfico, na doutrina, que todos os prejuzos que resultarem diretamente da evico devem ser
ressarcidos. Tais prejuzos devem ser calculados de acordo com as normas da indenizaes por
perdas e danos e compreendem o damnum emergens e o lucrum cessans. O art. 1.633 do Cdigo
Civil francs confere ao evicto o direito de beneficiar-se com a valorizao que tiver tido a coisa.
O Cdigo Civil brasileiro no contm dispositivo idntico. Sebastio de Souza, contra a opinio
de BEVILCQUA, entende que, no obstante a falta dessa previso no nosso Cdigo, a diferen-
a entre o valor atual da coisa, no momento da evico, e o valor dado no ato da alienao, embora
proveniente a valorizao de causas estranhas ao adquirente, deve ser igualmente abonado a este,
porque um dos prejuzos da evico (Da compra e venda, cit., pg. 295).
(36) Quanto aos honorrios de advogado, no existe previso legal para o seu reembolso. A doutri-
na, todavia, vem entendendo ser cabvel o seu ressarcimento pelo alienante. Ver, a respeito,
ORLANDO GOMES, ob. cit., pg. 98. Ver, tambm, MARIA HELENA DINIZ, Cdigo Ci-
vil anotado, So Paulo, Saraiva, 1995, pg. 712. O Projeto do novo Cdigo Civil, seguindo a
tendncia da doutrina, prev expressamente, como direito do evicto, a restituio dos honor-
rios do advogado que constituiu (art. 450, III). Correta se afigura tal posio, pois a indeniza-
o devida ao evicto deve ser completa, de modo a restaurar seu patrimnio desfalcado com
a evico.
(37) MARIA HELENA DINIZ, preleciona que o alienante no poder alegar, para no pagar a
indenizao, que o evicto estava de m-f quando fez tais benfeitorias, uma vez que a posse da
coisa por ele transmitida era legtima (Cdigo Civil anotado, cit., pg. 712). Noutras pala-
vras, o evicto tem direito a receber indenizao por tais benfeitorias porque possuidor de boa-
f, podendo, por isso, exercer o direito de reteno da coisa, at que seja reembolsado das
despesas feitas com as benfeitorias. Se, todavia, as benfeitorias foram feitas pelo alienante e
abonadas ao evicto, o valor delas dever ser deduzido pelo primeiro do preo ou da quantia que
ter de pagar ao segundo, com o que se evitar enriquecimento ilcito do evicto.
14 Justitia Matrias aprovadas para publicao futura
SILVIO RODRIGUES critica essa disposio, por entender que o evicto, possuidor de boa-f,
tem direito a ser pago do valor dessas benfeitorias pelo prprio reivindicante (ob. cit., pg.
119). A nosso ver, assiste-lhe razo, porque o reivindicante, que venceu a ao, que ir apro-
veitar-se das benfeitorias feitas pelo evicto, possuidor de boa-f, devendo, por isso, indeniz-
las, sob pena de enriquecimento ilcito. Pode afirmar-se que o evictor tem o dever de indenizar
o evicto pelas benfeitorias em tela. No entanto, se no o fizer, fica o alienante obrigado a efetuar
essa indenizao, ex lege (CC, art. 1.111). Por outro lado, se o evicto realizou as benfeitorias
teis aps a propositura da ao reivindicatria, ser tido, perante o evictor, como possuidor de
m-f, de tal sorte que o reivindicante no ter o dever de indenizar essas benfeitorias. o que
se deduz da regra do art. 517 do CC, que estabelece que ao possuidor de m-f sero ressarci-
das somente as benfeitorias necessrias.
(38) CAIO MARIO DA SILVA PEREIRA, abordando as hipteses de evico parcial, esclarece que
pode ainda considerar-se o fato de ter de suportar a coisa um nus ou encargo no declarado,
em benefcio de outrem, como se d quando o adquirente vencido em ao confessria de
servido em favor de outro prdio (Instituies de direito civil, cit., pg. 86).
(39) Apud SILVIO RODRIGUES, op. cit., pg. 120, nota 133.
(40) O Projeto do novo Cdigo Civil acresce que se a evico no for considervel, caber somente
direito a indenizao (art. 455).
(41) Cf. CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA, baseando-se em Planiol, Ripert e Boulanger, Bevilcqua
e outros (ob. cit., pg. 87, nota 27). SEBASTIO DE SOUZA (ob. cit., pg. 297), a propsito,
anota que os mais acatados comentadores do Cdigo Civil afirmam que se deve entender por
parte considervel aquela sem a qual presume-se que o contrato no se teria realizado (JOO
LUS ALVES, Cdigo Civil anotado, pg. 757; CLVIS BEVILQUA, Comentrios ao C-
digo Civil, vol. 4, pg. 283; CARVALHO SANTOS, Cdigo Civil interpretado, vol. XV, pg.
401).
(42) SEBASTIO SOUZA, observa que tal sistema tem sido objeto de crticas, no sendo merece-
dor de aplausos. Pontifica, reportando-se a TROPLONG (De la vente, vol. I, pg. 773) que
no h razo de ordem moral ou filosfica que o aconselhe, pois no se ajusta s finalidades da
restituio e da indenizao, conseqente evico (ob. cit., pg. 297).
(43) Tal hiptese encontra justificativa no fato de que, depois de transmitida a propriedade, pela
tradio (coisa mvel) ou pela transcrio (coisa imvel), os riscos passam ao adquirente, e, por
isso, no pode o alienante ficar responsvel pela evico indefinidamente.
Situao semelhante tambm constava das Ordenaes do Reino de Portugal (L. 3, t. 45, 4)
em que o comprador no podia intentar ao de evico quando a coisa lhe fosse tirada por
esbulho ou roubo (cf. JOS HOMEM CORREA TELLES, Doutrina das aes, aditada por
Pontes de Miranda, Rio de Janeiro, Ed. J. R. Santos, 1918, pg. 349). Certamente, essa disposi-
o inspirou a criao do art. 1.117, I, do Cdigo Civil, que, no Projeto no novo Cdigo Civil,
foi suprimido. Neste, o adquirente somente no pode demandar pela evico quando sabia que
a coisa era alheia ou litigiosa (art. 457).
(44) Nessa hiptese, como bem observa MARIA HELENA DINIZ, o adquirente assumiu o risco do
bom ou mau resultado da demanda intentada contra o transmitente, surgindo, ento, a presun-
o de que renunciou garantia da evico, tendo somente o direito de reaver o preo que
desembolsou, se vier a perder o bem (Cdigo Civil anotado, cit., pg. 714). Disposio
idntica do art. 1.117, II, do Cdigo Civil, j se encontrava nas Ordenaes (L. 3, T. 45, 5),
conforme se extrai da lio de Correa Telles, ob. cit., pg. 349).