Pratica Trabalhista PDF

EXAME DE ORDEM
P R Á T I C A T R A B A L H I S TA
PRÁTICA TRABALHISTA
Daniele Sehli
www.iesde.com.br
Daniele Sehli
4.a edição
IESDE Brasil S.A.

Curitiba
2011
© 2005-2011 – IESDE Brasil S.A. É proibida a reprodução, mesmo parcial, por qualquer processo, sem autorização por escrito dos autores e do
detentor dos direitos autorais.
S456 Sehli, Daniele. / Prática Trabalhista / Daniele Sehli. / 4. ed. – Curitiba:

IESDE Brasil S.A., 2011.
216 p.
ISBN: 978-85-387-2246-5
1. Justiça do Trabalho. 2. Processo Trabalhista. 3. Direito Processual do

Trabalho. 4. Direito do Trabalho. I. Título.
CDD 341.688
Atualizado até abril de 2011.
Todos os direitos reservados.

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04/11
SUMÁRIO
Reclamação trabalhista I:
petição inicial
9 Denominação
9 Requisitos fundamentais
Reclamação trabalhista II
26 Primeiro passo: relacionar os dados do con-
trato de trabalho
27 Segundo passo: relacionar os fatos e os

fundamentos jurídicos (causa de pedir)
44 Terceiro passo: especificação dos pedidos
46 Considerações sobre a reclamação traba-

lhista do rito sumaríssimo
Defesa do reclamado: contestação

51 Considerações gerais
51 Requisitos fundamentais
52 Endereçamento ao juízo competente
52 Qualificação das partes
54 Preliminares
60 Defesa indireta de mérito: prejudicial de

mérito
62 Defesa direta de mérito

SUMÁRIO
65 Requerimentos do reclamado
66 Requerimentos finais
66 Finalização e local, data e assinatura
66 Documentos e provas
67 Resumo
Defesa do reclamado: exceções

e reconvenção
71 Exceções
74 Exceção de incompetência territorial
78 Exceção de suspeição e impedimento
82 Reconvenção
Recursos I
90 Efeitos dos recursos
90 Pressupostos dos recursos
96 Recurso ordinário
Recursos II
109 Recurso de Revista
SUMÁRIO
Recursos III
131 Embargos de declaração
139 Recurso de embargos
Recursos IV
149 Agravo de petição
158 Agravo de instrumento
Ação rescisória
171 Natureza jurídica
171 Previsão legal
174 Competência
175 Legitimidade
176 Petição inicial
178 Hipóteses
184 Irretroatividade
184 Efeitos
184 Prazo decadencial
184 Peça processual
SUMÁRIO
Mandado de segurança
189 Conceito
189 Natureza jurídica
189 Espécies
190 Competência
192 Condições genéricas
192 Condições específicas
194 Cabimento
194 Peça processual
Questões práticas I
199 Cuidados especiais
201 Questões práticas
201 Questão 1 – OAB/PR
204 Questão 3 – OAB/SP
205 Questão 5 – OAB/CE
SUMÁRIO
Questões práticas II
Referências 213
Anotações 215
Reclamação trabalhista I:
petição inicial
Daniele Sehli*
Denominação
A petição inicial ordinária na Justiça do Trabalho, consoante artigo 840 da Con-
solidação das Leis do Trabalho (CLT), recebe a denominação de reclamação trabalhista.
Assim, para se evitar qualquer tipo de discussão com a banca examinadora, deve-se
utilizar a nomenclatura sugerida pelo legislador.
Requisitos fundamentais
A princípio, os requisitos fundamentais para a elaboração da petição inicial tra-
balhista se encontravam apenas no artigo 840 da CLT. As exigências desse dispositivo
legal, contudo, mostram-se simplistas demais para a atuação de um profissional da área
do Direito. Não se pode perder de vista que o dispositivo celetário tem o condão de pos-
sibilitar a apresentação de reclamação trabalhista pela própria parte, vez que vigora na
Justiça do Trabalho o ius postulandi (CLT, art. 791).
Assim, para a apresentação da referida peça processual por intermédio de advo-

gado (que é a análise que será feita pela banca examinadora), deve-se atentar também
para os requisitos constantes do artigo 282 do Código de Processo Civil (CPC), diploma
jurídico esse que tem aplicação subsidiária no processo do trabalho (CLT, art. 769).
Parte-se, desse modo, à análise de cada requisito processual de forma individual.
Endereçamento da petição inicial

