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INTRODUO
Em razo do art. 1, I das Disposies Transitrias do RICMS/SP, ficou estabelecido
que os contribuintes do ICMS, que consumirem energia eltrica no processo de
industrializao, podero tomar crdito desse imposto relativo entrada de energia
eltrica. O ICMS um imposto assegurado pela Carta Magna de 1988 e est sujeito ao
princpio da no-cumulatividade tributria. A Constituio Federal em seu art. 155, 2
dispe sobre as regras constitucionais que o contribuinte dever seguir para ter direito a
creditar-se desse imposto.
O imposto, ora estudado, incide sobre vrias operaes, suas inicias dizem respeito,
no to somente a operao relativa circulao de mercadorias, que ser o cerne do nosso
estudo, mas diz respeito tambm a prestaes de servios de transporte interestadual
e intermunicipal e prestao de servio de comunicao, o professor Roque
Carraza(1) afirma que a sigla ICMS alberga pelo menos cinco impostos
diferentes. Esse imposto possui a competncia exclusiva dos Estados-Membros
e do Distrito Federal e os crditos apurados do ICMS e tomados pelo contribuinte
s podero ser creditados com o prprio imposto.
Captulo I
ICMS
Art. 155. Compete aos Estados e Distrito Federal instituir impostos sobre:
(...)
II operaes relativas circulao de mercadorias e sobre prestaes de servios e
transporte interestadual e intermunicipal e de comunicao, ainda que as operaes e as
prestaes se iniciem no exterior;
(...)
2 O imposto previsto no inciso II atender ao seguinte:
I ser no cumulativo, compensando-se o que for devido em cada operao relativa
circulao de mercadorias ou prestao de servios com o montante cobrado nas anteriores pelo
mesmo ou outro Estado ou pelo Distrito Federal;
II a iseno ou no-incidncia, salvo determinao em contrrio da legislao:
a) no implicar crdito para a compensao com o montante devido nas operaes ou
prestaes seguintes;
b) acarretar a anulao do crdito relativo s operaes anteriores;
(...).
Ser fato jurdico tributrio quando corresponder ao antecedente da norma jurdica. O fato
jurdico tributrio surge com o fenmeno da incidncia. Entende-se que a incidncia o
fenmeno representativo da qualificao de um fato como sendo um fato jurdico, em funo de
o conceito desse fato corresponder ao descrito no antecedente normativo, implicando, por
conseguinte, certos efeitos jurdicos correspondentes ao conseqente normativo (...).
Pois bem, temos que o fato jurdico tributrio do ICMS operao relativa
circulao de mercadorias ocorre quando, essa circulao de mercadorias encontrarem
identidade com o descrito na norma, ocorrer desse modo, o chamado subsuno do fato
norma. Essa subsuno do fato norma, nada mais do que, ocorrido o fato descrito no
antecedente normativo e convergido em linguagem competente, esse fato, por conseguinte
implicar no conseqente dessa norma de incidncia. So os sbios ensinamentos do
Mestre Paulo de Barros Carvalho(3):
(...) para que seja tido como fato jurdico tributrio, a ocorrncia da vida real, descrita no
suposto da norma individual e concreta expedida pelo rgo competente, tem de satisfazer a
todos os critrios identificadores tipificados na hiptese da norma geral e abstrata.
Tambm foi motivo de muita discusso doutrinria, o significado correto do que seria
circulao de mercadoria e chegou concluso de que o termo em tese um bem mvel
dotado de valor econmico que representa uma movimentao em direo ao consumo.
Desse modo, ocorrendo a circulao de um bem mvel dotado de valor econmico, fica
caracterizado o fato jurdico tributrio do ICMS.
Captulo II
Princpio Constitucional
1. Princpio da no-cumulatividade
O corolrio da lio supra que, toda vez que o contribuinte, ao adquirir uma
mercadoria ou um servio, havendo a incidncia do ICMS, passa a ter em seu
favor um crdito fiscal, constituindo um direito-dever, de compensar este crdito
com o dbito do imposto nas operaes mercantis posteriores. Assim, qualquer
norma que venha de encontro a esse princpio constitucional deve ser declarada
inconstitucional, no produzindo qualquer efeito no mundo jurdico.
