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OAB 1 Fase

Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

01) TEORIA DA NORMA

1) DA LEI PENAL NO TEMPO

1.1) Princpios da lei penal no tempo

H dois princpios que regem os conflitos de leis penais no tempo:

1) o da irretroatividade da lei mais severa;


2) o da retroatividade da lei mais benigna.

Esses dois princpios podem ser resumidos em um s: o da retroatividade da lei mais


benigna.
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1.2) HIPTESES DE CONFLITOS DE LEIS PENAIS NO TEMPO

A) ABOLITIO CRIMINIS

Ocorre a chamada abolitio criminis quando a lei nova j no incrimina fato


que anteriormente era considerado como ilcito penal. A nova lei, demonstrando no haver mais, por
parte do Estado, interesse na punio do autor de determinado fato, retroage para alcan-lo.
(adultrio era tpico, mas se tornou atpico com a Lei 11.106/05) decorrncia da previso do art. 5,
XL, CF, e art. 2, do CP.

B) NOVATIO LEGIS IN MELLIUS

Alm da abolitio criminis, a lei nova pode favorecer o agente de vrias


maneiras. A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o agente, aplica-se aos fatos anteriores,
ainda que decididos por sentena condenatria transitada em julgado (Art. 2, pargrafo nico do CP).

C) NOVATIO LEGIS INCRIMINADORA Prof. Nidal K. Ahmad


A lei nova incrimina fatos antes considerados lcitos (novatio legis
incriminadora): no retroage.

A novatio legis incriminadora, ao contrrio da abolitio criminis, considera


crime fato anteriormente no incriminado.

D) NOVATIO LEGIS IN PEJUS

A quarta hiptese refere-se nova lei mais severa a anterior (a nova lei de
drogas, Lei n. 11.343/06, no art. 33, aumentou a pena do crime de trfico de drogas). Incide, no caso,
o princpio da irretroatividade da lei penal: "a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru" (art.
5o. XL).

1.3) CRIME PERMANENTE E CRIME CONTINUADO E LEI PENAL MAIS BENFICA

Aplica-se a lei nova durante a atividade executria do CRIME


PERMANENTE, ainda que seja prejudicial ao ru, j que a cada momento da atividade criminosa
est presente a vontade do agente.

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Da mesma forma, em sendo o CRIME CONTINUADO uma fico,


considerando que uma srie de crimes constitui um nico delito para a finalidade de aplicao da
pena, o agente responde pelo que praticou em qualquer fase da execuo do crime continuado.
Portanto, se uma lei penal nova tiver vigncia durante a continuidade delitiva, dever ser
aplicada ao caso, prejudicando ou beneficiando.

o que diz a Smula 711 do STF: A lei penal mais grave aplica-se
ao crime continuado ou ao crime permanente, se a sua vigncia anterior cessao da
continuidade ou da permanncia.

2) LEIS DE VIGNCIA TEMPORRIA Art. 3 do CP

2.1) Conceito
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De acordo com o art. 3 do CP, as leis excepcionais ou temporrias, embora
decorrido o perodo de sua durao ou cessadas as circunstncias que as determinaram, aplicam-se
aos fatos praticados durante sua vigncia.

So as leis autorrevogveis. Comportam duas espcies:

* LEIS EXCEPCIONAIS: so feitas para durar enquanto um estado anormal ocorrer. Cessam a sua
vigncia ao mesmo tempo em que a situao excepcional tambm terminar.

Portanto, so aquelas promulgadas em caso de calamidade pblica, guerras,


revolues, cataclismos, epidemias, etc.

* LEIS TEMPORRIAS: So as editadas com perodo determinado de durao, portanto, dotadas de


auto-revogao.

feita para vigorar em um perodo de tempo previamente fixado pelo


legislador. Traz em seu bojo a data de cessao de sua vigncia.Prof.
umaNidalleiK.que desde a sua entrada
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em vigor est marcada para morrer.

2.2) CARACTERSTICAS

A) So autorrevogveis

Em regra, uma lei somente pode ser revogada por outra lei, posterior, que a
revogue expressamente, que seja com ela incompatvel ou que regule integralmente a matria nela
tratada (art. 2, 1 da LICC).

As leis de vigncia temporria constituem exceo a esse princpio, visto que


perdem sua vigncia automaticamente, sem que outra lei as revogue.

B) So ultrativas

A ultratividade significa a possibilidade de uma lei se aplicar a um fato


cometido durante a sua vigncia, mesmo aps a sua revogao (a lei adere ao fato como se fosse um
carrapato, acompanhando-o para sempre, mesmo aps sua morte).

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3. DO TEMPO DO CRIME Art. 4

3.1) CONCEITO E IMPORTNCIA

A anlise do mbito temporal da aplicao da lei penal necessita da fixao


do momento em que se considera o delito cometido.

O CP adotou a teoria da atividade, segundo a qual se reputa praticado o


delito no momento da conduta, no importando o instante do resultado.

Ex. homicdio: o mais importante detectar o instante da ao (desfecho dos


tiros), e no o momento do resultado (ocorrncia da morte).

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4) DA LEI PENAL NO ESPAO Art. 5

4.1) INTRODUO

A Lei Penal elaborada para vigorar dentro dos limites em que o Estado
exerce a sua soberania.

Via de regra, pelo princpio da territorialidade, aplica-se as leis brasileiras


aos delitos cometidos dentro do territrio nacional. Esta uma regra geral, que advm do
conceito de soberania, ou seja, a cada Estado cabe decidir e aplicar as leis pertinentes aos
acontecimentos dentro do seu territrio.

4.2) TERRITRIO BRASILEIRO POR EQUIPARAO (EMBARCAES E AERONAVES)

Nos termos do artigo 5, 1, do CP, duas situaes de territrio brasileiro


por equiparao:
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A) embarcaes e aeronaves brasileiras de natureza pblica ou a servio do governo brasileiro onde
estiverem.

B) embarcaes e aeronaves brasileiras, de propriedade privada, que estiverem navegando em


alto-mar ou sobrevoando guas internacionais.

Os navios estrangeiros em guas territoriais brasileiras, desde que


pblicos, no so considerados parte do nosso territrio. Em face disso, os crimes neles cometidos
devem ser julgados de acordo com a lei da bandeira que ostentam. Se, entretanto, so de natureza
privada, aplica-se a lei brasileira (art. 5, 2).

5) LUGAR DO CRIME Art. 6

A determinao do lugar em que o crime se considera praticado decisiva


no tocante competncia penal internacional. Surge o problema quando o crime se desenrola em
lugares diferentes.

O CP adotou a teoria da ubiquidade ou mista, segundo a qual lugar


do crime tanto onde houve a conduta, quanto o local onde se deu o resultado.

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6) CONFLITO APARENTE DE NORMAS

6.1) CONCEITO

o conflito que se estabelece entre duas ou mais normas aparentemente


aplicveis ao mesmo fato. H conflito porque mais de uma norma pretende regular o fato, mas
aparente, porque apenas uma delas acaba sendo aplicada hiptese.

6.2) PRINCPIOS PARA A SOLUO DOS CONFLITOS APARENTES DE NORMAS

A) PRINCPIO DA ESPECIALIDADE

A norma especial, ou seja, a que acresce elemento prprio descrio legal


do crime previsto na geral, prefere a esta. Prof. Nidal K. Ahmad
A norma do art. 123 do CP, que trata do infanticdio, prevalece sobre a do
art. 121, que cuida do homicdio, porque possui, alm dos elementos genricos deste ltimo, os
seguintes especializantes: prprio filho, durante o parto ou logo aps e sob a influncia do estado
puerperal.

B) PRINCPIO DA SUBSIDIARIEDADE

B.1) Conceito de norma subsidiria

Uma norma considerada subsidiria outra, quando a conduta nela


prevista integra o tipo da principal, significando que a lei principal afasta a aplicao da lei
secundria.

H relao de subsidiariedade entre normas quando descrevem graus de


violao do mesmo bem jurdico, de forma que a infrao definida pela subsidiria, de menor
gravidade que a da principal absorvida por esta. Prof. Nidal K. Ahmad
O crime de ameaa (art. 147) cabe no de constrangimento ilegal mediante
ameaa (art. 146), o qual, por sua vez, cabe dentro da extorso (art. 158). O sequestro (art. 148) no
de extorso mediante seqestro (art. 159). O disparo de arma de fogo (Lei 10.826/2003, art. 15) cabe
no de homicdio cometido mediante disparos de arma de fogo (art. 121). H um nico fato, o qual
pode ser maior do que a norma subsidiria, s se pode encaixar na primria.

B.2) Espcies

a) Subsidiariedade Expressa ou explcita

Ocorre quando a prpria lei indica ser a norma subsidiria de outra.


Quando a norma, em seu prprio texto, subordina a sua aplicao no-aplicao de outra, de maior
gravidade punitiva.

A prpria norma reconhece expressamente seu carter subsidirio, admitindo


incidir somente se no ficar caracterizado fato de maior gravidade.

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Ex. Art. 132 - Expor a vida ou a sade de outrem a perigo


direto e iminente:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, se o fato no
constitui crime mais grave.

B.2) SUBSIDIARIEDADE TCITA OU IMPLCITA

Ocorre quando uma figura tpica funciona como elementar ou


circunstncia legal especfica de outra, de maior gravidade punitiva, de forma que esta exclui a
simultnea punio da primeira.

A norma nada diz, mas, diante do caso concreto, verifica-se a sua


subsidiariedade.
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Ex: Estupro contendo o constrangimento ilegal.

C) PRINCPIO DA CONSUNO

C.1) Conceito

Ocorre quando um ato definido por uma norma incriminadora meio


necessrio ou normal fase de preparao ou execuo de outro crime, bem como quando
constitui conduta anterior ou posterior do agente, cometida com a mesma finalidade
prtica atinente quele crime.

Em outras palavras, quando a infrao prevista na primeira norma constituir


simples fase de realizao da segunda infrao, prevista em dispositivo diverso, deve-se aplicar apenas
a ltima.

Trata-se da hiptese de crime meio e do crime fim.


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Ex. o que se d na violao de domiclio com a finalidade de praticar furto
em residncia. A violao mera fase de execuo do delito de furto.

02) TEORIA DO CRIME

Segundo a concepo analtica, crime fato tpico, antijurdico e culpvel.

1) DO FATO TPICO

o fato que se amolda ao modelo legal da conduta proibida. o fato


que se enquadra no conjunto de elementos descritivos do delito contidos na lei penal.

Elementos do fato tpico

a) a conduta
b) o resultado
c) o nexo de causalidade
d) a tipicidade

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Ausente um dos elementos do fato tpico a conduta passa a constituir um


indiferente penal. um fato atpico.

1.1) CONDUTA

CONDUTA a ao ou omisso humana consciente e dirigida a


determinada finalidade.

Para a caracterizao da conduta, sob qualquer prisma, indispensvel a


existncia do binmio vontade e conscincia.

Ausente a vontade ou conscincia, no haver conduta punvel, como, por


exemplo, na coao fsica irresistvel, movimentos reflexos e estado de inconscincia.
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a) Coao fsica irresistvel (vis absoluta)

Ocorre quando o sujeito pratica o movimento em consequncia de fora


corporal exercida sobre ele. Quem atua obrigado por uma fora irresistvel no age voluntariamente.
Neste caso, o agente mero instrumento realizador da vontade do coator.

Assim, no havendo vontade, no h conduta. No havendo conduta, no h


fato tpico. No havendo fato tpico, no h crime. Logo, o fato praticado mediante coao fsica
irresistvel atpico. No responde por crime nenhum.

Diversa a situao, contudo, quando se tratar de coao moral.

Na coao moral, no h aplicao da fora fsica, mas de ameaa ou


intimidao, feita atravs da promessa de um mal, para que se determine o coato realizao do fato
criminoso.

No caso da coao moral, o fato Prof.


revestido
Nidal de tipicidade, mas no
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culpvel, em face da inexigibilidade de conduta diversa.

Portanto, existe o fato tpico, pois a ao juridicamente relevante, mas no


se h falar em culpabilidade, aplicando-se a regra do art. 22, 1 parte, do CP (causa de excluso da
culpabilidade).

Em sntese:
coao fsica irresistvel: causa de excluso da tipicidade
coao moral irresistvel: causa de excluso da culpabilidade
coao moral resistvel: atenuante (art. 65, III, c, CP)

b) Movimentos reflexos

So atos reflexos, puramente somticos, aqueles em que o movimento


corpreo ou sua ausncia determinado por estmulos dirigidos diretamente ao sistema nervoso.

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Nestes casos, o estmulo exterior recebido pelos centros sensores, que o


transmitem diretamente aos centros motores, sem interveno da vontade, como ocorre, por exemplo,
em um ataque epiltico (ex...).

Os atos reflexos no dependem da vontade, uma vez que so reaes


motoras, secretrias ou fisiolgicas, produzidas pela excitao de rgos do corpo humano (ex. tosse,
espirro, etc.).

c) Estados de inconscincia

A doutrina tem catalogado como exemplos de estados de inconscincia a


hipnose, o sonambulismo a narcolepsia.

2) DA OMISSO E SUAS FORMAS Prof. Nidal K. Ahmad


A) CRIMES OMISSIVOS PRPRIOS

So os que se perfazem com a simples conduta negativa do sujeito,


independentemente da produo de qualquer consequncia posterior. A norma, ao invs de
descrever uma conduta negativa (no matars, p. ex.), impe um comportamento positivo.

Nos crimes omissivos prprios basta a absteno, suficiente a


desobedincia ao dever de agir para que o delito se consume. A OBRIGAO DO AGENTE DE
AGIR E NO DE EVITAR O RESULTADO. O resultado que eventualmente surgir dessa omisso ser
irrelevante para a consumao do crime, podendo apenas configurar uma majorante ou uma
qualificadora.

- Ex.
Omisso de socorro
Art. 135 - Deixar de prestar assistncia, quando possvel faz-
lo sem risco pessoal, criana abandonada ouProf.
extraviada,
Nidal K. ou
Ahmad
pessoa invlida ou ferida, ao desamparo ou em grave e
iminente perigo; ou no pedir, nesses casos, o socorro da
autoridade pblica:
Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa.
Pargrafo nico - A pena aumentada de metade, se da
omisso resulta leso corporal de natureza grave, e triplicada,
se resulta a morte.

Abandono material
Art. 244. Deixar, sem justa causa, de prover a subsistncia do
cnjuge, ou de filho menor de 18 (dezoito) anos ou inapto para
o trabalho, ou de ascendente invlido ou maior de 60
(sessenta) anos, no lhes proporcionando os recursos
necessrios ou faltando ao pagamento de penso alimentcia
judicialmente acordada, fixada ou majorada; deixar, sem justa
causa, de socorrer descendente ou ascendente, gravemente
enfermo:
Pena - deteno, de 1 (um) a 4 (quatro) anos e multa, de uma
a dez vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas.

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Nesses casos, o crime se perfectibiliza a partir da conduta omissiva. A norma


impe que o agente pratique uma ao para que o delito no se consume. Se deixar de praticar a
ao, ter cometido o delito omissivo.
B) CRIMES OMISSIVOS IMPRPRIOS OU COMISSIVOS POR OMISSO

Nos crimes omissivos imprprios, o agente no tem simplesmente a


obrigao de agir, mas a OBRIGAO DE AGIR PARA EVITAR UM RESULTADO, isto , deve agir
com a finalidade de impedir a ocorrncia de determinado evento. Nos crimes comissivos por omisso
h, na verdade, um crime material, isto , um crime de resultado.

O Cdigo Penal regulou expressamente as hipteses em que o agente


assume a condio de garantidor.
Prof. Nidal
De fato, para que algum responda porK.crime
Ahmadcomissivo por
omisso preciso que tenha o dever jurdico de impedir o resultado. E esse dever est
previsto no artigo 13, 2:

a) Ter por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia

um dever decorrente de lei. Dever esse que aparece numa srie de


situaes, como, por exemplo, o dever de assistncia que se devem mutuamente os cnjuges (art.
1564 do CC), que devem os pais aos filhos (art. 1634 do CC).

b) De outra forma, assumir a responsabilidade de impedir o resultado

A doutrina no fala mais em dever contratual, uma vez que a posio de


garantidor pode advir de situaes em que no existe relao jurdica entre as partes. O importante
que o sujeito se coloque em posio de garante da no-ocorrncia do resultado, haja
contrato ou no, como nas hipteses em que voluntariamente assume encargo sem mandato ou
funo tutelar.
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Ex: mdico plantonista; salva-vidas, com relao aos banhistas; bab, em
relao criana.

c) Com o comportamento anterior, criar o risco da ocorrncia do resultado

Nesta hiptese, o sujeito, com o comportamento anterior, cria situao de


perigo para bens jurdicos alheios penalmente tutelados, de sorte que, tendo criado o risco, fica
obrigado a evitar que ele se degenere ou desenvolva para o dano ou leso.

No importa que o tenha feito voluntariamente ou involuntariamente, dolosa


ou culposamente; importa que com sua ao ou omisso originou uma situao de risco ou agravou
uma situao j existente.

Ex. exmio nadador convida uma criana para nadar e se omite na hiptese
de o infante estar se afogando.

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3) DA RELAO DE CAUSALIDADE

Pela prpria denominao (nexo causal) possvel perceber que consiste no


vnculo ou liame de causa e efeito entre a ao e o resultado do crime.

Via de regra, a conduta do agente produz o resultado criminoso de forma


direta. Trata-se de relao de causa (conduta) e efeito (resultado): Nexo de causalidade.

Todavia, pode ocorrer que, aliada conduta do agente, outra causa


contribua para o resultado. a chamada concausa.

Esta concausa pode ser absolutamente independente ou relativamente


independente, dependendo se teve ou no origem na conduta do agente.
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3.1) CAUSAS ABSOLUTAMENTE INDEPENDENTES

A) CONCEITO

So aquelas que no tm origem na conduta do agente. O advrbio de


intensidade absolutamente serve para designar que a causa no partiu da conduta, mas de fonte
totalmente distinta.

Alm disso, por serem independentes, tais causas atuam como se tivessem
por si ss produzido o resultado, situando-se fora da linha de desdobramento causal da conduta.

H, na verdade, uma quebra do nexo causal.

B) ESPCIES DE CAUSAS ABSOLUTAMENTE INDEPENDENTES

a) Preexistentes
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Existem antes de a conduta ser praticada e atuam independentemente de
seu cometimento, de maneira que com ou sem a ao o resultado ocorreria do mesmo modo.

Ex: A desfecha um tiro de revlver em B, que vem a falecer pouco


depois, no em conseqncia dos ferimentos recebidos, mas porque antes ingerira veneno.

b) Concomitantes

So as causas que no tm nenhuma relao com a conduta e produzem o


resultado independentemente desta, no entanto, por coincidncia, atuam exatamente no instante em
que a ao realizada.

Ex: A fere B no mesmo momento em que este vem a falecer


exclusivamente por fora de um ataque cardaco.

c) Supervenientes

So causas que atuam aps a conduta.

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Ex: A ministra veneno na alimentao de B que, quando est tomando a


refeio, vem a falecer em consequncia de um desabamento ou posterior atropelamento.