O endereçamento da reclamação trabalhista enseja que se tenha conhecimento
da competência da Justiça do Trabalho,1 a fim de identificar o órgão que deve receber a
postulação.
Mestre em Direito pela Pontifícia Universidade Católica do Paraná (PUCPR). Professora da Graduação da PUCPR. Advogada
trabalhista.
1 Convém salientar que a Emenda Constitucional 45/2004, alcunhada como “Reforma do Judiciário”, ampliou a competência da
Justiça do Trabalho, trazendo alterações substanciais quanto ao tema.
Considerando que a peça processual em análise é a reclamação trabalhista, a

competência funcional para dirimir a lide é, via de regra, das Varas do Trabalho (CLT,
arts. 650 a 653). Somente nas localidades não compreendidas na jurisdição das Varas do
Trabalho é que a petição inicial será direcionada aos juízes de Direito (arts. 668 a 669;
e CF, art. 112).
Em relação à linguagem a ser empregada, de grande valia é a lição de Sergio Pinto

Martins (2004, p. 250):
É comum, naquelas localidades em que há Varas do Trabalho, o advogado dirigir a petição

ao Senhor Doutor Juiz de Direito, quando o correto é ao Senhor Doutor Juiz do Trabalho da
Vara do Trabalho. A petição só será dirigida ao juiz de Direito nas localidades em que não
exista Vara do Trabalho e aquele magistrado tenha jurisdição trabalhista. Não será a petição
dirigida ao Juiz Federal do Trabalho. O juiz do Trabalho é um magistrado federal, não existe
a denominação Juiz Federal do Trabalho na Constituição, apenas juiz do Trabalho.
Assim, temos:
■■ a competência da Vara do Trabalho:
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz do Trabalho da _____ Vara do Trabalho

de (localidade)
■■ caso não haja Justiça do Trabalho na localidade, a competência será do juiz de

Direito, e virá da seguinte forma:
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da _____ Vara Cível de (localidade)
A competência territorial das Varas do Trabalho, por sua vez, é explicitada no

artigo 651 da CLT, cuja regra geral encontra-se no caput:
Art. 651. A competência das Juntas de Conciliação e Julgamento é determinada pela loca-
lidade onde o empregado, reclamante ou reclamado, prestar serviços ao empregador, ainda
que tenha sido contratado noutro local ou no estrangeiro.
Assim, se o empregado foi contratado no Mato Grosso, mas sempre laborou no

Rio de Janeiro, é nesta localidade que a petição inicial deve ser proposta: Vara do Tra-
balho do Rio de Janeiro.
Da mesma forma, se o empregado reside no Paraná, mas sempre trabalhou em

São Paulo, é nesta localidade que a peça de ingresso deve ser proposta: Vara do Trabalho
de São Paulo.
11
Com isso, deve-se ter em mente que é irrelevante o local da contratação do traba-
lhador ou a localidade em que o empregado reside. A peça vestibular deverá ser dirigida
à Vara do Trabalho em que foram prestados os serviços.
As demais hipóteses do artigo 651 da CLT apresentam exceções a essa regra geral,
que podem ser assim resumidas:
■■ quando o trabalhador for agente ou viajante comercial (pressupõe-se que o tra-

balhador preste serviço em mais de uma localidade), a ação trabalhista deverá
ser proposta na localidade onde a empresa tenha agência ou filial à qual o em-
pregado esteja subordinado (ou seja, a localidade em que está instalado o esta-
belecimento no qual o empregado presta contas) e, na falta deste, a localidade
em que o empregado tenha domicílio ou na localidade mais próxima (CLT, art.
651,§1.º);
■■ quando o trabalhador for brasileiro e prestar serviços no estrangeiro, desde