Ademais, importante evidenciar que o princpio da no-cumulatividade no compe a
RMIT do ICMS, integra to somente a estrutura constitucional deste imposto e que seu
contedo no pode ser desprezado ou alterado por nenhuma esfera do poder legislativo.
Captulo III
Regra Matriz de Incidncia Tributria
A) Hiptese ou Antecedente
Critrio material: realizar operaes que causam a circulao de mercadorias;
Critrio espacial: no territrio nacional;
Critrio temporal: quando ocorre a transferncia da titularidade da mercadoria.
B) Conseqente
Critrio pessoal: Sujeito ativo - Estados e Distrito Federal
Sujeito passivo qualquer pessoa fsica ou jurdica, que
realize, com habitualidade ou em volume que caracterize intuito comercial,
operaes de circulao de mercadoria.
Critrio quantitativo: Base de clculo - o valor da operao (quantum devido);
Alquota variveis.
Captulo IV
Apropriao de Crdito
1. Apropriao de crdito de ICMS
Contribuinte do ICMS que adquirir em operao anterior bens com destaque desse
tributo na nota fiscal, conseqentemente ter direito ao crdito desse montante pago, em
relao a dbitos que vier a sofrer em uma posterior sada de mercadoria tributada por esse
imposto.
Dessa forma na regra geral de apropriao de crdito de ICMS, temos:
(...) a energia eltrica, para fins de tributao por via de ICMS, foi considerada pela
Constituio uma mercadoria, o que alis, no novidade em nosso direito positivo, que, para
que se caracterize o furto, de h muito vem equiparando a energia eltrica coisa mvel (art.
155, 3 do CP).
Imprescindvel o laudo tcnico, para mostrar com absoluta certeza o valor preciso do
crdito que o industrial contribuinte possui para realizar em sua escritura fiscal, o
creditamento. Para saber o tanto de quilowatts hora est sendo consumido no processo de
produo dos bens da indstria, de suma importncia que sejam realizados Laudos
Tcnicos para apropriar os crditos de ICMS das contas de energia eltrica das
indstrias. A lei complementar 102/2000 em seu inciso II do artigo 33, fica claro
que somente dar direito ao crdito de energia eltrica no estabelecimento
quando consumida no processo de industrializao. Para atender esse
dispositivo, o contribuinte dever munir-se de elementos capazes de justificar os
clculos das cifras lanadas nos livros fiscais, definidos por meio de laudo tcnico
emitido por perito ou empresa de Engenharia Credenciada, justificando a
apurao do consumo alheio atividade da empresa.
Por razo da justificativa das cifras lanadas nas escritas fiscais que se faz
necessrio, a produo de um laudo tcnico emitido por um perito, pois o rateio (se
houver apenas um relgio) de responsabilidade do contribuinte. Quando
citamos no tpico anterior, uma soluo para o contribuinte valer-se com preciso
da quantia exata dos quilowatts utilizados, colocando dois relgios no
estabelecimento, um para a produo e outro para o restante do
estabelecimento, foi de suma importncia, para que no ocorra nenhum erro por
ocasio do rateio e conseqentemente, uma eventual atuao fiscal em seu
estabelecimento, por imprudncia de sua parte por ter se creditado de valores
indevidos.
Captulo V
Perodo de Apurao
1. Prazo de prescrio do crdito
2. Crdito extemporneo
CONCLUSO
NOTAS:
BIBLIOGRAFIA
PERES, Adriana Manni e outros. Como utilizar Crditos Fiscais do IPI, PIS/COFINS e
ICMS/SP. 1 ed. So Paulo: IOB Thomson, 2005.
QUEIROZ, Lus Csar Souza. Curso de Especializao em Direito Tributrio. 1 ed. Rio
de Janeiro: Forense, 2006.