C) CONSEQUNCIAS DAS CAUSAS ABSOLUTAMENTE INDEPENDENTES

Quando a causa absolutamente independente da conduta do sujeito, o


problema resolvido pelo caput do art. 13: H excluso da causalidade decorrente da conduta. Ou
seja, o agente responde somente por aquilo que deu causa.

Nos exemplos, a causa da morte no tem ligao alguma com o


comportamento do agente. Em face disso, ele no responde pelo resultado morte, mas sim pelos atos
praticados antes de sua produo. Isso porque ocorreu quebra do nexo causal.

CUIDADO: Se o enunciado apontar dolo de leso corporal, Prof.


porNidal K. Ahmad
exemplo, o agente responder
por aquilo que deu causa: leso corporal (leve, grave ou gravssima).

3.2) CAUSAS RELATIVAMENTE INDEPENDENTES

A) CONCEITO

Causa relativamente independente a que, funcionando em face da conduta


anterior, conduz-se como se por si s tivesse produzido o resultado.

Como so causas independentes, produzem por si ss o resultado, no se


situando dentro da linha de desdobramento causal da conduta. Por serem, no entanto, apenas
relativamente independentes, encontram sua origem na prpria conduta praticada pelo agente.

Aqui no h, via de regra, uma quebra do nexo causal, mas uma soma entre
as causas, que, ao final, conduzem ao resultado lesivo.

Prof. Nidal K. Ahmad


B) ESPCIES DE CAUSAS RELATIVAMENTE INDEPENDENTES

a) Preexistentes

So as que atuam antes da conduta.

Ex: A desfere um golpe de faca na vtima, que hemoflica e vem a morrer


em face da conduta, somada contribuio de seu peculiar estado fisiolgico. No caso, o golpe
isoladamente seria insuficiente para produzir o resultado fatal, de modo que a hemofilia atuou de
forma independente, produzindo por si s o resultado.

b) Concomitantes

So as causas que atuam exatamente no instante em que a ao realizada.


Ex: considera-se o ataque vtima, por meio de faca, que, no exato momento da agresso, sofre
ataque cardaco, vindo a falecer, apurando-se que a soma desses fatores (causas) produziu a morte,
j que a agresso e o ataque cardaco, considerados isoladamente, no teriam o condo do produzir o
resultado morte.

c) Supervenientes

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So as causas que ocorrem depois da conduta praticada pelo agente.

Ex. A vtima de um atentado levada ao hospital e sofre acidente no trajeto,


vindo, por esse motivo, a falecer. A causa independente, porque a morte foi provocada pelo acidente
e no pelo atentado, mas essa independncia relativa, j que, se no fosse o ataque, a vtima no
estaria na ambulncia acidentada e no morreria. Tendo atuado posteriormente conduta, denomina-
se causa superveniente.

C) CONSEQUNCIA DAS CAUSAS RELATIVAMENTE INDEPENDENTES

No caso das causas preexistentes e concomitantes, como existe nexo


causal, o agente responder pelo resultado, a menos que no tenha concorrido para ele com dolo ou
culpa.
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Na hiptese das causas supervenientes, embora exista nexo fsico-
naturalstico, a lei, por expressa disposio do art. 13, 1, do CP, que excepcionou a regra geral,
manda desconsider-lo, no respondendo o agente jamais pelo resultado, mas to-somente pelos
fatos anteriores.

4) DO CRIME DOLOSO E CULPOSO Art. 18 do CP

4.1) DOLO DIRETO

No dolo direto o agente quer o resultado representado como fim de sua


ao. A vontade do agente dirigida realizao do fato tpico. Adota-se, pois, a teoria da vontade.

Ex: o agente desfere golpes de faca na vtima com inteno de mat-la. O


dolo se projeta de forma direta no resultado morte.

4.2) DOLO EVENTUAL


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Ocorre o dolo eventual quando o sujeito assume o risco de produzir o
resultado, isto , admite e aceita o risco de produzi-lo.

O agente no quer o resultado, pois se assim fosse haveria dolo direto. Ele
antev o resultado e age. Percebe que possvel causar o resultado e, no obstante, realiza o
comportamento. Entre desistir da conduta e causar o resultado, prefere que este se produza.

Sobre o dolo eventual, o Cdigo Penal adota a teoria do consentimento,


segundo a qual o sujeito no leva em conta em conta a possibilidade do evento previsto, agindo e
assumindo o risco de sua produo.

4.3) DO CRIME CULPOSO

A) CONCEITO

o comportamento voluntrio desatencioso, voltado a um determinado


objetivo, lcito ou ilcito, embora produza resultado ilcito, no desejado, mas previsvel, que podia ser
evitado.

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B) ELEMENTOS DA CULPA

a) Conduta humana voluntria

O fato se inicia com a realizao voluntria de uma conduta de fazer ou no


fazer. O agente no pretende praticar um crime nem quer expor interesses jurdicos de terceiros a
perigo de dano. Falta, porm, com o dever de cuidado exigido pela norma.

b) Resultado involuntrio

imprescindvel que o evento lesivo jamais tenha sido desejado ou acolhido


pelo agente.

c) Nexo de causalidade Prof. Nidal K. Ahmad


Somente a ligao, atravs da previsibilidade, entre a conduta do agente e o
resultado danoso pode constituir o nexo de causalidade no crime culposo, j que o agente no deseja
a produo do evento lesivo.

d) Tipicidade

Deve haver ateno a este ponto, porquanto o crime culposo precisa estar
expressamente previsto no tipo penal. Ex: no existe meno, no art. 155 do CP, culpa, de forma
que no h furto culposo.

e) Previsibilidade objetiva

a possibilidade de prever o resultado lesivo, inerente a qualquer ser


humano normal. Ausente a previsibilidade, afastada estar a culpa, pois no se exige da pessoa uma
ateno extraordinria e fora do razovel.
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f) Ausncia de previso

necessrio que o sujeito no tenha previsto o resultado. Se o previu, no


estamos no terreno da culpa, mas do dolo. O resultado era previsvel, mas no foi previsto pelo
sujeito. Da falar-se que a culpa a impreviso do previsvel.

g) Inobservncia do cuidado objetivo

Ocorre quando o agente deixa de seguir as regras bsicas de ateno e


cautela, exigveis de todos que vivem em sociedade. Essas regras gerais de cuidado derivam da
proibio de aes de risco que vo alm daquilo que a comunidade juridicamente organizada est
disposta a tolerar.

C) MODALIDADES DE CULPA

a) Imprudncia

a prtica de um fato perigoso. Ex. dirigir em alta velocidade em via


movimentada.

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B) Negligncia

a ausncia de precauo ou indiferena em relao ao ato realizado. Ex.


deixar arma de fogo ao alcance de uma criana.

c) Impercia

a falta de aptido para o exerccio de arte ou profisso. Consiste na


incapacidade ou falta de conhecimento necessrio para o exerccio de determinado mister. Ex. mdico
que deixa de tomar as cautelas devidas de assepsia em uma sala de cirurgia, demonstrando sua ntida
inaptido para o exerccio profissional, situao que provoca a morte do paciente.

5) DA CONSUMAO E TENTATIVA Art. 14


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5.1) DA CONSUMAO

A) CONCEITO

Determina o artigo 14, I, do CP que o crime se diz consumado quando nele


se renem todos os elementos de sua definio legal.

o tipo penal integralmente realizado, ou seja, quando o fato praticado


pelo agente se enquadra no tipo abstrato.

* ITER CRIMINIS

Iter criminis o conjunto de fases pelas quais passa o delito. o caminho do


crime. Compe-se das seguintes etapas:

a) Cogitao
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o momento da ideao do delito, ou seja, quando o agente tem a idia
de praticar o crime.

A cogitao no constitui fato punvel.

b) Atos preparatrios

a fase de exteriorizao da idia do crime, atravs de atos, que


comeam a materializar a perseguio ao alvo idealizado.

Os atos preparatrios tambm no so punveis, salvo quando o


legislador os define como atos executrios de outro delito autnomo. Nesses casos, o sujeito pratica
crime no porque realizou atos preparatrios do crime que pretendia cometer no futuro, mas sim
porque praticou atos executrios de outro delito.

c) Execuo

a fase da realizao da conduta designada pelo ncleo da figura


tpica, constituda, como regra, de atos idneos para chegar ao resultado, mas tambm daqueles

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que representarem atos imediatamente anteriores a estes, desde que se tenha certeza do
plano concreto do autor.

d) Consumao

o momento de concluso do delito, reunindo todos os elementos do tipo


penal.

5.2) DA TENTATIVA

A) CONCEITO

TENTATIVA a execuo iniciada de um crime, que no se consuma por


circunstncias alheias vontade do agente. Prof. Nidal K. Ahmad
B) INFRAES QUE NO ADMITEM A TENTATIVA

a) Crimes culposos

Os crimes culposos no admitem tentativa.

Na tentativa, o agente quer ou assume o risco de produzir o resultado, mas


este no ocorre por circunstncias alheias sua vontade.

Assim, no crime culposo, h evento sem inteno de provoc-lo; na


tentativa, inteno sem resultado. Da ser impossvel tentativa em crime culposo.

b) crimes preterdolosos

incompreensvel a tentativa de crime preterdoloso, uma vez que neste o


resultado vai alm do que o agente desejou e naquele ele no atinge
Prof.oNidal
evento
K. pretendido.
Ahmad
Sendo o resultado agravado punido a ttulo de culpa, excluda fica a hiptese
de crime tentado.

c) as contravenes (art. 4 LCP);

d) os crimes omissivos prprios

Pois ou o agente deixa de realizar a conduta, e o delito se consuma, ou a


realiza, e no se pode falar em crime.

e) Os crimes unissubsistentes

Pois se realizam por nico ato.

f) Os crimes habituais

Pois no possuem iter, como no descrito no art. 230 (rufianismo);

14
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

De fato, o que caracteriza estes crimes a prtica reiterada de certos atos


que, isoladamente, constituem um indiferente penal. Concluso: ou h reiterao e o crime consumou-
se ou no h reiterao e no h crime.

6) DESISTNCIA VOLUNTRIA E ARREPENDIMENTO EFICAZ Art. 15

A desistncia voluntria consiste numa absteno de atividade: o sujeito


cessa o seu comportamento delituoso. Ex: ladro, dentro da residncia da vtima e prestes a
subtrair-lhe valores, desiste de consumar o furto e se retira.

O arrependimento eficaz ocorre entre o trmino dos atos executrios


e a consumao.
Prof. Nidal K. Ahmad
O agente, nesse caso, j fez tudo o que podia para atingir o resultado,
mas resolve interferir para evitar a sua consumao.

Assim, o arrependimento eficaz verifica-se quando o agente ultimou a fase


executiva do delito e, desejando evitar o resultado, atua para impedi-lo.

Ex: se estava tentando matar A e desiste, j tendo alvejado a vtima,


responder unicamente pelas leses corporais causadas.

A) CONSEQUNCIA

Nos termos da parte final do artigo 15 do CP, no obstante a desistncia


voluntria e o arrependimento eficaz, o agente responde pelos atos j praticados. Desta forma, retiram
a tipicidade dos atos somente com referncia ao crime cuja execuo o agente iniciou.

Assim, se o ladro, dentro da casa da vtima, desiste de consumar o furto,


responde por violao de domiclio (art. 150). Se desiste de consumar o homicdio, responde por leso
corporal (art. 129) se antes ferira a vtima. Prof. Nidal K. Ahmad

A desistncia voluntria e o arrependimento eficaz excluem a tipicidade da tentativa.


Assim, nesses casos jamais o agente responder pelo crime tentado, mas somente pelos
atos at ento praticados.

Desistncia voluntria e arrependimento eficaz: no consumao do delito por fora de


conduta voluntria.

Tentativa: no consumao do delito por circunstncias alheias vontade do agente.

Logo, so institutos incompatveis.

15
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

7) ARREPENDIMENTO POSTERIOR Art. 16

A) CONCEITO

Trata-se da reparao do dano causado ou da restituio da coisa subtrada


nos delitos cometidos sem violncia ou grave ameaa, desde que por ato voluntrio do agente, at o
recebimento da denncia ou da queixa.

causa obrigatria de reduo de pena, pois o artigo 16 imperativo: a


pena ser reduzida.

8) CRIME IMPOSSVEL Art. 17


Prof. Nidal K. Ahmad
A) CONCEITO

a tentativa no punvel, porque o agente se vale de meios absolutamente


ineficazes ou volta-se contra objetos absolutamente imprprios, tornando impossvel a consumao do
crime.

uma causa de excluso da tipicidade.

B) DELITO IMPOSSVEL POR INEFICCIA ABSOLUTA DO MEIO

Ocorre quando o meio empregado pelo agente, pela sua prpria natureza,
absolutamente incapaz de produzir o resultado.

Ex. o agente querendo matar a vtima mediante veneno, ministra acar na


alimentao, supondo ser arsnico.

Prof. Nidal
Ex. pretender atirar na vtima com arma K. Ahmad
defeituosa, sem condies de
efetuar disparos.

Obs: a ineficcia do meio, quando relativa, leva tentativa e no ao crime


impossvel.

H ineficcia relativa do meio quando, no obstante eficaz produo do


resultado, este no ocorre por circunstncias acidentais. o caso do agente que pretende desfechar
um tiro de revlver contra a vtima, mas a arma nega fogo.

Ex: uma poro de acar ineficaz para matar uma pessoa normal, mas
apta a eliminar um diabtico.

C) DELITO IMPOSSVEL POR IMPROPRIEDADE ABSOLUTA DO OBJETO MATERIAL

Ocorre quando inexiste o objeto material sobre o qual deveria recair a


conduta, ou quando, pela sua situao ou condio, torna impossvel a produo do resultado
visado pelo agente.

16
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

A pessoa ou a coisa sobre que recai a conduta absolutamente inidnea


para a produo de algum resultado lesivo.

Ex: A, pensando que seu desafeto est a dormir, desfere punhaladas, vindo
a provar-se que j estava morto;

9) ERRO DE TIPO Art. 20

9.1) CONCEITO

A figura tpica (ou tipo legal) composta de elementos especficos ou


Prof.
elementares. Em outras palavras, os elementos constitutivos do Nidal
tipo K. Ahmad
tratam de cada componente
que constitui o modelo legal de conduta proibida.

Ex. No crime de leso corporal temos os seguintes elementos: ofender +


integridade corporal + sade + outrem. O engano sobre qualquer desses elementos pode levar ao
erro de tipo.

O erro de tipo pode recair sobre uma circunstncia qualificadora.

Ex. No crime de leso corporal seguida de aborto, o sujeito no responde por


este crime se desconhecia o estado de gravidez da vtima. que neste caso ele supe inexistente uma
circunstncia do crime (o estado de gravidez da vtima), subsistindo o tipo fundamental doloso (leso
corporal leve).

9.2) ERRO DE TIPO ESSENCIAL

o erro que incide sobre as elementares e circunstncias do tipo.


Prof. Nidal K. Ahmad
Da o nome erro essencial: incide sobre situao de tal importncia para o
tipo que, se o erro no existisse, o agente no teria cometido o crime, ou, pelo menos, no naquelas
circunstncias.

Portanto, h erro de tipo essencial quando a falsa percepo da realidade


impede o sujeito de compreender a natureza criminosa do fato.

O erro de tipo essencial se subdivide em: INVENCVEL OU VENCVEL

I) INVENCVEL (OU ESCUSVEL)

Ocorre quando no pode ser evitado pela normal diligncia . Qualquer


pessoa, empregando a diligncia ordinria exigida pelo ordenamento jurdico, nas condies em que se
viu o sujeito, incidiria em erro.

Ex. o agente se embrenha em mata virgem e fechada, distante de qualquer


centro urbano, com a inteno de caar capivara. Pelas tantas, vislumbra um vulto se movimentando
pela intensa vegetao. Supondo ser um animal, efetua um disparo. Atinge o alvo e constata, para sua

17
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

surpresa, que abateu no um animal, mas um ser humano que, por coincidncia, tambm caava por
ali.

O erro de tipo essencial invencvel exclui o dolo e a culpa, pois o


sujeito no age dolosa ou culposamente.

II) ERRO VENCVEL (OU INESCUSVEL)

Ocorre quando pode ser evitado pela diligncia ordinria, resultando de


imprudncia ou negligncia. Qualquer pessoa, empregando a prudncia normal exigida pela ordem
jurdica, no cometeria o erro em que incidiu o sujeito.

o erro evitvel, indesculpvel ou inescusvel (cuidado: vencvel =


Prof. Nidal
inescusvel): poderia ter sido evitado se o agente empregasse mediana K. Ahmad
prudncia.

Ex. Suponha-se que o agente v caar em mata prxima a zona urbana,


onde costumam passar pessoas, e efetua um disparo de arma de fogo contra um vulto pensando ser
um animal, atingindo, na verdade, uma pessoa que passava pelo local, matando-a. No caso, no
obstante ter se verificado o erro de tipo, o erro, pelas circunstncias, no era plenamente justificvel,
porquanto o agente agiu com imprudncia, sem o devido cuidado objetivo, devendo responder por
homicdio culposo.

O erro de tipo essencial vencvel exclui o dolo, mas no a culpa, desde


que previsto em lei o crime culposo.

9.3) ERRO DE TIPO ACIDENTAL

Incide sobre dados irrelevantes da conduta tpica. No impede o sujeito de


compreender o carter ilcito de seu comportamento. Mesmo que no existisse, ainda assim a conduta
seria antijurdica.
Prof. Nidal K. Ahmad
So casos de erro acidental:

a) erro sobre o objeto

b) erro sobre pessoa

c) erro na execuo (aberratio ictus)

d) resultado diverso do pretendido (aberratio criminis)

A) ERRO SOBRE OBJETO

H erro sobre objeto quando o sujeito supe que sua conduta recai sobre
determinada coisa, sendo que, na realidade, ela incide sobre outra.

18
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

o caso do sujeito subtrair farinha pensando ser acar. O erro


irrelevante, pois a tutela penal abrange a posse e a propriedade de qualquer coisa, pelo que o
agente responde por furto.

B) ERRO SOBRE PESSOA Art. 20, 3

Ocorre quando h erro de representao, em face do qual o sujeito


atinge uma pessoa supondo tratar-se da que pretendia ofender. Ela pretende atingir certa
pessoa, vindo a ofender outra inocente pensando tratar-se da primeira.

Nos termos do art. 20, 3, 2 parte, reza o seguinte: No se consideram,


neste caso (erro sobre pessoa), as condies ou qualidades da vtima, seno as de pessoa contra
quem o agente queria praticar o crime. Significa que no tocante ao crime cometido pelo sujeito no
devem ser considerados os dados subjetivos da vtima Prof. Nidal mas
efetiva, K. Ahmad
sim esses dados em
relao vtima virtual (que o agente pretendia ofender).

Exs:

a) O agente pretende cometer homicdio contra Pedro. Coloca-se de tocaia e,


pressentindo a aproximao de um vulto e supondo tratar-se da vtima, atira e vem a matar o prprio
pai. Sobre o fato no incide a agravante genrica prevista no art. 61, II, e, 1 figura (ter cometido o
crime contra ascendente).

b) o agente pretende praticar um homicdio contra o prprio irmo. Pe-se


de emboscada e, percebendo a aproximao de um vulto e o tomando pelo irmo, efetua disparos
vindo a matar um terceiro. Sobre o fato incide a agravante do art. 61, II, e, 3 figura (ter sido o
crime cometido contra irmo).

C) ERRO NA EXECUO (aberratio ictus) Art. 73

I) CONCEITO Prof. Nidal K. Ahmad

Aberratio ictus significa aberrao no ataque ou desvio do golpe. Ocorre


quando o sujeito, pretendendo atingir uma pessoa, vem a ofender outra.

Aqui a relao entre pessoa e pessoa. Ou seja, o agente pretende atingir


uma pessoa e acerta outra.

II) ABERRATIO ICTUS COM UNIDADE SIMPLES

Existe a aberratio ictus com resultado nico quando em face de erro na


conduta causal um terceiro vem a sofrer o resultado, que pode ser leso corporal ou morte.

O Cdigo Penal v na aberratio ictus com unidade de resultado um s delito


(tentado ou consumado). Nesse caso, de acordo com o que preceitua o art. 73, 1 parte, in fine, deve
ser atendido ao disposto no art. 20, 3, 2 parte, ou seja, o agente responde como se tivesse
atingido a pessoa pretendida.

19
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

Ex: O agente pretende matar o prprio pai, que se acha conversando com
Pedro, estranho. Atira e mata o terceiro (Pedro). Sobre o fato incide a circunstncia agravante.

II) ABERRATIO ICTUS COM RESULTADO DUPLO

Ocorre quando o agente atinge a vtima virtual e terceira pessoa. Aplica-se a


2 parte do art. 73: (...) No caso de ser tambm atingida a pessoa que o agente pretendia ofender,
aplica-se a regra do art. 70 deste Cdigo, ou seja, a regra do concurso formal de crimes.

D) RESULTADO DIVERSO DO PRETENDIDO (aberratio criminis) Art. 74

I) CONCEITO

Significa desvio do crime. Enquanto na Prof. Nidalictus


aberratio K. Ahmad
, o agente quer atingir
uma pessoa e ofende outra (ou ambas). Na aberratio criminis, o agente quer atingir um bem jurdico e
ofende outro (de espcie diversa).

Ex: o agente joga uma pedra contra uma vidraa e acaba acertando uma
pessoa, em vez do vidro.

II) ESPCIES

1) Com unidade simples ou resultado nico:

S atinge o bem jurdico diverso do pretendido. Ou seja, o agente quer


atingir uma coisa e atinge uma pessoa. Responde pelo resultado produzido a ttulo de culpa (homicdio
ou leso corporal culposos).

Portanto, a consequncia a seguinte: responde s pelo resultado


produzido, se previsto como crime culposo.
Prof. Nidal K. Ahmad
2) Com unidade complexa ou resultado duplo:

So atingidos tanto o bem visado quanto um diverso.

O agente quer atingir uma coisa, vindo a ofender esta e uma pessoa.
Responde por dois crimes: dano (art. 163) e homicdio ou leso corporal culposa em concurso formal
(concurso entre crime doloso e culposo). Aplica-se a pena do crime mais grave com o acrscimo de
1/6 at metade (regra do concurso formal de crimes art. 70).

10) DESCRIMINANTES PUTATIVAS Art. 20, 1

A) CONCEITO

a causa excludente da ilicitude erroneamente imaginada pelo agente. Ela


no existe na realidade, mas o sujeito pensa que sim, porque est errado. S existe, portanto, na
mente, na imaginao do agente. Por essa razo, tambm conhecida como descriminante imaginria
ou erroneamente suposta.

20
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

Logo, possvel que o sujeito, por erro plenamente justificado pelas


circunstncias do caso concreto, suponha encontrar-se em estado de necessidade, legtima defesa,
estrito cumprimento do dever legal ou em exerccio regular do direito. Quando isso ocorre, aplica-se o
disposto no art. 20, 1, 1 parte.

Em relao s consequncias, o Cdigo Penal, tendo adotado a teoria


limitada da culpabilidade, disciplina o tema da seguinte forma:

Quando o erro incide sobre os pressupostos de fato da excludente, trata-se


de erro de tipo, aplicando-se o disposto no art. 20, 1.

Se invencvel, h excluso do dolo e da culpa. Exemplos acima.

Prof. Nidal
Se vencvel, fica excludo o dolo, podendo K. Ahmad
o sujeito responder por crime
culposo. (matar o vigia pensando ser o ladro).

Quando, entretanto, o erro do sujeito recai sobre os limites legais


(normativos) da causa de justificao, aplicam-se os princpios do erro de proibio: se inevitvel, h
excluso da culpabilidade; se evitvel, no se exclui a culpabilidade, subsiste o crime doloso
atenuando-se a pena (art. 21).

11) ERRO PROVOCADO POR TERCEIRO Art. 20, 2

Existe o erro provocado quando o sujeito a ele induzido por conduta de


terceiro. A provocao pode ser dolosa ou culposa.

A posio do terceiro provocador a seguinte:

Responde pelo crime a ttulo de dolo ou culpa, de acordo com o elemento


subjetivo do induzimento.
Prof. Nidal K. Ahmad
A posio do provocado a seguinte:

a) Tratando-se de erro invencvel, no responde pelo crime cometido, quer a


ttulo de dolo, quer de culpa.

b) tratando-se de provocao de erro vencvel, no responde pelo crime a


ttulo de dolo, subsistindo a modalidade culposa, se prevista na lei penal incriminadora.

12) ERRO DE PROIBIO Art. 21

12.1) CONCEITO

Surge o erro de proibio: O erro de proibio o erro que incide sobre a


ilicitude do fato. O sujeito, diante do erro, supe lcito o fato por ele cometido. Ele sabe o que faz,
mas supe inexistir a regra de proibio.

12.2) FORMAS DE ERRO DE PROIBIO

21
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

O erro de proibio pode ser: Escusvel ou Inescusvel.

A) ESCUSVEL OU INEVITVEL:

Quando o erro sobre a ilicitude do fato impossvel de ser evitado,


valendo-se o ser humano da sua diligncia ordinria, trata-se de uma hiptese de excluso da
culpabilidade.

Ex. um jornal de grande circulao, por engano, divulga que o novo CP foi
aprovado, trazendo como excludente de ilicitude a eutansia. Um leitor apressa a morte de um
parente, crendo agir sob o manto da causa de justificao inexistente. Trata-se de erro escusvel.

B) INESCUSVEL OU EVITVEL:
Prof. Nidal K. Ahmad
Trata-se de erro sobre a ilicitude do fato que no se justifica, pois, se
tivesse havido um mnimo de empenho em se informar, o agente poderia ter tido conhecimento da
realidade.

Ex. abstendo-se do seu dever de se manter informado, o agente deixa de


tomar conhecimento de uma lei, divulgada na imprensa, que transforma em crime determinada
conduta. Praticando o ilcito, no h excluso da culpabilidade, embora haja reduo da pena,
variando de um 1/6 a 1/3.

13) DA ANTIJURIDICIDADE

13.1) CONCEITO

a contrariedade de uma conduta com o direito, causando leso a um bem


juridicamente protegido.
Prof. Nidal K. Ahmad
a contradio entre a conduta e o ordenamento jurdico, pela qual a ao
ou omisso tpicas tornam-se ilcitas.

So causas de excluso da antijuricidade, previstas no artigo 23 do CP:

a) Estado de necessidade;
b) legtima defesa;
c) estrito cumprimento do dever legal
d) exerccio regular de direito.

13.2) ESTADO DE NECESSIDADE Art. 24

I) CONCEITO

a causa de excluso da ilicitude da conduta de quem, no tendo o dever


legal de enfrentar o perigo atual, a qual no provocou por sua vontade, sacrifica um bem jurdico
ameaado por esse perigo para salvar outro, prprio ou alheio, cuja perda no era razovel exigir.

II) EXEMPLOS DE ESTADO DE NECESSIDADE

22
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

a) danos materiais produzidos em propriedade alheia para extinguir um incndio e salvar pessoas.
b) Subtrao de um carro para transportar um doente em perigo de vida ao hospital.
c) Violao de domiclio para salvar vtimas de desastres
d) Subtrao de alimentos para salvar algum da morte por inanio.

13.3) LEGTIMA DEFESA Art. 25

I) CONCEITO

uma causa de excluso da ilicitude que consiste em repelir injusta


agresso, atual ou iminente, a direito prprio ou alheio, usando moderadamente dos meios
necessrios.

II) REQUISITOS Prof. Nidal K. Ahmad


1) agresso injusta, atual ou iminente
2) agresso a direito prprio ou de terceiro
3) repulsa com os meios necessrios
4) uso moderado dos meios
5) conhecimento da agresso e da necessidade da defesa (vontade de defender-se).

A ausncia de qualquer dos requisitos exclui a legtima defesa.

13.4) ESTRITO CUMPRIMENTO DO DEVER LEGAL

O fundamento reside no fato de que no h crime quando o agente pratica o


fato no estrito cumprimento de dever legal. Quem cumpre um dever legal dentro dos limites
impostos pela lei obviamente no pode estar praticando ao mesmo tempo um ilcito penal, a no ser
que aja fora daqueles limites.

Ex: o policial que prende o agente em Prof.


flagrante
Nidalou
K. cumprindo
Ahmad mandado de
priso, embora atinja o seu direito de liberdade, no comete o crime previsto no art. 148 do CP,
porque cumpre o dever que lhe imposto por lei.

13.5) EXERCCIO REGULAR DE DIREITO

o desempenho de uma atividade ou a prtica de uma conduta autorizada


por lei, que torna lcito um fato tpico.

uma causa de excluso da ilicitude que consiste no exerccio de uma


prerrogativa conferida pelo ordenamento jurdico, caracterizado como fato tpico.

Ex: priso em flagrante realizada por um particular;

Qualquer pessoa pode exercitar um direito subjetivo ou uma faculdade


previstos em lei (penal ou extrapenal).

23
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

13.6) EXCESSO Art. 23, pargrafo nico

A condio essencial para que exista excesso a preexistncia de uma


situao objetiva de legtima defesa. Deve haver uma agresso injusta, de modo que o excesso se
refere aos limites da conduta do agredido, no sua inicial ilicitude. Por isso, chama-se de excesso
intensificao desnecessria de uma conduta inicialmente justificada.

Os nossos tribunais admitem o excesso quer na imoderao, quer no


emprego de meios desnecessrios.

a) Excesso doloso

Ocorre quando o agente, ao se defender de uma injusta agresso, emprega


meio que sabe ser desnecessrio ou, mesmo tendo conscincia deProf.
sua Nidal K. Ahmad
desproporcionalidade, atua com
imoderao.

Ex: j prostrado seu agressor, que no pode continuar a agresso, o


agredido prossegue na conduta de feri-lo. De uma conduta lcita passa a um comportamento ilcito.
Responde por crime doloso (art. 23, pargrafo nico).

Consequncia: constatado o excesso doloso, o agente responde pelo


resultado dolosamente. Ex: aquele que mata quando bastava to-somente a leso responde por
homicdio doloso.

b) excesso culposo

Ocorre quando o agente, diante do temor, aturdimento ou emoo


provocada pela agresso injusta, acaba por deixar a posio de defesa e partir para um verdadeiro
ataque, aps ter dominado o seu agressor.

No houve intensificao intencional, Prof.


pois Nidal
o sujeito imaginava-se ainda
K. Ahmad
sofrendo o ataque, tendo seu excesso decorrido de uma equivocada realidade.

O agente responder pelo resultado produzido, a ttulo de culpa.

24
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

14) DA CULPABILIDADE

14.1) CONCEITO

Doutrinariamente, a culpabilidade considerada um juzo de censurabilidade


e reprovao social incidente sobre o fato e seu autor, devendo o agente ser imputvel, atuar com
potencial conscincia da ilicitude, bem como ter a possibilidade e a exigibilidade de atuar de modo
diverso.

14.2) CAUSAS EXCLUDENTES DE CULPABILIDADE

I) INIMPUTABILIDADE

INIMPUTVEL o agente que, por doenaProf. Nidalou


mental K. desenvolvimento
Ahmad mental
incompleto ou retardado, no possui, ao tempo da prtica do fato, capacidade de entender o seu
carter ilcito ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.

So causas de excluso da imputabilidade previstas no Cdigo Penal:

a) doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado (art. 26


do CP);

b) menoridade (art. 27 do CP e 228 da CF/88).

c) embriaguez completa, proveniente de caso fortuito ou fora maior (art. 28,


1, do CP).

Em relao inimputabilidade pela enfermidade mental, o Cdigo Penal


adotou o critrio biopsicolgico. S imputvel o sujeito que, em consequncia da anomalia
mental, no possui capacidade de compreender o carter criminoso do fato ou de determinar-se de
acordo com essa compreenso. Prof. Nidal K. Ahmad
A) DA INIMPUTABILIDADE POR DOENA MENTAL OU DESENVOLVIMENTO MENTAL
INCOMPLETO OU RETARDADO (ART. 26)

Para que seja considerado inimputvel no basta que o agente seja portador
de doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado. necessrio que, em
consequncia desses estados, seja inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de
determinar-se de acordo com esse entendimento (no momento da conduta).

* Diminuio da capacidade de entendimento e de vontade Semi-imputabilidade Art.


26, pargrafo nico, CP

a perda de parte da capacidade de entendimento e autodeterminao, em


razo de doena mental ou de desenvolvimento incompleto ou retardado. Alcana os indivduos em
que as perturbaes psquicas tornam menor o poder de autodeterminao e mais fraca a resistncia
interior em relao prtica do crime.

25
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

A responsabilidade diminuda, como o prprio nome indica, no constitui


causa de excluso da culpabilidade. O agente responde pelo crime com pena privativa de liberdade
atenuada ou medida de segurana. E a sentena condenatria.

B) DA INIMPUTABILIDADE POR EMBRIAGUEZ COMPLETA PROVENIENTE DE CASO


FORTUITO OU FORA MAIOR Art. 28, 1, do CP

a) Conceito

a causa capaz de levar excluso da capacidade de entendimento e


vontade do agente, em virtude de uma intoxicao aguda e transitria causada por lcool ou qualquer
substncia de efeitos psicotrpicos, sejam eles entorpecentes (morfina, pio), estimulantes (cocana)
ou alucingenos (cido lisrgico).
Prof. Nidal K. Ahmad
b) embriaguez acidental

A EMBRIAGUEZ ACIDENTAL quando no voluntria nem culposa. Pode ser


proveniente de:

a) CASO FORTUITO: ocorre quando o sujeito desconhece o efeito inebriante


da substncia que ingere, ou quando, desconhecendo uma particular condio fisiolgica, ingere
substncia que possui lcool (ou substncia anloga), ficando embriagado.

B) FORA MAIOR: h embriaguez proveniente de fora maior no caso, p. ex.,


de o sujeito ser obrigado a ingerir bebida alcolica.

Quando a embriaguez acidental, proveniente de CASO FORTUITO OU FORA


MAIOR, COMPLETA, em consequncia da qual, ao tempo da ao ou da omisso, o agente ERA
INTEIRAMENTE INCAPAZ de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse
entendimento, H EXCLUSO DA IMPUTABILIDADE (art. 28, 1).
Prof. Nidal K. Ahmad
c) Embriaguez acidental: casos de diminuio da pena Art. 28, 2, do CP

Quando a embriaguez acidental, proveniente de CASO FORTUITO OU FORA


MAIOR, INCOMPLETA, no h excluso da imputabilidade. O sujeito responde pelo crime com a pena
atenuada, desde que haja reduo de sua capacidade intelectiva ou volitiva. A sentena
condenatria. Aplica-se o disposto no art. 28, 2.

Tratando-se de EMBRIAGUEZ PREORDENADA no h excluso da


imputabilidade. O agente responde pelo crime, incidindo sobre a pena a agravante prevista no artigo
61, II, l, CP.

d) Embriaguez voluntria ou culposa art. 28, II, CP

No s a embriaguez proveniente de lcool no exclui a imputabilidade, mas


tambm a derivada de outras substncias de consequncias semelhantes, como a maconha, ter,
pio, etc. sendo irrelevante que seja completa ou incompleta.

26
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

Se o sujeito comete uma infrao penal sob efeito de embriaguez voluntria


ou culposa, no h excluso da imputabilidade e, por consequncia, no fica excluda a culpabilidade.
Ele responde pelo crime.

II) FALTA DE POTENCIAL CONSCINCIA DA ILICITUDE Art. 21

A) CONCEITO

a conscincia ou conhecimento atual ou possvel da ilicitude da conduta, ou


seja, a possibilidade de valorao da conduta que toda pessoa possui, independentemente de ser ou
no afeita s cincias jurdicas.

Trata-se, em suma, da possibilidade deProf. Nidal K.


o agente Ahmad
poder conhecer o carter
ilcito da sua ao.

A potencial conscincia da ilicitude pode ser excluda no caso de erro de


proibio. Excluindo-se, nesse caso, a prpria culpabilidade.

Quando o erro sobre a ilicitude do fato impossvel de ser evitado, valendo-


se o ser humano da sua diligncia ordinria, trata-se de uma hiptese de excluso da culpabilidade.

Ex. um jornal de grande circulao, por engano, divulga que o novo CP foi
aprovado, trazendo como excludente de ilicitude a eutansia. Um leitor apressa a morte de um
parente, crendo agir sob o manto da causa de justificao inexistente. Trata-se de erro escusvel.

III) INEXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA

Alm dos dois primeiros elementos, exige-se que nas circunstncias do fato
tivesse o agente possibilidade de realizar outra conduta, de acordo com o ordenamento jurdico.
Prof. Nidal K. Ahmad
S h culpabilidade quando, devendo e podendo o sujeito agir conforme o
direito, realiza conduta diversa.

Ao contrrio, quando no lhe era exigvel comportamento diverso, no incide


o juzo de reprovao, excluindo a culpabilidade.

Isso ocorre na coao moral irresistvel e a obedincia hierrquica. Ou seja,


coao moral irresistvel e a obedincia hierrquica excluem a exigibilidade de conduta diversa.

A) COAO MORAL IRRESTVEL Art. 22

Coao moral o emprego de grave ameaa contra algum, no


sentido de que realize um ato ou no. Ex. o sujeito constrange a vtima, sob ameaa de morte, a
assinar um documento falso.

Assim, se o sujeito coagido a assinar um documento falso, responde pelo


crime de falsidade o autor da coao. O coato no responde pelo crime, uma vez que sobre o fato

27
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

incide a causa de excluso da culpabilidade. Logo, quando o sujeito comete o fato tpico e antijurdico
sob coao moral irresistvel no h culpabilidade em face da inexigibilidade de outra conduta
(no reprovvel o comportamento). A culpabilidade desloca-se da figura do coato para a do coator.

Quando o sujeito pratica o fato sob coao fsica irresistvel, no


praticar crime por ausncia de conduta, aplicando-se o disposto no art. 13, caput, do CP. Trata-se
de causa excludente da tipicidade.

A coao moral deve ser irresistvel. Tratando-se de coao moral


resistvel no h excluso da culpabilidade, incidindo uma circunstncia atenuante (CP, art.
65, III, c, 1 figura).

B) OBEDINCIA HIERRQUICA Art. 22


Prof. Nidal K. Ahmad
Ordem de superior hierrquico a manifestao de vontade do titular de
uma funo pblica a um funcionrio que lhe subordinado, no sentido de que realize uma conduta
(positiva ou negativa).

A ordem ilegal pode ser: a) manifestamente ilegal; b) no manifestamente


ilegal.

Quando a ordem MANIFESTAMENTE ILEGAL, RESPONDEM pelo


crime o SUPERIOR E O SUBORDINADO.

Ex. o delegado de polcia determina ao soldado que exija do autor de um


crime determinada quantia, a fim de no ser instaurado inqurito policial. Os dois respondem pelo
crime de concusso. Em relao subordinado h uma atenuante genrica (art. 65, III, c).

No caso de a ordem no ser manifestamente ilegal, embora a conduta


do subordinado constitua fato tpico e antijurdico, no culpvel, em face de incidir um relevante
erro de proibio. Diante disso, o subordinado no respondeProf. peloNidal
crime, em face da ausncia
K. Ahmad
de culpabilidade. A obedincia hierrquica constitui, assim, causa de excluso da
culpabilidade.

15) CONCURSO DE PESSOAS (OU CONCURSO DE AGENTES) Arts. 29/31

15.1) CONCEITO DE CONCURSO DE PESSOAS

Trata-se de contribuio entre dois ou mais agentes para o cometimento de


uma infrao penal. Ocorre quando duas ou mais pessoas, em conjugao de esforos, renem-se
para a prtica de um ou mais delitos.

A doutrina utiliza tambm as expresses concurso de agentes e


codelinquncia.

15.2) AUTORIA

I. CONCEITO

28
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

Para se compreender o instituto do concurso de pessoas, mostra-se


imprescindvel estabelecer o conceito de autoria criminal, j que repercutir na identificao da
conduta de cada agente na prtica delituosa.

Vrias teorias buscam definir o conceito de autor, merecendo destaque duas


posies apontadas pela doutrina:

A) Teoria do domnio do fato

De acordo com a teoria do domnio do fato, autor quem tem o controle


final do fato. quem domina o decurso do crime e decide sobre sua prtica, interrupo e
circunstncias. O partcipe no tem o domnio do fato, pois apenas coopera, induz e incita a prtica do
delito.
Prof. Nidal K. Ahmad
Por essa razo, o mandante, embora no realize o ncleo da ao tpica,
deve ser considerado autor, uma vez que detm o controle final do fato at a sua consumao,
determinando a prtica delitiva.

Diante da sua natureza conceitual e hiptese de incidncia, poder-se-ia


cogitar da aplicao da teoria do domnio do fato somente aos delitos dolosos, porquanto somente
esses exigem voluntariedade e, portanto, domnio em relao ao resultado final.

Os crimes culposos, por se caracterizarem pela ausncia de vontade em


relao ao resultado final, no esto adstritos teoria do domnio do fato, por absoluta
incompatibilidade.

b) Teoria restritiva

Segundo essa teoria, autor aquele que pratica a ao descrita no verbo


nuclear do tipo penal, isto , o que pratica o verbo nuclear do tipo: mata, subtrai, constrange, etc.
Prof. Nidal K. Ahmad
Em sntese, autor aquele que realiza a conduta descrita no verbo nuclear
do tipo, ao passo que partcipe seria o agente que contribui para a prtica delituosa, induzindo,
instigando ou auxiliando materialmente seu autor.

Para a maioria da doutrina1, a teoria restritiva a aplicada pelo Cdigo


Penal.

Sinala-se, por fim, que a coautoria a realizao conjunta, por mais de uma
pessoa, de uma mesma infrao penal. , em ltima anlise, a prpria autoria.

15.3) PARTICIPAO

I. CONCEITO E FORMAS DE PARTICIPAO Art. 31

1
Guilherme de Souza Nucci; Andr Estefam; Fernando Capez, Anbal Bruno, Mirabete, Ren Ariel Dotti, dentre
outros.

29
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

Conforme a teoria restritiva de autoria, partcipe quem contribui para que o


autor ou coautores realizem a conduta principal, ou seja, aquele que, sem praticar o verbo nuclear do
tipo, concorre de algum modo para a produo do resultado.

A participao pode ser:

A) Moral

A determinao (ou induzimento) e a instigao so as formas de


participao moral.

A.1) Induzimento ou determinao

Ocorre a determinao ou induzimentoProf. Nidal uma


quando K. Ahmad
pessoa faz surgir na
mente de outra a inteno delituosa.

Ex: Rafa incute na mente de Iuri a ideia homicida contra Jonas. A


caracterstica da determinao a inexistncia da resoluo criminosa na pessoa do autor principal. Se
Iuri matar Jonas, Rafa responde por homicdio na condio de partcipe.

A.2) Instigao

Instigar reforar uma idia j existente. O agente j a tem em mente,


sendo apenas reforada pelo partcipe.

No caso do exemplo acima, Iuri j tinha em mente matar Jonas. Rafa apenas
reforou a ideia homicida. Rafa partcipe do crime de homicdio, enquanto Iuri responde pelo crime
na condio de autor.

B) Material
Prof. Nidal K. Ahmad
Ocorre na forma de auxlio. Considera-se, assim, partcipe aquele que presta
ajuda efetiva na preparao ou execuo do delito.

Auxilia na preparao quem fornece a arma ou informaes teis


realizao do crime. Auxilia na execuo quem permanece de atalaia, no sentido de avisar o autor da
aproximao de terceiro, leva o ladro em seu veculo ao local do furto, carrega a arma do homicida.

II) NATUREZA JURDICA DA PARTICIPAO

A participao acessria a um fato principal. Significa que no se pode falar


em participao sem que haja uma ao principal, ou seja, sem que algum realize atos de execuo
de um crime consumado ou tentado.

Como a conduta do partcipe no descrita no tipo penal, faz-se necessria


uma norma de extenso que viabilize a adequao tpica da conduta do partcipe norma
incriminadora. Trata-se de uma norma de ligao entre a conduta do partcipe e o tipo penal. E essa
norma se encontra no artigo 29 do Cdigo Penal, segundo o qual quem concorrer, de qualquer forma,
para um crime por ele responder.

30
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

Nesse sentido, o artigo 29 do Cdigo Penal viabiliza que o agente que


contribuiu para um resultado sem praticar a ao descrita no tipo penal seja enquadrado no crime
praticado por conta de uma conduta principal (do autor). Assim, quem ajudou a matar no praticou a
conduta descrita no art. 121 do Cdigo Penal, mas, como concorreu para o seu cometimento, ser
alcanado pelo tipo do homicdio, graas regra do art. 29.

III) PARCIPAO IMPUNVEL Art. 31

Para a participao ser punvel, afigura-se imprescindvel que o ato


executrio do crime tenha sido iniciado.

Ex: Fabrcio contrata Flix para matar Mafalda. Flix sai em busca de Mafalda
e, ao avist-la, apiedado, no d incio ao intento executrio. Nesse caso, tanto Fabrcio quanto Flix
Prof.
no respondem pelo delito de homicdio, pois sequer foi dado incio ao Nidal K. Ahmad
ato executrio.

IV) PARTICIPAO POSTERIOR AO CRIME

A participao em concurso de pessoas exige que a conduta acessria tenha


sido praticada antes ou durante a execuo do delito.

A contribuio posterior consumao do crime, conforme o caso, pode


configurar o crime de favorecimento pessoal (art. 348 do CP) ou real (art. 349 do CP), alm de
outros...

15.4) TEORIAS DO CONCURSO DE PESSOAS

Estabelecida a distino entre autoria e participao, importa aqui verificar se


as condutas praticadas em concurso de pessoas ensejam a incidncia de vrios crimes ou se revestem
em crime nico, ou seja, se todos os agentes devem responder pelo mesmo crime.

Todos os que contribuem para a prticaProf.


do delito cometem
Nidal K. Ahmad o mesmo crime,
no havendo distino quanto ao enquadramento tpico entre autor e partcipe.

Da decorre o nome da teoria: todos respondem por um nico crime


(Teoria unitria).

A teoria pluralista foi adotada, como exceo, no 2 do art. 29 do CP, que


dispe: se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe- aplicada a pena
deste....

15.5) REQUISITOS DO CONCURSO DE PESSOAS

I) PLURALIDADE DE CONDUTAS

Trata-se de requisito elementar do concurso de pessoas: a concorrncia de


mais de uma pessoa na execuo de uma infrao penal.

Assim, para que haja concurso de pessoas, exige-se que cada um dos
agentes tenha realizado ao menos uma conduta relevante. Pode ser em coautoria, onde h duas

31
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

condutas principais; ou autoria e participao, onde h uma conduta principal e outra acessria,
praticadas, respectivamente, por autor e partcipe.

II) RELEVNCIA CAUSAL DAS CONDUTAS

Para justificar a punio de duas ou mais pessoas em concurso, afigura-se


necessrio que a conduta do agente tenha efetivamente contribudo, ainda que minimamente, para a
produo do resultado.

Em outras palavras, se a conduta no tem relevncia causal, isto , se no


contribuiu em nada para a produo do resultado, no pode ser considerada como integrante do
concurso de pessoas.

Prof. Nidal
A simples manifestao de adeso a uma K. delituosa
prtica Ahmad no configura
participao.

Assim, se Tereza Cristina simplesmente diz que vai concorrer no homicdio a


ser cometido por Ferdinand no h participao. Agora, se Tereza Cristina instiga Ferdinand a matar,
ocorrendo pelo menos tentativa de homicdio, existe participao.

III) DO LIAME SUBJETIVO E NORMATIVO (Vnculo subjetivo e normativo entre os


participantes)

Exige-se homogeneidade de elemento subjetivo-normativo. Significa que


autor e partcipe devem agir com o mesmo elemento subjetivo (dolo+dolo) ou normativo
(culpa+culpa).

As vrias condutas no so suficientes para a existncia da participao ou


coautoria. Imprescindvel o elemento subjetivo, pelo qual cada concorrente tem
conscincia de contribuir para a realizao do resultado.
Prof. Nidal K. Ahmad
Os agentes devem atuar conscientes de que participam de crime comum,
ainda que no tenha havido acordo prvio de vontades. A ausncia desse elemento psicolgico
inviabiliza o concurso de pessoas, ensejando condutas isoladas e autnomas.

Assim, no h participao dolosa em crime culposo. Ex. Anastcio,


desejando matar Grizelda, sua paciente, alcana a Januria, enfermeira contratada para cuidar da
velha senhora, uma substncia dizendo ser medicamento, quando, na verdade, tratava-se de veneno.
Mesmo percebendo a dosagem inadequada e a colorao diferente, a enfermeira, sem maiores
cautelas, de forma negligente, ministra a substncia paciente, causando-lhe a morte. No h, no
caso, concurso de pessoas, por ausncia de vnculo subjetivo, j que Anastcio agiu com dolo e
Januria a ttulo de culpa. H, portanto, dois delitos: homicdio doloso em relao a Anastcio;
homicdio culposo em relao a Januria.

Importante lembrar que a lei no requer acordo prvio entre agentes, sendo
suficiente a conscincia por parte das pessoas que de algum modo contribuem com o fato.

Ex. uma empregada domstica, percebendo a presena de um ladro, para


vingar-se do patro, deliberadamente deixa a porta aberta, facilitando a prtica do furto. H

32
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

participao e, no obstante, o ladro desconhecia a colaborao da empregada. Por consequncia, a


empregada tambm responder pelo crime de furto.

IV) IDENTIDADE DE INFRAO PARA TODOS OS PARTICIPANTES

Nos termos do artigo 29, todos que concorrem para o crime respondem
pelo mesmo delito.

Ex: Algum planeja a realizao da conduta tpica, ao execut-la, enquanto


um desvia a ateno da vtima, outro lhe subtrai os pertences e ainda um terceiro encarrega-se de
evadir-se do local com o produto do furto.

uma exemplar diviso de trabalho constituda de vrias atividades,


convergentes, contudo, a um mesmo objetivo tpico: subtraoProf. Nidal K.
de coisa Ahmad
alheia mvel. Respondem
todos por um nico tipo penal, qual seja, furto.

15.6) ESPCIES DE AUTORIA

I) AUTORIA MEDIATA

Trata-se de uma modalidade de autoria, que ocorre quando o agente se vale


de pessoa no culpvel, ou que atua sem dolo ou culpa, para executar o delito.

Ex: o mdico que, dolosa e insidiosamente, entrega uma injeo de morfina,


em dose demasiadamente forte, para enfermeira, que, sem desconfiar de nada, a aplica em enfermo,
matando-o.

O mdico autor mediato de homicdio doloso, pois usou sua assistente


como instrumento de sua agresso, ao passo que a enfermeira no ser partcipe deste delito,
respondendo por crime culposo, desde que tenha atuado com imprudncia ou negligncia, ou por
crime nenhum, se o seu erro tiver sido inevitvel. Prof. Nidal K. Ahmad
II) AUTORIA COLATERAL

Ocorre quando os agentes desconhecendo cada um a conduta do


outro, realizam atos voltados produo do resultado visado por eles, mas que decorre da
conduta de apenas um dos agentes.

Ex. Suponha-se que A e B, pretendendo matar C com tiros, postam-se


de emboscada, ignorando cada um o comportamento do outro. Ambos atiram na vtima, que
vem a falecer unicamente em razo dos ferimentos causados pela arma de A. No h coautoria
nem participao. A responde por homicdio consumado; B por tentativa de homicdio.

III) AUTORIA INCERTA

D-se a autoria incerta quando, na autoria colateral, no se apura a quem


atribuir a produo do resultado. Suponha-se a hiptese acima. No foi descoberto de quem
partiu o tiro fatal. A soluo punir os agentes como autores de tentativa de homicdio,
abstraindo-se o resultado, cuja autoria no se apurou.

33
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

15.7) PUNIBILIDADE DO CONCURSO DE PESSOAS

A ressalva na medida da sua culpabilidade feita aos limites da culpabilidade


no art. 29 diz respeito somente graduao da pena para os agentes que praticaram o mesmo crime.

Portanto, todos respondem pelo mesmo crime (teoria monista ou unitria).


Todavia, a unidade criminosa no importa necessariamente na aplicao de pena idntica a todos os
que contriburam para a prtica do crime, pois cada um dever responder na medida da sua
culpabilidade.

I) PARTICIPAO DE MENOR IMPORTNCIA ART. 29, 1

A participao aqui referida diz respeito Prof. Nidal K. Ahmadao partcipe. Isso
exclusivamente
porque, ainda que tenha sido pequena, a contribuio do coautor no pode ser considerada de menor
importncia, uma vez que atuou diretamente na execuo do crime. A sua culpabilidade, naturalmente
superior de um simples partcipe, ser avaliada nos termos do art. 29, caput, do CP, e a pena a ser
fixada obedecer aos limites abstratos previstos pelo tipo penal infringido.

II) DA COOPERAO DOLOSAMENTE DISTINTA OU DESVIOS SUBJETIVO ENTRE OS


PARTICIPANTES ART. 29, 2

O agente que desejava praticar um delito, sem a condio de prever a


concretizao de crime mais grave, deve responder pelo que pretendeu fazer, no se podendo a ele
imputar outra conduta indesejada, sob pena de se estar tratando de responsabilidade objetiva.

Esse dispositivo cuida da hiptese de o autor principal cometer delito mais


grave que o pretendido pelo partcipe ou coautor.

Ex. A determina B a espancar C. B mata C. Segundo o art. 29, 2,


A responde por crime de leso corporal, cuja pena deve ser aumentada
Prof. Nidal at metade se a morte da
K. Ahmad
vtima lhe era previsvel.

15.8) COMUNICABILIDADE DAS ELEMENTARES E CIRCUNSTNCIAS DO CRIME Art. 30

Via de regra, as circunstncias e condies pessoais relacionadas a um dos


agentes no se comunica aos outros que contriburam para a prtica delituosa.

Todavia, h determinadas circunstncias ou condies pessoais que


compem, integram o tipo penal, figurando, no caso, como verdadeira elementar no tipo penal. Nesse
caso, quando tambm constituem o tipo penal, ou seja, figuram como elementares do tipo penal, as
circunstncias ou condies pessoais relacionadas a um dos sujeitos se comunicam aos demais
coautores ou partcipes.

Ex: A, funcionrio pblico, comete um crime de peculato (art. 312), com a


participao de B, no funcionrio pblico. A condio pessoal (funcionrio pblico) elementar do
crime de peculato, comunicando-se, portanto, ao agente que no funcionrio pblico. Logo, os dois
respondem por crime de peculato.

34
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

3) TEORIA DA PENA

1) CONCEITO DE PENA

Pena a sano imposta pelo Estado, por meio de ao penal, ao criminoso


como retribuio ao delito perpetrado e preveno a novos crimes.

1.2) FINALIDADE

Teoria mista ou ecltica

A pena tem a dupla funo de punir o criminoso e prevenir a prtica do


crime, pela reeducao e pela intimidao coletiva.
Prof. Nidal K. Ahmad
De acordo com a doutrina hoje dominante, a pena estatal no se justifica s
porque seria retribuio ao delito cometido (teorias absolutas) nem s porque seria meio de preveno
de futuros delitos (teorias relativas).

Segundo o Cdigo Penal, sobretudo diante da parte final do artigo


59, a pena apresenta natureza mista: retribuitiva e preventiva.

1.3) CLASSIFICAO DAS PENAS

De acordo com o CP, as penas so privativas de liberdade; restritivas de


direitos e de multa (art. 32).

As penas privativas de liberdade so as penas de recluso, deteno e priso


simples. As duas primeiras constituem decorrncia da prtica de crimes e a terceira aplicada s
contravenes penais.

So penas restritivas de direito (art. 43 do CP).


Prof. Nidal K. Ahmad
a) prestao pecuniria
b) perda de bens e valores
c) prestao de servios comunidade ou a entidades pblicas
d) interdio temporria de direito
e) limitao de fim de semana

2) REGIME INICIAL DE CUMPRIMENTO DE PENA Art. 33

Ao proferir a sentena condenatria, o juiz deve, aps fixar a quantidade de


pena, determinar a espcie de regime para incio de cumprimento da pena, observando as regras
previstas no artigo 33 do Cdigo Penal e os crimes apenados com recluso e deteno.

I) CRIMES APENADOS COM RECLUSO Art. 33, 2

No momento de proferir a sentena, o juiz, ao se deparar com um crime


apenado com recluso, detm, desde logo, a informao de que poder fixar o regime inicial de
cumprimento da pena fechado, semiaberto e aberto. Dever, no entanto, observar determinados
requisitos:

35
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

a) Quantidade da pena

a) Se o agente for condenado a pena superior a 08 anos dever comear a


cumpri-la em regime fechado;

b) o agente no reincidente, cuja pena seja superior a 04 anos e no exceda


a 08, poder, desde o princpio, cumpri-la em regime semiaberto;

c) o agente no reincidente, cuja pena seja igual ou inferior a 04 anos,


poder, desde o incio, cumpri-la em regime aberto.

Nos termos da Smula 269 do STJ: admissvel a adoo do regime


Prof.
prisional semi-aberto aos reincidentes condenados pena igual ou Nidal aK.04
inferior Ahmad
anos se favorveis as
circunstncias judiciais.

b) Circunstncias judiciais para fixao do regime carcerrio

Mesmo para o condenado a pena inferior a 04 anos, no reincidente, pode


ser fixado o regime inicial fechado ou semiaberto de acordo com as circunstncias judiciais reveladas
no processo.

No se tratando de pena superior a 08 anos (art. 33, 2, letra a, do CP),


a imposio de regime inicial fechado depende de fundamentao adequada em face do que dispem
as alneas b, c e d do mesmo pargrafo (2) e tambm o 3 c/c o art. 59 do mesmo diploma.

Nesse sentido o teor da Smula 719 do STF: a imposio do regime de


cumprimento mais severo do que a pena aplicada permitir exige motivao idnea.

Merece, ainda, destaque a Smula 718 do STF, segundo a qual A opinio


do julgador sobre a gravidade em abstrato do crime no constituiProf.
motivao
Nidal K.idnea
Ahmadpara a imposio
de regime mais severo do que o permitido segundo a pena aplicada.

Smula 440 do STJ: Fixada a pena-base no mnimo legal, vedado o


estabelecimento de regime prisional mais gravoso do que o cabvel em razo da sano imposta, com
base apenas na gravidade abstrata do delito.

II) CRIMES APENADOS COM DETENO

a) Se a pena for superior a 04 anos: inicia em regime semiaberto.

b) Se a pena for igual ou inferior a 04 anos: inicia em regime aberto

c) Se o condenado for reincidente: inicia no regime mais gravoso existente,


ou seja, no semiaberto.

d) Se as circunstncias do art. 59 do Cdigo Penal forem desfavorveis ao


condenado: inicia no regime mais gravoso existente, ou seja, no regime semiaberto.

36
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

e) importante: no existe regime inicial fechado na pena de deteno (art.


33, caput), a qual comea obrigatoriamente em regime semiaberto ou aberto.

III) REGIME INICIAL NOS CRIMES HEDIONDOS E EQUIPARADOS

Conforme prev o artigo 2, 1, da Lei 8.072/90 (Lei dos Crimes


Hediondos), os condenados por crimes hediondos, trfico ilcito de entorpecentes, terrorismo e tortura
devem necessariamente iniciar o cumprimento da pena em regime fechado, mesmo sendo a pena
imposta inferior a 08 anos.

Ocorre, contudo, que, no dia 27 de junho de 2012, o STF, por oito votos
contra trs, declarou inconstitucional tal dispositivo, por considerar que a obrigatoriedade do regime
inicial fechado viola o princpio constitucional da individualizao da pena (HC 111.840/ES e
Informativo 670). Prof. Nidal K. Ahmad
3) SISTEMA PROGRESSIVO BRASILEIRO

Nos termos do artigo 33, 2, do Cdigo Penal, as penas privativas de


liberdade devem ser executadas de forma progressiva, de acordo com o mrito do condenado. Em
outras palavras, adota-se no Brasil o sistema progressivo de cumprimento de pena, no qual o
condenado, aps cumprir parte da pena e demonstrar merecimento, passar gradativamente de um
regime mais severo para outro mais brando.

Conforme o artigo 112 da Lei de Execuo Penal (Lei n 7.210/84), para que
se processe a progresso exige a lei, em primeiro lugar, dois requisitos: um de carter objetivo, que
o cumprimento de 1/6 da pena no regime anterior, e um de carter subjetivo, que se refere ao mrito
do condenado indicando a oportunidade da transferncia.

I) REQUISITOS

a) Requisito objetivo Prof. Nidal K. Ahmad


Em primeiro lugar, para obter a progresso de regime, deve o condenado ter
cumprido 1/6 da pena ou do total das penas que lhe foram impostas no regime inicial.

De outro lado, se a pena superar 30 anos, pacfico na jurisprudncia que o


lapso temporal para a progresso de regime dever considerar a pena total, no sendo observado,
para tal fim, o limite de 30 anos previsto no artigo 75 do CP.

Nesse sentido a Smula 715 do A PENA UNIFICADA PARA ATENDER AO


LIMITE DE TRINTA ANOS DE CUMPRIMENTO, DETERMINADO PELO ART. 75 DO CDIGO PENAL, NO
CONSIDERADA PARA A CONCESSO DE OUTROS BENEFCIOS, COMO O LIVRAMENTO
CONDICIONAL OU REGIME MAIS FAVORVEL DE EXECUO.

b) Requisito subjetivo

Alm do cumprimento de 1/6 da pena no regime anterior, exige a lei, para a


transferncia para regime menos rigoroso, que o mrito do condenado indique a progresso.

37
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

Mrito significa aptido, capacidade, merecimento. Deve o apenado,


portanto, demonstrar, ao longo do cumprimento da pena, estas caractersticas para merecer a
progresso.

Via de regra, basta para a comprovao do requisito subjetivo a elaborao


de atestado de boa conduta carcerria pelo diretor do presdio.

Todavia, dependendo das circunstncias do caso concreto, o Ministrio


Pblico poder requerer a realizao do exame criminolgico e o juiz poder, fundamentadamente,
deferir a realizao do exame criminolgico.

nesse sentido, alis, a Smula 439 STJ, segundo a qual Admite-se o


exame criminolgico pelas peculiaridades do caso, desde que em deciso motivada.
Prof. Nidal K. Ahmad
II) PROGRESSO DE REGIME NOS CRIMES HEDIONDOS E EQUIPARADOS

A partir do disposto no artigo 5, XLII, da Constituio Federal, o legislador


editou a Lei n 8.072/90, estabelecendo regras especficas para os crimes hediondos e equiparados
(trfico de drogas, tortura e terrorismo).

A redao original do artigo 2, 1, da Lei 8.072/90, previa que os


condenados por crimes hediondos ou equiparados deveriam cumprir a pena integralmente em regime
fechado. Ou seja, os condenados por tais delitos no tinham direito progresso de regime.

Todavia, no dia 23 de fevereiro de 2006, o Supremo Tribunal Federal (STF),


nos autos do HC 82.959/SP, declarou inconstitucional tal dispositivo, considerando que a vedao
progresso de regime violava o princpio da individualizao da pena e da dignidade da pessoa
humana.

Diante dessa deciso, todos os condenados por crimes hediondos e


equiparados passaram a ter direito progresso de regime, desde que K.
Prof. Nidal preenchidos
Ahmad os requisitos
legais. Como, poca, o nico parmetro para estabelecer o lapso temporal para a obteno do
benefcio era o art. 112 da LEP, entendeu-se que o requisito objetivo seria preenchido se o apenado
tivesse cumprido 1/6 da pena.

Na sequncia, sobreveio a Lei n 11.464, publicada em 29 de maro de


2007, que alterou a redao do artigo 2 da Lei 8.072/90, passando a vigorar a regra no sentido de
que o condenado por crimes hediondos ou delitos equiparados deve iniciar o cumprimento da pena em
regime fechado.

Alm disso, o lapso temporal para progresso de regime ao condenado por


crimes hediondos e equiparados passou a ser de 2/5, se primrio, e 3/5 se reincidente. Convm
registrar que esses lapsos temporais valem somente para os crimes praticados a entrada em vigor da
Lei 11.464/2007, j que a lei nova no pode retroagir para prejudicar o ru.

Por evidente, que, alm do requisito objetivo, o condenado por crime


hediondo ou equiparado dever preencher o requisito objetivo, revelando mrito para a obteno do
benefcio.

38
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

A aferio do requisito subjetivo segue tambm a redao do artigo 112 da


LEP, sendo suficiente atestado de bom comportamento carcerrio produzido pelo diretor do presdio.
Todavia, o juiz da execuo criminal poder determinar a realizao de exame criminolgico. nesse
sentido o teor da Smula Vinculante 26 do STF e Smula 471 do STJ.

Smula Vinculante 26 STF: Para efeito de progresso de regime no


cumprimento de pena por crime hediondo, ou equiparado, o juzo da execuo observar a
inconstitucionalidade do art. 2 da Lei n. 8.072, de 25 de julho de 1990, sem prejuzo de avaliar se o
condenado preenche, ou no, os requisitos objetivos e subjetivos do benefcio, podendo determinar,
para tal fim, de modo fundamentado, a realizao de exame criminolgico.

Smula 471 STJ: Os condenados por crimes hediondos ou assemelhados


cometidos antes da vigncia da Lei n. 11.464/2007 sujeitam-se ao disposto no art. 112 da Lei n.
7.210/1984 (Lei de Execuo Penal) para a progresso de regimeProf. Nidal K. Ahmad
prisional.

III) PROGRESSO NOS CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA (Art. 33, 4)

A progresso de regime nos crimes contra a administrao pblica ficar


condicionada reparao do dano causado ao errio, devidamente atualizado e com todos os
consectrios legais, ou devoluo do produto do crime.

IV) PROGRESSO POR SALTO

No permitida pela LEP, a qual exige o cumprimento de 1/6 da pena no


regime anterior. Por essa razo a lei vigente torna obrigatria a passagem pelo regime intermedirio
(semiaberto).

nesse sentido a Smula 491 do STJ, segundo a qual inadmissvel a


chamada progresso per saltum de regime prisional

4) DETRAO (Art. 42) Prof. Nidal K. Ahmad


I) CONCEITO

Trata-se do cmputo na pena privativa de liberdade e da medida de


segurana do perodo em que ficou detido o condenado em priso provisria (priso em flagrante,
preventiva ou temporria), no Brasil ou no exterior, de priso administrativa ou mesmo de internao
em hospital de custdia e tratamento.

Se, por exemplo, o agente ficou preso provisoriamente pelo prazo de 06


meses e, ao final, restou condenado a uma pena de 04 anos, ter de cumprir 03 anos e 06 meses, j
que o perodo da priso provisria deve ser computado na pena privativa de liberdade.

At a alterao do 2 do artigo 387 do Cdigo de Processo Penal,


entendia-se que o tempo de priso provisria no influenciava na fixao do regime inicial carcerrio a
ser estabelecido pelo juiz na sentena.

Todavia, a partir da edio da Lei 12.736/2012 passou a ser plenamente


possvel computar o tempo de priso provisria para o fim de clculo do regime inicial de cumprimento
de pena.

39
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

De fato, a Lei 12.736/2012 incluiu no artigo 387, 2, do CPP, a seguinte


redao: O tempo de priso provisria, de priso administrativa ou de internao, no Brasil ou no
estrangeiro, ser computado para fins de determinao do regime inicial de pena privativa de
liberdade.

Nesse sentido, se o agente ficou preso provisoriamente por 01 ano, sendo,


ao final condenado a 08 anos e 06 meses (o que exigiria a fixao do regime inicial fechado), com a
nova regra o Magistrado da condenao dever considerar, na fixao do regime carcerrio, o perodo
de priso provisria, fixando, considerando-se o agente primrio, o regime inicial semiaberto, j que
com a desconto da priso provisria a pena restante de 07 anos e 06 meses.

5) DAS PENAS RESTRITIVAS DE DIREITOS Art. 43


Prof. Nidal K. Ahmad
I) CONCEITO

So penas alternativas s privativas de liberdade, expressamente previstas


em lei, tendo por fim evitar o encarceramento de determinados criminosos, autores de infraes
penais consideradas mais leves, provocando-lhes a recuperao atravs de restries a certos direitos.

II) NATUREZA JURDICA Art. 44, caput

So sanes penais autnomas e substitutivas.

As penas restritivas de direitos so substitutivas. Significa que o juiz, em


primeiro lugar, deve fixar a pena privativa de liberdade, para depois substitu-la por uma ou mais
alternativas, conforme o caso.

A autonomia deriva do fato de que, ao substituir a pena privativa de


liberdade, a pena restritiva de direitos segue regras prprias, autnomas. Ex: a prestao de servio
comunidade segue as regras do artigo 46 do CP, desvinculando-se dasNidal
Prof. regras das penas privativas de
K. Ahmad
liberdade.

III) REQUISITOS DAS PENAS RESTRITIVAS DE DIREITOS

A) REQUISITOS OBJETIVOS

a.1) Quantidade da pena aplicada: (art. 44, I)

A pena no superior a 04 (quatro) anos, de recluso ou deteno,


independentemente da natureza do crime, se doloso ou culposo, pode ser substituda por pena
restritiva de direitos.

Em se tratando de concurso de crimes, deve-se levar em conta o total da


pena imposta, por conta da aplicao das regras do cmulo material ou exasperao da pena. Dessa
forma, se aplicadas as regras do concurso material, concurso formal e crime continuado, o total da
pena privativa de liberdade efetivamente imposta no exceder a 04 (quatro) anos, ser possvel a
substituio por pena alternativa.

40
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

No caso de condenao por crime culposo, a substituio ser possvel,


independentemente da quantidade da pena imposta, no existindo tal requisito.

a.2) Natureza do crime cometido (art. 44, I)

As penas restritivas de direitos so aplicveis aos crimes cometidos sem


violncia ou grave ameaa pessoa.

B) REQUISITOS SUBJETIVOS

b.1) Ru no reincidente em crime doloso (Art. 44, II)

necessrio que o sujeito no seja reincidente em crime doloso. O texto no


Prof. Nidal
trata de qualquer reincidente. Refere-se ao no reincidente em crime K. Ahmad
doloso, de modo que no h
impedimento aplicao da pena alternativa quando:

a) os dois delitos so culposos;


b) o anterior culposo e o posterior doloso;
c) o anterior doloso e o posterior culposo.

Portanto, a reincidncia no constitui obstculo absoluto imposio das


penas alternativas (art. 44, 3). A REINCIDNCIA QUE PROBE DE FORMA ABSOLUTA A
SUBSTITUIO A QUE OCORRE COM A PRTICA DO MESMO CRIME DOLOSO, ISTO , A
ESPECFICA.

b.2) A culpabilidade, os antecedentes, a conduta ou a personalidade ou ainda os motivos e


circunstncias recomendarem a substituio. (art. 44, III)

Convm notar que esses requisitos constituem uma repetio das


circunstncias constantes do art. 59, caput, do CP, salvo duas: comportamento da vtima e
conseqncias do crime, coincidentemente as nicas de naturezaProf.
objetiva.
NidalAssim, o art. 44, III, do CP
K. Ahmad
somente levou em conta as circunstncias subjetivas do mencionado art. 59.

Com relao ao trfico ilcito de entorpecentes, o descabimento da


substituio da priso por penas restritivas de direitos encontra-se expresso no art. 44 da Lei n
11.343/2006. Todavia, em setembro de 2010, ao julgar o HC 97.256, declarou inconstitucional esta
restrio contida na Lei de Drogas.

A propsito, o Senado editou Resoluo n 05, suspendendo a execuo da


expresso que vedada a converso em penas restritivas de direitos nos crimes de trfico ilcito de
entorpecentes, conferindo o carter erga omnes deciso proferida pelo STF.

RESOLUO N 5, DE 2012.
Suspende, nos termos do art. 52, inciso X, da
Constituio Federal, a execuo de parte do 4
do art. 33 da Lei n 11.343, de 23 de agosto de
2006.
O Senado Federal resolve:

41
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

Art. 1 suspensa a execuo da expresso "vedada a converso em penas restritivas de direitos" do


4 do art. 33 da Lei n 11.343, de 23 de agosto de 2006, declarada inconstitucional por deciso
definitiva do Supremo Tribunal Federal nos autos do Habeas Corpus n 97.256/RS.
Art. 2 Esta Resoluo entra em vigor na data de sua publicao.
Senado Federal, em 15 de fevereiro de 2012.
Senador JOS SARNEY Presidente do Senado Federal

Nos termos do artigo 17 da Lei 11.340/2006, conhecida como Lei Maria da


Penha, vedada a aplicao, nos casos de violncia domstica e familiar contra a mulher, de penas
de cesta bsica ou outras de prestao pecuniria, bem como a substituio de penas que implique o
pagamento isolado de multa.

V-se, pois, que h vedao parcial da aplicao de pena restritiva de


direitos hiptese de violncia domstica, limitando-se a vedaoProf. Nidal
K. Ahmad
cesta bsica, prestao
pecuniria e multa isolada. No h, portanto, restries s outras espcies restritivas de direitos.

6) DA PENA DE MULTA

I) CONCEITO

uma sano penal consistente no pagamento de uma determinada quantia


em pecnia, previamente fixada em lei.

II) CRITRIO DE FIXAO DA PENA DE MULTA Art. 49

Para o clculo da pena de multa, o Cdigo Penal adotou o sistema do dia-


multa.

A quantidade dos dias-multa no cominada pela norma penal


incriminadora, que s faz referncia multa. Deve ser fixada pelo juiz, variando de, no mnimo, 10
dias-multa a, no mximo, 360 dias-multa (art. 49). Prof. Nidal K. Ahmad
O valor do dia-multa deve ser tambm fixado pelo juiz na sentena, no
podendo ser inferior a um trigsimo do salrio mnimo mensal de referncia vigente ao tempo do fato,
nem superior a 05 vezes esse salrio (art. 49, 1).

III) MULTA COMO DVIDA DE VALOR Art. 51

No direito penal vigente o no pagamento da multa estatal no conduz, em


nenhuma hiptese, aplicao da pena de priso. Ningum pode ser privado da liberdade em razo
do no pagamento de uma multa estatal.

Nos termos da Lei 9.268/96, que alterou a redao do art. 51 do CP,


transitada em julgado a sentena condenatria, o valor da multa deve ser inscrito como dvida ativa
em favor da Fazenda Pblica. A multa permanece com sua natureza penal. A execuo que se
procede em termos extrapenais. Em face disso, a obrigao de seu pagamento no se transmite aos
herdeiros do condenado.

A competncia da Vara da Fazenda Pblica. Quem inicia a execuo o


procurador respectivo.

42
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

Aplica-se a Lei de Execuo Fiscal. No o representante do MP o legitimado


para iniciar a execuo do valor da multa. No se executa a multa na Vara de Execues Penais.

A essa execuo aplicam-se as normas da legislao relativa dvida ativa da


Fazenda Pblica, inclusive no que concerne s causas interruptivas e suspensivas da prescrio.

7) DA APLICAO DA PENA

I) SISTEMA DE FIXAO OU DOSIMETRIA DA PENA Art. 68

Prof.verifica-se
Da leitura do artigo 68 do Cdigo Penal, Nidal K. Ahmad
que a legislao penal
adotou o critrio preconizado por Nelson Hungria: A pena-base ser fixada atendendo-se ao critrio
do art. 59 deste Cdigo; em seguida sero consideradas as circunstncias atenuantes e agravantes;
por ltimo, as causas de diminuio e de aumento.

Trata-se do sistema trifsico de aplicao da pena.

II) PRIMEIRA FASE DA FIXAO DA PENA - CIRCUNSTNCIAS JUDICIAIS (Art.

As circunstncias judiciais so as que envolvem o crime, nos aspectos


objetivo e subjetivo, extradas da livre apreciao do juiz, desde que respeitados os parmetros
fixados pelo legislador no art. 59 do CP, constituindo efeito residual das circunstncias legais.

O artigo 59 prev 08 circunstncias judiciais, merecendo destaque os


antecedentes.

Por antecedentes deve-se entender os Prof.


fatosNidal
anteriores praticados pelo ru,
K. Ahmad
que podem ser bons ou maus.

O problema estabelecer o que pode ser considerado maus antecedentes:

Nesse particular, em face do princpio da presuno de inocncia, isto ,


pode o juiz levar em considerao os maus antecedentes e reincidncia, desde que no tenham como
base as mesmas condenaes.

Smula 444 STJ: VEDADA A UTILIZAO DE INQURITOS


POLICIAIS E AES PENAIS EM CURSO PARA AGRAVAR A PENA-BASE.

Neste contexto, prevalece o disposto na Smula 241 do STJ: A reincidncia


penal no pode ser considerada como circunstncia agravante e, simultaneamente, como
circunstncia judicial.

III) SEGUNDA FASE DA FIXAO DA PENA CIRCUNSTNCIAS AGRAVANTES - Art. 61

43
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

a) PROIBIO DO BIS IN IDEM

No art. 61, caput, o CP emprega o advrbio sempre, em face do que as


agravantes so em regra de aplicao obrigatria. Em razo disso, o juiz no pode deixar de agravar a
pena, ficando o quantum da pena ao seu critrio.

No art. 61, caput, o CP dispe que as circunstncias mencionadas sempre


agravam a pena, quando no constituem ou qualificam o crime. Assim, quando uma das
circunstncias agravantes funciona como elementar ou como circunstncia qualificadora no se aplica
a agravao do art. 61. De outra forma, haveria bis in idem.

Ex: se o sujeito pratica homicdio por motivo ftil (art. 121, 2, II), no
incide a agravante do art. 61, II, a, 1 figura (ter sido o crime cometido por motivo ftil), pois a
circunstncia genrica funciona como qualificadora do homicdioProf. Nidal oK.delito).
(qualifica Ahmad
O rol das agravantes taxativo, no admitindo ampliao.

B) DA REINCIDNCIA Art. 63

I) CONCEITO

o cometimento de uma infrao penal aps j ter sido o agente condenado


definitivamente, no Brasil ou no exterior, por crime anterior.

Alguns sustentam ser duvidosa a constitucionalidade da reincidncia.


Argumentam que o princpio do ne bis in idem, que se traduz na proibio de dupla valorao ftica,
tem hoje seu apoio no princpio constitucional da legalidade, pois no se permite, segundo essa
corrente de pensamento, que o fato criminoso que deu origem primeira condenao possa servir de
fundamento a uma agravao obrigatria de pena em relao a um outro fato delitivo.

Em que pese tal discusso, o Cdigo Penal, em sua


Prof. Nidal Parte Geral, manteve a
K. Ahmad
reincidncia como circunstncia agravante. A exacerbao da pena justifica-se para aquele que,
punido anteriormente, voltou a delinquir, demonstrando que a sano anteriormente imposta foi
insuficiente.

Sendo circunstncia subjetiva, no se comunica ao partcipe ou coautor.

II) PRESSUPOSTO

A reincidncia pressupe uma sentena condenatria transitada em julgado


por prtica de crime. H reincidncia somente quando o novo crime cometido aps a sentena
condenatria de que no cabe mais recurso.

Ex. o sujeito pratica um crime, sendo processado e condenado. No recorre,


vindo a sentena transitar em julgado. Meses depois, vem a praticar novo crime. considerado
reincidente uma vez que cometeu novo delito aps o trnsito em julgado de sentena que o condenou
por prtica de crime.

O cometimento de crime no dia em que transita em julgado a sentena


condenatria por crime anterior no capaz de gerar a reincidncia, pois a lei expressa ao

44
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

mencionar depois do trnsito em julgado. No dia do trnsito, portanto, no se encaixa na hiptese


legal. (NUCCI, 2013, p. 503).

Alm disso, complementando os pressupostos da reincidncia, o artigo 7 da


Lei de Contravenes Penais dispe que: verifica-se a reincidncia quando o agente pratica uma
contraveno depois de passar em julgado a sentena que o tenha condenado, no Brasil, ou no
estrangeiro, por qualquer crime, ou, no Brasil, por motivo de contraveno.

Assim, segundo DAMSIO DE JESUS (2010, p. 610), podem ocorrer vrias


hipteses:

a) o agente, condenado irrecorrivelmente pela prtica de um crime, vem a


cometer outro delito: reincidente (art. 63).
b) o agente pratica um crime; condenado Prof.irrecorrivelmente,
Nidal K. Ahmad vem a cometer
uma contraveno: reincidente (art. 7 LCP).
c) o sujeito pratica uma contraveno, vindo a ser condenado por sentena
transitada em julgado; comete outra contraveno: considerado
reincidente (art. 7 LCP).
d) O sujeito comete uma contraveno; condenado por sentena
irrecorrvel; pratica um crime: no reincidente (art. 63).

Se o juiz aplicou o perdo judicial em relao ao delito anterior, vindo o


sujeito a cometer novo crime no ser considerado reincidente, nos termos do art. 120 do CP.

III) EFICCIA TEMPORAL DA CONDENAO ANTERIOR PARA EFEITO DA REINCIDNCIA


Art. 64, I

O CP adotou o sistema da temporariedade (art. 64, inciso I).

Se o agente vier a cometer novo crime depois de cinco anos da extino da


primeira pena, a anterior sentena condenatria no ter fora Prof.
de gerar
NidalaK.agravao
Ahmad da pena, uma
vez que o ru no ser considerado reincidente.

Nos termos do art. 64, inciso I, o termo a quo do prazo de 05 anos a data:

a) do cumprimento da pena

Trata-se das penas de recluso, deteno, priso simples, restritiva de


direitos ou multa. Quando impostas cumulativamente, como p. ex., recluso e multa, cumprida a
primeira e no satisfeita a segunda, o prazo ainda no comea a correr. Isso somente ocorre quando o
condenado efetuar o pagamento da sano pecuniria. Se paga em parcelas mensais, o prazo se conta
do pagamento da ltima prestao.

b) de sua extino por outra causa

Na segunda hiptese, cuida-se de caso em que h extino da pretenso


executria, como prescrio, graa, indulto, etc (CP, art. 107, salvo a anistia e a abolitio criminis, pois
apagam todos os efeitos da sentena penal condenatria).
c) do incio do perodo de prova do sursis ou do livramento condicional sem revogao.

45
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

No caso do sursis e do livramento condicional, o prazo comea na data da


audincia admonitria.

IV) CRIMES QUE NO INDUZEM REINCIDNCIA Art. 64, II

O art. 64, II, preceitua que Para efeito de reincidncia, no se consideram


os crimes militares prprios ou polticos.

a) Crimes militares prprios

So os definidos como crimes apenas no Cdigo Penal Militar.

Se a condenao definitiva anterior for por crime militar prprio, a prtica de


crime comum no leva reincidncia. Se o agente, porm, pratica Prof. Nidal
crime K. Ahmad
militar prprio, aps ter sido
definitivamente condenado pela prtica de crime comum, ser reincidente perante o CPM (Cdigo
Penal Militar), pois este no tem norma equivalente.

b) Crimes polticos

Sejam puros (exclusiva natureza poltica) ou relativos (ofendem


simultaneamente a ordem poltico-social e um interesse privado), prprios (atingem a organizao
poltica do Estado) ou imprprios (ofendem um interesse poltico do cidado).

D) CIRCUNSTNCIAS ATENUANTES (Art. 65)

A) CIRCUNSTNCIAS ATENUANTES PREVISTAS EM LEI

As circunstncias atenuantes so de aplicao em regra obrigatria, pois o


caput do art. 65 reza: so circunstncias que sempre atenuam a pena.

Entretanto, h um caso em que as Prof. circunstncias atenuantes no tm


Nidal K. Ahmad
incidncia: quando a pena-base for fixada no mnimo legal. Elas no podem atenuar a pena aqum do
mnimo abstrato.

Smula 231 do STJ: A incidncia da circunstncia atenuante no pode


conduzir reduo da pena abaixo do mnimo legal.

possvel que a atenuante do art. 65 funcione na Parte Especial do CP como


causa da diminuio da pena. Neste caso, a atenuao genrica no tem aplicao. Ex: A circunstncia
do relevante valor moral ou social (III, a) integra o homicdio privilegiado (art. 121, 1); logo, no
poder ser considerada como atenuante genrica.

B) CIRCUNSTNCIAS ATENUANTES INOMINADAS (Art. 66)

So circunstncias que no esto previstas expressamente em lei e que


servem de meios diretivos para o juiz aplicar a pena.

Ex: agente que se encontra desesperado em razo de desemprego ou


molstia grave na famlia.

46
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

IV) TERCEIRA FASE DA APLICAO DA PENA - CAUSAS DE AUMENTO E DE


DIMINUIO DA PENA

A) DIFERENA ENTRE CAUSAS DE AUMENTO E DE DIMINUIO DA PENA E


CIRCUNSTNCIAS QUALIFICADORAS

Na terceira e ltima fase de aplicao da pena, o juiz deve considerar as


causas de aumento e de diminuio da pena presentes no caso concreto. Essas causas de aumento e
de diminuio da pena podem estar previstas tanto na Parte Geral do Cdigo Penal quanto na Parte
Especial.

So causas de facultativo ou obrigatrio aumento ou diminuio da sano


Prof. Nidal
penal em quantidade fixada pelo legislador (1/3, 1/6, o dobro, metade, etc). K. Ahmad

Na parte geral do CP encontramos, por exemplo, as seguintes causas de


aumento e de diminuio da pena: arts. 14, pargrafo nico; 24, 2; 26, nico; 28, 2, 29, 1;
60, 1; 70, caput; 71, caput; 73, 2 parte, e 74, parte final.

Na parte especial, as causas de aumento e de diminuio da pena esto


previstas, por exemplo, nos arts. 121, 1 e 4, 122, nico; 127, etc...

Qualificadoras so as circunstncias legais especiais ou especficas previstas


na parte especial do CP, que, agregadas figura tpica fundamental, tm funo de aumentar a pena.

Quando o CP descreve uma qualificadora, expressamente menciona o


mnimo e o mximo da pena agravada. Ex: art. 121, 2 (recluso, de 12 a 20 anos)

8) CONCURSO DE CRIMES
Prof. Nidal K. Ahmad
O concurso de crimes caracteriza-se quando um ou mais agentes, em
concurso de pessoas, praticam vrios crimes. Diversamente do que ocorre no concurso de pessoas,
onde, via de regra, h um nico crime praticado por vrias pessoas em conjunto, no concurso de
crimes, h pluralidade de crimes, devendo-se estabelecer regras para aplicao da pena nesses casos.

8.1) CONCURSO MATERIAL DE CRIMES ART. 69

I) CONCEITO

Ocorre o concurso material quando o agente, mediante mais de uma ao ou


omisso, pratica dois ou mais crimes, idnticos ou no (art. 69, caput).

Na hiptese de crimes conexos apurados na mesma ao penal, a soma das


penas, pelo concurso material, ser realizada na prpria sentena, aps a adoo do critrio trifsico
para cada um dos delitos.
Ex: Se o agente ingressa na residncia da vtima, furta (pena fixada em 02
anos) e comete estupro (pena fixada em 08 anos), ter, pelo sistema do cmulo material, pena
definitiva em 10 anos.

47
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

II) APLICAO DA PENA

Nos termos do art. 69, caput, quando o agente realiza o concurso real de
crimes, aplicam-se cumulativamente as penas em que haja incorrido. Portanto, no concurso material
as penas so cumuladas, somadas.

Aplica-se, pois, o sistema do cmulo material de crimes.

Ex: se comete furto e estupro, as penas privativas de liberdade devem ser


somadas.

8.2) CONCURSO FORMAL Art. 70

I) CONCEITO Prof. Nidal K. Ahmad


Ocorre o concurso formal (ou ideal) quando o agente, mediante uma s
ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes (art. 70, caput). Difere do concurso material pela
unidade de conduta. Ex. o agente, com um s tiro ou um golpe s, ofende mais de uma pessoa.

II) CONCURSO FORMAL PERFEITO Art. 70, primeira parte

Est previsto na primeira parte do artigo 70. Ocorre quando o agente pratica
duas ou mais infraes penais atravs de uma nica conduta. Resulta de um nico desgnio. O agente,
por meio de um s impulso volitivo, d causa a dois ou mais resultados.

Ex: o agente dirige um carro em alta velocidade e acaba por atropelar e


matar trs pessoas.

III) CONCURSO FORMAL IMPERFEITO Art. 70, segunda parte


Prof. Nidal K. Ahmad
o resultado de desgnios autnomos. Aparentemente, h uma s
ao, mas o agente intimamente deseja os outros resultados ou aceita o risco de produzi-los. Como
possvel notar, essa espcie de concurso formal s possvel nos crimes dolosos.

Ex: o agente incendeia uma residncia com a inteno de matar todos os


moradores. O agente tem desgnios autnomos (inteno de matar) em relao a cada um dos
moradores da residncia.

Observe-se a expresso desgnios autnomos: abrange tanto o dolo direto


quanto o dolo eventual. Assim, haver concurso formal imperfeito, por exemplo, entre o delito de
homicdio doloso com dolo direto e outro com dolo eventual.

Neste caso o concurso continua sendo formal, mas, na aplicao da pena,


manda o CP que seja realizada com base na regra do concurso material: as penas devem
ser somadas.
8.3) CONCURSO MATERIAL BENFICO Art. 70, pargrafo nico

Se, da aplicao da regra do concurso formal, a pena tornar-se superior


que resultaria da aplicao do concurso material (soma de penas), deve-se seguir este ltimo critrio

48
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

(art. 70, par. nico). Portanto, na dosagem da pena, deve esta ser fixada com prudncia para que o
sujeito no seja prejudicado.

Ex: Suponha-se que o agente tenha praticado um homicdio simples e uma


leso corporal leve em concurso formal. Aplicado o princpio do concurso material, sofreria pena
mnima de sete anos de recluso (seis anos pelo homicdio, mais 1/6 previsto no art. 70 do CP).

Aplicada a pena de acordo com o concurso material, seria de 06 anos de


recluso pelo homicdio e 03 meses de deteno pela leso corporal leve (06 anos e 03 meses de pena
privativa de liberdade).

Em face disso, a pena a ser aplicada no pode ser superior que seria
cominada se fosse caso de concurso material. Da a razo da regra do pargrafo nico do art. 70: no
Prof. material.
poder a pena exceder a que seria cabvel pelo princpio do concurso Nidal K. Ahmad
8.4) CRIME CONTINUADO - Art. 71

I) CONCEITO

Ocorre o crime continuado quando o agente, mediante mais de uma ao ou


omisso, pratica dois ou mais crimes da MESMA ESPCIE, devendo os subseqentes, pelas condies
de TEMPO, LUGAR, MANEIRA DE EXECUO E OUTRAS SEMELHANTES, ser havidos como continuao
do primeiro.

II) REQUISITOS

A) Pluralidade de condutas

O mesmo agente deve praticar duas ou mais condutas. Se houver uma


conduta, ainda que desdobrada em vrios atos ou vrios resultados, o concurso poder ser formal.
Prof. Nidal K. Ahmad
B) Crimes da mesma espcie

So os que estiverem previstos no mesmo tipo penal, considerando-se,


inclusive, as figuras simples ou qualificadas, dolosas ou culposas, tentadas ou consumadas.

Assim, h possibilidade de haver crime continuado entre furto simples (art.


155, caput) e furto qualificado (art. 155, 4). Todavia, no pode haver crime continuado entre furto
(art. 155) e apropriao indbita (art. 168), entre furto (art. 155, caput) e roubo (art. 157) ou entre
roubo (art. 157) e extorso (art. 158).

Esta a posio dominante.

C) Condies de tempo

Deve haver uma conexo temporal entre as condutas praticadas para que se
configure a continuidade delitiva. Deve existir, em outros termos, uma certa periodicidade que permita
observar-se um certo ritmo, uma certa uniformidade, entre as aes sucessivas, embora no se
possam fixar, a respeito, indicaes precisas.

49
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

A jurisprudncia tem admitido crime continuado quando entre as infraes


penais no houver decorrido perodo superior a 30 dias.

D) Condies de lugar (espao)

Deve existir entre os crimes da mesma espcie uma conexo espacial para
caracterizar o crime continuado.

E) Maneira de execuo

A lei exige que a forma de execuo das infraes continuadas seja


semelhante, traduzindo-se no modo, forma e os meios empregados para a prtica dos delitos.

Prof.
Ex: o furto fraudulento, por exemplo, no Nidal nexo
guarda K. Ahmad
de continuidade com
o furto mediante arrombamento ou escalada.

III) CRIME CONTINUADO ESPECFICO Art. 71, pargrafo nico

O crime continuado especfico prev a necessidade de trs requisitos, que


devem ocorrer simultaneamente:

a) Contra vtimas diferentes:

Admite-se nexo de causalidade entre crimes que lesam interesses jurdicos


pessoais, ainda que praticados contra vtimas diversas

De fato, a circunstncia de os delitos componentes atingirem bens jurdicos


pessoais no impede a continuao. Entretanto, cumpre observar o disposto no pargrafo nico do
art. 71: Nos crimes dolosos, contra vtimas diferentes, cometidos com violncia ou grave ameaa
pessoa, poder o juiz, considerando a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a
personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias, Prof. aumentar a pena de um s dos
Nidal K. Ahmad
crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas, at o triplo, observadas as regras do pargrafo
nico do art. 70 e do art. 75 deste Cdigo.

Assim, admite a reforma penal nexo de continuidade entre homicdios, leses


corporais ou roubos contra vtimas diversas, podendo o juiz, de acordo com as circunstncias judiciais
do art. 59, caput, aumentar a pena de um dos delitos at o triplo, desde que a pena no seja superior
que seria imposta se o caso fosse de concurso material.

b) com violncia ou grave ameaa pessoa

Mesmo que o crime seja contra vtimas diferentes, se no houver violncia


real ou ficta contra a pessoa, no haver a continuidade especfica, mesmo que haja violncia contra
a coisa.

c) somente em crimes dolosos

Se a ao criminosa for praticada contra vtimas diferentes, com violncia


pessoa, mas no for produto de uma conduta dolosa, no estar caracterizada a exceo.

50
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

9) LIMITE DAS PENAS Art. 75

I) LIMITE DE CUMPRIMENTO DA PENA

Nada obsta a que o agente, num ou em vrios processos, seja condenado a


tempo superior: a durao da execuo da pena (cumprimento da pena) que no pode ser superior
a trinta anos.

Esse limite s se refere ao tempo de cumprimento de pena, no podendo


servir de base para o clculo de outros benefcios, como o livramento condicional e progresso de
regime.

Nesse sentido o teor da smula 715 do STF: A pena unificada para


atender ao limite de trinta anos de cumprimento, determinado Prof. Nidal75K. do
pelo art. Ahmad
Cdigo Penal, no
considerada para a concesso de outros benefcios, como o livramento condicional ou regime mais
favorvel de execuo.

10) DA SUSPENSO CONDICIONAL DA EXECUO DA PENA (SURSIS) Art. 77

I) CONCEITO

Trata-se de um instituto de poltica criminal, tendo por fim a suspenso da


execuo da pena privativa de liberdade, evitando o recolhimento ao crcere do condenado no
reincidente, cuja pena no seja superior a 02 anos (ou 04, se septuagenrio ou enfermo), sob
determinadas condies, fixadas pelo juiz, bem como dentro de perodo de prova pr-definido.

II) REQUISITOS OBJETIVOS

a) Condenao pena privativa de liberdade no superior a 02 anos


Prof. Nidal K. Ahmad
Quanto qualidade da pena, somente a pena privativa de liberdade, seja
recluso, seja deteno, admite o sistema. As penas restritivas de direitos e a multa no o permitem
(art. 80).

Alm disso, a pena privativa de liberdade no pode ser superior a 02


anos, ainda que resulte, no concurso de crimes, de sanes inferiores a ela.

Tratando-se, entretanto, de condenado maior de setenta anos de idade,


poder ser suspensa a pena privativa de liberdade no superior a 04 anos (art. 77, 2).

b) Impossibilidade de substituio por pena restritiva de direitos

Somente se aplica o sursis caso no caiba substituio da pena privativa de


liberdade por restritiva de direitos.

Portanto, somente em casos excepcionais, quando no for cabvel a referida


substituio, como, por exemplo, quando se tratar de crimes violentos contra a pessoa, como a leso
corporal pode o juiz aplicar o sursis.

51
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

III) REQUISITOS SUBJETIVOS

a) Condenado no reincidente em crime doloso

Nem toda reincidncia impede a concesso do sursis, mas to-somente a


reincidncia em crime doloso. Isso quer dizer que a condenao anterior, mesmo definitiva, por crime
culposo ou por simples contraveno, por si s, no causa impeditiva da suspenso condicional da
pena.

Nos termos do artigo 77, 1, se a condenao anterior quanto ao crime


doloso gerou aplicao exclusiva de pena de multa, igualmente se mostra possvel a suspenso
condicional da pena.

b) Circunstncias judiciais favorveis ao agente Prof. Nidal K. Ahmad


IV) CONDIES Art. 78

Durante o perodo do sursis, o condenado deve cumprir determinadas


condies, sob pena de ser revogada a medida e ter de cumprir a sano privativa de liberdade. Essas
condies so:

No sursis simples (art. 77, caput), no primeiro ano o condenado deve:

1) prestar servios comunidade, nos termos do art. 46 (art. 78, 1, 1 parte); ou

2) submeter-se limitao de fim de semana, de acordo com o artigo 48 (art. 78, 1, 2 parte).

Tratando-se de sursis especial (art. 78, 2), satisfeitos os seus requisitos,


as condies alternativas da prestao de servios comunidade e a limitao de fim de semana so
substitudas por:
Prof. Nidal K. Ahmad
1) proibio de freqentar determinados lugares;

2) proibio de ausentar-se o condenado da comarca onde reside, sem autorizao judicial; e

3) comparecimento pessoal e obrigatrio a juzo, mensalmente, para informar e justificar suas


atividades (art. 78, 2, alneas a e c).

VI) PERODO DE PROVA

Concedido o sursis, o condenado submete-se a um perodo de prova, por


dois a quatro anos (art. 77, caput). Sendo o condenado maior de setenta anos de idade, o prazo varia
de quatro a seis anos (art. 77, 2).

O perodo de prova pode ser prorrogado, nas hipteses do artigo 81, 2,


do CP.

VII) CAUSAS DE REVOGAO DO SURSIS Art. 81

A) CAUSAS DE REVOGAO OBRIGATRIA

52
OAB 1 Fase
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Prof. Nidal Ahmad

a) Condenao irrecorrvel pela prtica de crime doloso

A lei no faz ressalva no sentido de que a condenao deva ser por crime
praticado no curso da suspenso condicional da pena. Logo, no se mostra relevante se o crime foi
praticado antes ou depois ao incio da suspenso condicional da pena. Basta que tenha havido
sentena condenatria transitada em julgado pela prtica de crime doloso, independentemente de
quando foi praticado.

Todavia, se a nova condenao referir-se somente pena de multa, no


haver revogao do benefcio.

b) Frustra, embora solvente, a execuo de pena de multa ou no efetua, sem motivo justificado, a
reparao do dano Prof. Nidal K. Ahmad
c) Descumpre a condio do 1 do art. 78 deste Cdigo (descumprir a prestao de servios
comunidade ou a limitao de fim de semana)

B) CAUSAS DE REVOGAO FACULTATIVA ART. 81, 1

a) o condenado deixa de cumprir as obrigaes judiciais (condies impostas na sentena)

Na hiptese de revogao facultativa, a deciso fica sujeita


discricionariedade do juiz, que, em vez de revogar a suspenso, poder prorrogar o perodo de prova.
Aqui a lei refere-se s condies legais previstas para o sursis especial (art. 78, 2, do CP) e s
condies judiciais que houverem sido determinadas (art. 79).

b) condenao irrecorrvel, por crime culposo ou contraveno, pena privativa de liberdade e


restritiva de direitos

Essa hiptese afasta a condenao Prof.


pena de K.
Nidal multa,
Ahmadj que se refere
especificamente s outras duas modalidades de penas.

VIII) EXTINO DA PENA Art. 82

Se o perodo de prova termina sem que haja ocorrido motivo para a


revogao, no mais se executa a pena privativa de liberdade (art. 82).

Assim, expirado o prazo de suspenso ou de prorrogao, sem que tenha


havido motivo para a revogao, o juiz deve declarar extinta a pena privativa de liberdade.

Trata-se de sentena declaratria da extino parcial da punibilidade de


natureza constitutiva. Em face disso, a extino da pena ocorre na data do trmino do perodo de
prova e no na em que o juiz profere a deciso, ainda que seja muito tempo depois.
11) DO LIVRAMENTO CONDICIONAL

I) CONCEITO

Consiste na ltima etapa do cumprimento da pena do sistema progressivo,


visando reinsero antecipada do condenado ao convvio social.

53
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Prof. Nidal Ahmad

II) REQUISITOS

Os requisitos do livramento condicional, de ordem objetiva e subjetiva, encontram-se no art. 83


do CP.

A) REQUISITOS OBJETIVOS

a) Natureza e quantidade da pena Art. 83, caput

Tal como ocorre com a suspenso condicional, somente a pena privativa de


liberdade pode ser objeto do livramento condicional. Esse instituto somente poder ser concedido
pena privativa de liberdade igual ou superior a dois anos (art. 83 do CP). A soma das penas
permitida para atingir esse limite mnimo, mesmo que tenham sidoProf. Nidal K.
aplicadas emAhmad
processos distintos.

b) Cumprimento de parte da pena Art. 83, I, II e IV

Nos termos do artigo 83, I e II, do CP, o criminoso primrio deve cumprir
mais de 1/3 da pena privativa de liberdade.

Assim tambm o reincidente, desde que no o seja em crime doloso. Para


tanto, necessrio que apresentem bons antecedentes.

Quando o condenado reincidente em crime doloso, deve cumprir mais da


metade da pena.

Tratando-se de condenado por prtica de tortura, crime hediondo, trfico


ilcito de entorpecentes e drogas afins e terrorismo, desde que no seja reincidente especfico em tais
delitos, deve cumprir mais de 2/3 da pena (art. 83, V).

Assim, sendo reincidente especfico Prof.noNidal


K.admissvel
Ahmad o livramento
condicional. H reincidncia especfica, para efeito da disposio, quando o sujeito, j tendo sido
condenado por qualquer dos delitos hediondos por sentena transitada em julgado, vem novamente a
cometer um deles.

c) Reparao do dano, salvo efetiva impossibilidade Art. 83, IV

Nos termos do art. 91, I, do CP, a condenao torna certa a obrigao de


indenizar o dano resultante do crime. Assim, o condenado no pode obter o livramento condicional
enquanto no repara o dano causado, salvo quando insolvente.

B) REQUISITOS SUBJETIVOS ART. 83, I E IV

Os requisitos subjetivos so: bons antecedentes, comportamento satisfatrio


durante a execuo da pena, bom desempenho no trabalho atribudo e aptido para o trabalho.

C) REQUISITOS ESPECFICOS ART. 83, PARGRAFO NICO

Tratando-se de condenado por crime doloso cometido com violncia ou


grave ameaa pessoa, a concesso do livramento fica subordinada, alm dos requisitos do art. 83,

54
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Prof. Nidal Ahmad

constatao, mediante percia, de condies pessoais que faam presumir que o liberado no voltar a
delinquir (CP, art. 83, pargrafo nico).

III) CAUSAS DE REVOGAO

A) CAUSAS DE REVOGAO OBRIGATRIA DO LIVRAMENTO CONDICIONAL

a) Crime cometido durante a vigncia do livramento condicional Art. 86, I

Suponha-se que o sujeito tenha sido condenado a seis anos de recluso.


Primrio, tenha obtido o livramento condicional aps cumprir dois anos. O perodo de prova
corresponde a quatro anos.

Prof. Nidal
Se, durante esse lapso de tempo, o liberado K. aAhmad
vier cometer novo delito,
sendo condenado irrecorrivelmente a pena privativa de liberdade, haver revogao obrigatria do
livramento condicional.

b) crime cometido antes do perodo de prova Art. 86, II

Revoga-se o livramento condicional, no importando o momento em que


tenha sido cometido o delito, sendo suficiente que sua prtica seja anterior vigncia do perodo de
prova do livramento condicional.

descontado o tempo em que o sentenciado esteve solto, devendo cumprir


preso apenas o tempo que falta para completar o perodo de prova. Alm disso, ter direito a somar o
que resta da pena com a nova condenao, calculando o livramento sobre esse total (art. 84 do CP e
LEP, art. 141).

B) CAUSAS DE REVOGAO FACULTATIVA DO LIVRAMENTO CONDICIONAL Art. 87

Nos termos do art. 87, o juiz poder tambm revogar


Prof. Nidal a medida se o liberado
K. Ahmad
deixa de cumprir qualquer das obrigaes constantes na sentena ou irrecorrivelmente condenado,
por crime ou contraveno, a pena de multa ou restritiva de direitos.

Nesse caso, ocorrem os seguintes efeitos:

1) o sentenciado tem de cumprir a pena que se encontrava com execuo suspensa;

2) no computado na pena o tempo em que esteve solto;

3) no pode mais ser favorecido por novo livramento condicional em relao a essa pena.

IV) PERODO DE PROVA Art. 89

Se, ao trmino do perodo de prova, o liberado est respondendo por crime


cometido durante a sua vigncia, o prazo do perodo de prova prorrogado, no podendo o juiz
declarar a extino da punibilidade enquanto no transitar em julgado a sentena absolutria. Se for
condenatria, o livramento condicional ser revogado.

55
OAB 1 Fase
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Prof. Nidal Ahmad

V) EXTINO DA PENA Art. 90

Se at o trmino do perodo de prova o livramento no revogado,


considera-se extinta a pena privativa de liberdade.

A sentena meramente declaratria e no constitutiva. Assim, tem-se por


extinta a punibilidade na data do trmino do perodo de prova e no na em que o juiz profere o
despacho.

12) EFEITOS DA CONDENAO

I) EFEITOS GENRICOS Art. 91

Prof. Nidal K. Ahmad


a) Tornar certa a obrigao de indenizar o dano causado pelo crime

b) A perda em favor da unio, ressalvado o direito do lesado ou de terceiro de boa-f, dos


instrumentos do crime, desde que consistam em coisas cujo fabrico, alienao, uso, porte ou deteno
constitua fato ilcito Art. 91, II, a, do CP

O artigo 91, II, ressalva o direito do lesado ou do terceiro de boa-f. Logo, o


confisco s pode recair sobre objeto que pertena ao autor ou partcipe do crime.

II) EFEITOS ESPECFICOS Art. 92

a) A perda de cargo, funo pblica ou mandato eletivo:

Nesses casos, a condenao s produz o efeito especfico quando impe


pena privativa de liberdade por tempo igual ou superior a um ano.

Nos demais casos, isto , nos crimesProf.


comuns
Nidal cometidos
K. Ahmad por funcionrio
pblico, a referida perda advm de condenao a pena privativa de liberdade por tempo superior a
quatro anos.

b) A incapacidade para o exerccio do ptrio poder (poder familiar), tutela ou curatela, nos crimes
dolosos, sujeitos pena de recluso, cometidos contra filho, tutelado ou curatelado;

A incapacidade para o exerccio do poder familiar, tutela ou curatela,


depende de duas condies:

* que o crime seja doloso;


* que seja cominada pena de recluso.

Trata-se de incapacidade permanente.

c) a inabilitao para dirigir veculo, quando utilizado como meio para a prtica de crime doloso.

- Depende de dois requisitos:

* que o crime seja doloso;

56
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

* que o veculo tenha sido utilizado como meio para a sua prtica.

Em todos os casos do art. 92 do CP o efeito no automtico, devendo ser motivadamente


declarado na sentena (pargrafo nico). A imposio facultativa e no obrigatria.

13) DA MEDIDA DE SEGURANA

I) CONCEITO

Trata-se de uma forma de sano penal, com carter preventivo e curativo,


visando a evitar que o autor de um fato havido como infrao penal, inimputvel ou semi-imputvel,
mostrando periculosidade, torne a cometer outro crime e receba tratamento adequado (NUCCI, 2013,
p. 593) Prof. Nidal K. Ahmad
II) ESPCIES Art. 96

H duas espcies de medida de segurana:

a) DETENTIVA: consiste na internao em hospital de custdia e tratamento psiquitrico ou, falta,


em outro estabelecimento adequado.

b) RESTRITIVA: consiste na sujeio a tratamento ambulatorial

III) IMPOSIO DE MEDIDA DE SEGURANA PARA INIMPUTVEL Art. 97

Nos termos do art. 97, caput, se o agente for inimputvel, o juiz,


absolvendo-o, determinar sua internao (periculosidade presumida). a chamada medida de
segurana detentiva.

Se, contudo, a pena abstrata prevista para


Prof. oNidal
crimeK. por ele cometido for de
Ahmad
deteno, poder submet-lo a medida de segurana restritiva e no detentiva, que a sujeio a
tratamento ambulatorial (periculosidade real).

A sentena que permite a aplicao de medida de segurana denomina-se


absolutria imprpria, tendo em vista que, a despeito de considerar que o ru no cometeu delito,
logo, no criminoso, merece uma sano penal (medida de segurana).

IV) DURAO DA MEDIDA DE SEGURANA

Nos termos do artigo 97, 1, do CP, o prazo da internao ou do


tratamento ambulatorial ser por tempo indeterminado, perdurando enquanto no for averiguada,
mediante percia mdica, a cessao da periculosidade. Em qualquer hiptese, o perodo mnimo de
internao ser fixado pelo juiz na sentena, podendo variar entre um a trs anos.

Ou seja, a norma no prev prazo mximo de internao, mas define o


perodo mnimo que o agente dever ficar submetido a medida de segurana (01 a 03 anos).

57
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

No entanto, para parte da doutrina, embora no seja pena, a indeterminao


do prazo de durao da medida de segurana possui carter de perpetuidade, violando a prpria
constituio.

Nesse sentido, o STJ editou a Smula 527, segundo a qual O tempo de


durao da medida de segurana no deve ultrapassar o limite mximo da pena abstratamente
cominada ao delito praticado.

14) DA PRESCRIO CONCEITO Art. 109

I) CONCEITO

A prescrio penal a perda da pretenso punitiva ou executria do Estado


Prof. Nidal K. Ahmad
pelo decurso do tempo sem o seu exerccio.

Em regra, a prescrio alcana todas as infraes penais. Nos termos da CF,


porm, no se aplica aos CRIMES DE RACISMO (art. 5, XLII; Lei 7716/89, com alteraes da Lei
9459/97) e aos referentes AO DE GRUPOS ARMADOS, CIVIS OU MILITARES, CONTRA A ORDEM
CONSTITUCIONAL E O ESTADO DEMOCRTICO (XLIV). De modo que o decurso do tempo no
extingue a prescrio em qualquer de suas formas.

II) PRAZOS PARA O CLCULO DA PRESCRIO

A prescrio regulada pelos prazos previstos no artigo 109 do Cdigo


Penal. Ou seja, os prazos previstos nesse artigo servem de parmetro para o clculo da prescrio da
pretenso punitiva e executria.

Convm destacar que as penas restritivas de direitos, que substituem a pena


privativa de liberdade, prescrevem no mesmo prazo das penas substitudas, nos termos do artigo 109,
pargrafo nico, do Cdigo Penal.
Prof. Nidal K. Ahmad
Exemplo: Supe-se que o agente tenha sido condenado a 01 ano pela
prtica do crime de furto, sendo a pena privativa de liberdade substituda por uma prestao de
servios comunidade. Essa pena prescrever em 04 anos.

III) REDUO DOS PRAZOS DE PRESCRIO EM FACE DA IDADE DO SUJEITO Art. 115

O art. 115 determina que SO REDUZIDOS DE METADE os prazos da


prescrio quando o criminoso era, AO TEMPO DO CRIME, MENOR DE 21 ANOS ou MAIOR DE 70
ANOS na DATA DA SENTENA.

IV) ESPCIES DE PRESCRIO

Existem duas modalidades de prescrio: a) a prescrio da pretenso punitiva estatal, que


ocorre antes do trnsito em julgado da sentena condenatria; b) a prescrio da pretenso
executria, que pressupe a existncia de sentena condenatria transitada em julgado.

58
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

A prescrio da pretenso punitiva subdivide-se em: a) prescrio da pretenso punitiva em


abstrato; b) prescrio da pretenso punitiva em concreto, que, por sua vez, subdivide-se em
prescrio da pretenso punitiva retroativa e superveniente/intercorrente.

15) PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA EM ABSTRATO Art. 109

I) CONTAGEM DO PRAZO DA PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA EM ABSTRATO

Na PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA, o decurso do tempo faz com


que o Estado perca o direito de punir no tocante pretenso de o Poder Judicirio julgar a lide e
aplicar a sano penal. Prof. Nidal K. Ahmad
A prescrio da pretenso punitiva OCORRE ANTES DE A SENTENA FINAL
TRANSITAR EM JULGADO.

Para saber qual o prazo de prescrio da pretenso abstrata punitiva


devemos verificar o limite mximo da pena imposta em abstrato no preceito sancionador e
enquadr-lo em um dos incisos do art. 109 do CP.

Ex., Suponha-se que um sujeito cometa um crime de leso corporal leve


(pena de 03 meses a 01 ano), no se descobrindo a autoria. Se o Estado, dentro de 04 anos, no
exercer o direito de punir, opera-se a extino da punibilidade pela prescrio da pretenso punitiva.
Aplica-se o disposto no art. 109.

Ex. calnia (art. 138). Mximo da pena abstrata: 02 anos. Prazo prescricional
da pretenso punitiva: 04 anos (art. 109, V).

No CONCURSO DE CRIMES (concursoProf. material,


Nidal K.formal
Ahmade continuado), a
prescrio atinge a pretenso punitiva em relao a CADA INFRAO CONSIDERADA ISOLADAMENTE
(art. 119).

II) TERMOS INICIAIS DA PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA Art. 111

O primeiro termo inicial a data da consumao do delito (I). Constitui


exceo teoria da atividade, pois, na prescrio, adota-se a teoria do resultado.

No caso da tentativa (II), o termo a quo da prescrio da pretenso punitiva


o dia da cessao da atividade criminosa.

No crime permanente (III) a prescrio comea a correr do dia em que


cessou a permanncia (CP, art. 111, III, 1 figura). Suponha-se que a vtima de seqestro permanea
presa durante 30 dias. A prescrio comea a correr a partir do dia em que conseguiu a liberdade.

No crime continuado, a prescrio deve ser considerada em relao a cada


crime, isoladamente (art. 119).

59
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

Nos crimes de bigamia e de falsificao ou alterao de assentamento de


registro civil (arts. 235 e 299, nico), a prescrio comea a correr da data em que o fato se tornou
conhecido de qualquer autoridade pblica (art. 111, IV).

Nos crimes contra a dignidade sexual de crianas e adolescentes, previstos


no Cdigo Penal ou em legislao especial, o termo inicial da prescrio ocorre da data em que a
vtima completar dezoito anos, salvo se a esse tempo j houver sido proposta a ao penal (art. 111,
V). Esse inciso foi introduzido no Cdigo Penal pela Lei n 12.650/2012.

Nesse sentido, se uma criana de 10 anos for vtima de crime de estupro de


vulnervel, por exemplo, e a ao ainda no tiver sido instaurada, o prazo prescricional passar a
correr a partir da data em que ela completar 18 anos.

Prof. Nidal
Existe uma ressalva no texto legal, segundo a qualK.aAhmad
prescrio comear a
correr antes de a vtima completar 18 anos se a esse tempo j tiver sido proposta ao penal para
apurar a infrao penal. Ex: crime contra criana de 10 anos em que a vtima conta o ocorrido aos pais
e o Ministrio Pblico oferece denncia quando ela tem 15 anos. O prazo prescricional neste caso
comear a correr da propositura da ao penal, e no da data do crime; se at o oferecimento da
denncia a prescrio no estava ocorrendo, o termo inicial o da propositura da ao, no
retroagindo data do fato. (ESTEFAM; GONALVES, 2013, p. 704).

16) PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA RETROATIVA

A prescrio retroativa resultava da combinao das disposies dos 1 e


2 do art. 110 do CP e do art. 109.

Haver prescrio retroativa na hiptese de haver decorrido referido prazo


entre o recebimento da denncia ou queixa e a publicao da sentena condenatria, uma vez que a
Lei n 12.234/2010 s probe a prescrio retroativa em data anterior ao seu oferecimento.

17) PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA INTERCORRENTE


Prof. NidalOU SUPERVENIENTE
K. Ahmad
SENTENA CONDENATRIA Art. 110, 1

A redao do artigo 110 foi alterada pela Lei n 12.234/2010, de 05 de


maio de 2010.

Como visto, nos termos do que dispe o art. 109, caput, do CP, a
prescrio da pretenso punitiva, salvo a exceo do 1 do art. 110, regulada pelo mximo da
sano privativa de liberdade.

H, porm, no art. 110, 1, uma primeira exceo: caso em que, no


obstante TRATAR-SE DE PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA, TRANSITANDO EM JULGADO a
sentena condenatria para a ACUSAO, ou SENDO IMPROVIDO o seu recurso, a partir da sua
publicao comea a correr prazo prescricional regulado pela PENA CONCRETA.

18) PRESCRIO DA PRETENSO EXECUTRIA Art. 110, caput

I) CONTAGEM DO PRAZO DA PRESCRIO DA PRETENSO EXECUTRIA

60
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

Na PRESCRIO DA PRETENSO EXECUTRIA, o decurso do tempo sem o


seu exerccio faz com que o Estado perca o direito de executar a sano imposta na sentena
condenatria.

A prescrio da pretenso executria OCORRE APS O TRNSITO EM


JULGADO da sentena condenatria.

Nos termos do artigo 110, caput, a prescrio, depois de transitar em


julgado a sentena condenatria, REGULA-SE PELA PENA IMPOSTA NA SENTENA e verifica-se
nos prazos fixados no art. 109, os quais se aumentam de 1/3 se o condenado reincidente.

II) TERMOS INICIAIS DA PRESCRIO DA PRETENSO EXECUTRIA Art. 112

Prof. Nidal K.
I - DO DIA EM QUE TRANSITA EM JULGADO A SENTENA CONDENATRIA, Ahmad
PARA A ACUSAO, OU A
QUE REVOGA A SUSPENSO CONDICIONAL DA PENA OU O LIVRAMENTO CONDICIONAL

Cumpre observar: a prescrio da pretenso executria depende de uma


condio: O TRNSITO EM JULGADO DA SENTENA CONDENATRIA PARA A ACUSAO E DEFESA.
Satisfeita a condio, entretanto, na contagem do prazo leva-se em conta a data em que
transitou em julgado para a acusao.

II - DO DIA EM QUE SE INTERROMPE A EXECUO, SALVO QUANDO O TEMPO DA INTERRUPO


DEVA COMPUTAR-SE NA PENA.

INTERROMPIDA A EXECUO DA PENA PELA FUGA DO CONDENADO, inicia-


se a contagem do prazo prescricional da prescrio executria (art. 112, II, 1 parte).

Nos casos dos arts. 41 e 42 do CP (supervenincia de doena mental ou


internao em hospital), em que se aplica o princpio da detrao penal, embora interrompida a efetiva
execuo da pena, no corre a prescrio (art. 112, II, 2 parte).
Prof. Nidal K. Ahmad
III) PRESCRIO NO CASO DE EVASO DO CONDENADO OU DE REVOGAO DO
LIVRAMENTO CONDICIONAL Art. 113

19) CAUSAS INTERRUPTIVAS DA PRESCRIO Art. 117

Ocorrendo uma causa interruptiva, o curso da prescrio interrompe-


se,desaparecendo o lapso temporal j decorrido, recomeando sua contagem desde o incio.

A incidncia das causas do art. 117, salvo a do inciso V, faz com que seja
extinto o prazo decorrido antes da interrupo, recomeando a correr a prescrio por inteiro ( 2).

I - PELO RECEBIMENTO DA DENNCIA OU DA QUEIXA

O recebimento da denncia interrompe o prazo prescricional, recomeando a


correr a prescrio da pretenso punitiva por inteiro, no se levando em conta o tempo j decorrido
antes da interrupo.

II - PELA PRONNCIA

61
OAB 1 Fase
Direito Penal
Prof. Nidal Ahmad

A pronncia tambm interrompe a prescrio (art. 117, II). A deciso do juiz tem fora de
interromper a prescrio, ainda que o ru venha a ser absolvido no Jri.

III - PELA DECISO CONFIRMATRIA DA PRONNCIA

Deciso confirmatria da pronncia. Se o RU RECORRE DA PRONNCIA e


o Tribunal confirma, o Acrdo tambm interrompe a prescrio (art. 117, III), o mesmo ocorrendo
quando impronunciado (art. 409, caput) ou absolvido sumariamente (art. 411) e o tribunal o
pronuncia.

IV - PELA PUBLICAO DA SENTENA OU ACRDO CONDENATRIOS RECORRVEIS;


(REDAO DADA PELA LEI N 11.596, DE 2007). Prof. Nidal K. Ahmad
O art. 117, IV, determina que a prescrio se interrompe pela sentena
condenatria recorrvel. A interrupo ocorre na data da publicao da sentena, i.e., no dia em que o
escrivo recebe a sentena do juiz e a junta aos autos, independentemente do registro e de outras
diligncias.

O ACRDO CONDENATRIO, ainda que no unnime, e por isso sujeito a


embargos infringentes, TAMBM INTERROMPE O PRAZO PRESCRICIONAL da pretenso punitiva. Isso
ocorre quando, tendo sido absolvido em primeiro grau, O RU VEM A SER CONDENADO PELO
ACRDO DO TRIBUNAL. Trata-se de acrdo recorrvel.

V - PELO INCIO OU CONTINUAO DO CUMPRIMENTO DA PENA;

Iniciando-se o prazo da prescrio da pretenso executria com o trnsito


em julgado da sentena condenatria, interrompe-se pelo comeo do cumprimento da pena. Fugindo o
condenado, a prescrio comea a correr da data da fuga (art. 112, II, 1 parte), regulando-se pelo
tempo que resta da pena (art. 113). Recapturado, interrompe-se aProf.
prescrio.
Nidal K. Ahmad
VI - PELA REINCIDNCIA.

A REINCIDNCIA SOMENTE INTERROMPE O PRAZO DA PRESCRIO DA


PRETENSO EXECUTRIA, SENDO INAPLICVEL PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA (ART.
109). Nesse sentido, a Smula 220 do STJ: A reincidncia no influiu no prazo da prescrio da
pretenso punitiva.

20) DA EXTINO DA PUNIBILIDADE Art. 107

I) CONCEITO

Com a prtica do crime, o direito de punir do Estado, que era abstrato,


torna-se concreto, surgindo a punibilidade, que a possibilidade jurdica do Estado impor a sano.
Todavia, o Cdigo Penal prev hipteses de extino da punibilidade.

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O art. 107 no taxativo, mas EXEMPLIFICATIVO.

Assim, o CP prev causas extintivas da punibilidade fora do rol dessa


disposio. Exs:

art 82: trmino do perodo de prova do sursis, sem motivo


para revogao da medida;

art. 90: o trmino do perodo de prova do livramento condicional sem motivo para
revogao

art. 312, 3, 1 parte: a reparao do dano no peculato culposo, antes da


sentena final irrecorrvel extingue a punibilidade.
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II) EFEITOS DA EXTINO DA PUNIBILIDADE

Em regra, as causas extintivas da punibilidade s alcanam o direito de punir


do Estado, SUBSISTINDO O CRIME EM TODOS OS SEUS REQUISITOS E A SENTENA
CONDENATRIA IRRECORRVEL.

Excepcionalmente, a causa resolutiva do direito de punir APAGA O FATO


PRATICADO PELO AGENTE E RESCINDE A SENTENA CONDENATRIA IRRECORRVEL. o
que acontece com a ABOLITIO CRIMINIS E A ANISTIA.

III) CAUSAS EXTINTIVAS DA PUNIBILIDADE EM ESPCIE

A) MORTE DO AGENTE

Sendo personalssima a responsabilidade penal, a morte do agente faz com


que o Estado perca o direito de punir (jus puniendi), no se transmitindo a seus herdeiros qualquer
obrigao de natureza penal. (princpio da culpabilidade) Prof. Nidal K. Ahmad
B) DA ANISTIA, GRAA E INDULTO

So espcies de indulgncia, clemncia soberana ou graa em sentido amplo.


Trata-se de renncia do Estado ao direito de punir.

A anistia o esquecimento jurdico de uma ou mais infraes penais. Deve


ser concedida em casos excepcionais, para apaziguar os nimos, acalmar as paixes sociais, etc.
Aplica-se, em regra, a crimes polticos (anistia especial), nada obstante que incida sobre delitos
comuns (anistia comum).

NO APLICVEL, porm, aos delitos referentes a prtica de tortura, o


trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos (art.
5, XLIII, CF/88, art. 2, I, da Lei 8072/90).

A anistia tem CARTER DA GENERALIDADE, abrangendo FATOS e no


pessoas.

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A anistia rescinde a sentena penal condenatria irrecorrvel. Assim, se o


sujeito vier a cometer novo delito, NO SER CONSIDERADO REINCIDENTE.

A competncia para concesso de anistia exclusiva da Unio e privativa do


Congresso Nacional (art. 48, VIII, CF/88), com a sano do Presidente da Repblica, s podendo ser
concedida por meio de lei federal.

Enquanto a anistia e o indulto tm carter de generalidade, incidindo sobre


fatos e abrangendo uma generalidade de pessoas, A GRAA INDIVIDUAL, POIS S ATINGE
DETERMINADO CRIMINOSO.

A graa e o indulto somente extinguem a punibilidade, SUBSISTINDO O


CRIME, A CONDENAO IRRECORRVEL E SEUS EFEITOS SECUNDRIOS.
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Assim, vindo a ser agraciado ou indulto, o sujeito que cometer novo crime
ser considerado reincidente.

A competncia para CONCEDER A GRAA E O INDULTO DO PRESIDENTE DA


REPBLICA, nos termos do art. 84, XII, da CF/88, podendo, nos termos do nico, delegar a
atribuio aos Ministros de Estado, ao Procurador-Geral da Repblica ou ao Advogado-Geral da
Unio.

Em resumo: Compete, privativamente, ao presidente da Repblica conceder


graa e indulto; j a anistia atribuio do Congresso Nacional, com a sano do presidente da
Repblica.

Nos termos do art. 5, XLIII, da CF/88, a graa e a anistia no podem ser


aplicados em relao a delitos referentes prtica de tortura, trfico ilcito de entorpecentes e drogas
afins, terrorismo e aos definidos como crimes hediondos.

C) LEI POSTERIOR QUE DEIXA DE CONSIDERAR O FATO CRIMINOSO


Prof. Nidal K. Ahmad ABOLITIO
CRIMINIS

A lei penal retroage, atingindo fatos ocorridos antes de sua entrada em


vigor, sempre que beneficiar o agente de qualquer modo (art. 5, XL, CF/88 e art. 2 do CP).

A abolitio criminis causa de extino da punibilidade, nos termos do artigo


107, inciso III, do CP, e gera o efeito de fazer cessar a execuo e os efeitos penais da sentena
condenatria (reincidncia, maus antecedentes, lanamento do nome do ru no rol dos culpados).

Todavia, no apaga os efeitos civis da prtica delituosa, j que a lei fala em


cessao dos efeitos penais da sentena.

D) DA DECADNCIA E PEREMPO Art. 103

a) DECADNCIA

Decadncia A PERDA DO DIREITO DE AO DO OFENDIDO EM FACE DO


DECURSO DO TEMPO.

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A decadncia NO SE APLICA REQUISIO DO MINISTRIO DA JUSTIA,


de modo que esta pode ser formulada em qualquer tempo, desde que no esteja extinta a
punibilidade por outra causa.

Se o ofendido menor de 18 anos, o direito de queixa ou de representao


pertence a seu representante legal. Se o ofendido maior de 18, s ele pode exercer o direito.

b) PEREMPO DA AO PENAL

Perempo a perda do direito de demandar o querelado pelo mesmo crime


em FACE DE INRCIA DO QUERELANTE, diante do que o Estado perde o jus puniendi.

A perempo s possvel na AO PENAL EXCLUSIVAMENTE PRIVADA.


Cabe aps o incio da ao penal privada. Prof. Nidal K. Ahmad
Nos termos do art. 60 do CPP, considerar-se- perempta a ao penal:
I quando, falecendo o querelante, ou sobrevindo sua incapacidade, no comparecer em juzo,
para prosseguir no processo, dentro do prazo de 60 dias, qualquer das pessoas a quem couber
faz-lo, ressalvado o disposto no art. 36;
II quando o querelante deixar de comparecer, sem motivo justificado, a qualquer ato do
processo a que deva estar presente, ou deixar de formular o pedido de condenao nas
alegaes finais;
III quando, sendo querelante pessoa jurdica, esta se extinguir sem deixar sucessor.

E) DA RENNCIA

a abdicao do ofendido ou de seu representante legal do direito de


promover a ao penal privada.

A RENNCIA S POSSVEL ANTES DO INCIO


Prof. NidalDA AO PENAL PRIVADA.
K. Ahmad
Assim, oportuna a renncia dentro dos seis meses previstos para o exerccio da ao penal privada
(art. 103 CP).

A renncia pode ser: expressa e tcita.

A RENNCIA EXPRESSA consta de declarao assinada pelo ofendido, seu


representante legal ou procurador com poderes especiais, que no precisa ser advogado (art. 50 CPP).

Importa RENNCIA TCITA ao direito de queixa a prtica de ato


incompatvel com a vontade de o ofendido ou seu representante legal iniciar a ao penal privada (art.
104, nico, 1 parte).

No caso de CONCURSO DE PESSOAS, a excluso de um dos ofensores


INDICA RENNCIA, no podendo o Promotor de Justia aditar a queixa para nela incluir o ofensor
excludo.

Dessa forma, SE TRS SO OS AUTORES DO CRIME DE AO PENAL


PRIVADA, CUMPRE AO OFENDIDO OFERECER QUEIXA CONTRA TODOS OU NENHUM. A excluso de
um importa renncia tcita, estendendo-se aos demais, nos termos do art. 49 do CPP.

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F) PERDO DO OFENDIDO (Art. 105 e 106) E PERDO JUDICIAL

PERDO o ato pelo qual INICIADA A AO PENAL PRIVADA, o ofendido ou


seu representante legal desiste de seu prosseguimento, nos termos do art. 105, caput, do CP.

O perdo s tem lugar na ao penal EXCLUSIVAMENTE PRIVADA.

O PERDO S POSSVEL DEPOIS DE INICIADA A AO PENAL PRIVADA


MEDIANTE O OFERECIMENTO DA QUEIXA, tendo o efeito at o trnsito em julgado da sentena
condenatria. Transitada em julgado a sentena penal condenatria, no mais admissvel (art. 106,
2).
Prof. Nidal K. Ahmad
O perdo NO PRODUZ EFEITOS QUANDO RECUSADO PELO QUERELADO
(art. 106, III), pois este pode ter o interesse de provar a sua inocncia.

Quando h dois ou mais querelados, O PERDO CONCEDIDO A UM DELES


SE ESTENDE A TODOS, sem que produza, entretanto, efeito em relao ao que o recusa (art.
51 CPP; art. 106, I e III, CP).

Assim, havendo dois rus, o perdo aceito por um produz efeito de extinguir
a punibilidade tambm em relao ao outro, SALVO SE OCORRE RECUSA. Neste caso, a ao penal
continua em relao ao querelado que o recusou.

V) DO PERDO JUDICIAL

Perdo judicial o instituto pelo qual O JUIZ, no obstante comprovada a


prtica da infrao penal pelo sujeito culpado, deixa de aplicar a pena em face de justificadas
circunstncias. Prof. Nidal K. Ahmad
Exs. Art, 121, 5; 129, 8, 140, 1, I e II.

O perdo judicial constitui causa extintiva da punibilidade de aplicao


restrita (art. 107, IX). Significa que no aplicvel a todas as infraes penais, mas somente quelas
especialmente indicadas pelo legislador.

O PERDO JUDICIAL SE DISTINGUE DO PERDO DO OFENDIDO, tambm


causa extintiva da punibilidade (CP, arts. 105, 106 e 107, V, parte final).

O PERDO DO OFENDIDO concedido pelo sujeito passivo do crime de ao


penal provada, DEPENDENDO DE ACEITAO. O PERDO JUDICIAL concedido pelo juiz e NO
DEPENDE DE ACEITAO.

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