que não exista convenção ou tratado internacional dispondo em sentido con-
trário, será competente para receber a demanda trabalhista a Vara do Trabalho
brasileira (na localidade onde a empresa estiver sediada no Brasil ou onde o
empregado foi contratado). Nesse caso, exclui-se a regra geral – local da pres-
tação de serviços, que seria no estrangeiro – para atrair a competência da juris-
dição brasileira (CLT, art. 651, §2.º);
■■ quando o empregador promove suas atividades fora do lugar do contrato de

trabalho, o trabalhador poderá escolher propor a reclamação trabalhista no
local da contratação ou no local da prestação dos serviços (CLT, art. 651,§3.º).
Exemplo comum na doutrina é de trabalhadores em espetáculos circenses e
teatros.
Destarte, o endereçamento deverá ser feito da seguinte forma:
■■ quando há Justiça do Trabalho na localidade:
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz do Trabalho da _____ Vara do Trabalho de

(localidade)
■■ quando não há Justiça do Trabalho no local:
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da _____ Vara Cível de (localidade)

Qualificação das partes

Enquanto a legislação trabalhista é genérica (art. 840, §1.º), o CPC é bastante
específico em relação à qualificação das partes (art. 282, II). Assim, em atendimento à
regra processual mais completa, faz-se necessário consignar o nome, prenome, estado
civil, profissão e domicílio, tanto do reclamante como do reclamado.
A questão objeto do Exame de Ordem, via de regra, contém todos os dados ne-
cessários para a qualificação da parte. Se, eventualmente, a questão for omissa em rela-
ção a algum dado, ainda assim a qualificação das partes deverá ser preenchida da forma
mais completa possível na peça de ingresso.
Importa observar que isso não autoriza o candidato a criar um dado fantasioso apenas
para o preenchimento correto e completo da qualificação da parte. Tal procedimento
poderá ser entendido como um meio de identificação do candidato, acarretando, por
conseguinte, a sua desclassificação. Deverá o candidato, desse modo, apenas completar a
questão lembrando a necessidade do dado não mencionado.
Exemplificando, se restar ausente o estado civil do empregado, poder-se-ia re-

digir: Fulano de Tal, brasileiro, (estado civil), bancário, ... Havendo ausência do endereço,
poder-se-ia consignar: Rua ..., n.º..., CEP..., ou seja, apenas registrar o espaço com ponti-
lhados. Desse modo, não se deixa de mencionar o dado constante da regra processual,
bem como não se identifica a prova.
Isso feito, teremos:
Fulano de Tal, brasileiro, casado, pintor, residente e domiciliado em Cidade,

na Rua _____, n.º _____, CEP _____, doravante denominado reclamante, vem à presença
desse Juízo, _____.
Reclamante incapaz ou relativamente incapaz

A legislação trabalhista permite a formação do contrato de trabalho de empre-
gados maiores de 16 anos, sendo que os menores de 16 e maiores de 14 anos poderão
apenas firmar contrato de aprendizagem (CF, art. 7.º, XXXIII).
Ocorrendo tal situação – em que o empregado ainda não seja totalmente capaz
(menor de 18 anos) –, também deverá ser consignada na peça de ingresso a qualificação
completa do assistente ou do representante do menor (CPC, art. 8.º).
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Portanto, nessas situações, teremos que descrever duas qualificações completas:

uma para o reclamante (no caso, o trabalhador incapaz, que é a parte), e outra para o
seu representante.
Procurador
Considerando-se que, na questão objeto do exame da Ordem dos Advogados do
Brasil (OAB), a peça processual é confeccionada por advogado, devidamente constituí-
do, faz-se necessário consignar a existência do procurador legal da parte. Essa informa-
ção poderá ser aduzida da seguinte forma:
[...] vem à presença desse Juízo, por seu advogado infra-assinado e devida-
mente constituído (procuração em anexo ou instrumento de mandato em anexo),
inscrito na OAB - (estado) sob o n.º _____ [...]
Algumas subseções da OAB, por sua vez, exigem ainda que o candidato men-
cione o endereço do advogado, fazendo valer o disposto no artigo 39, I, do CPC. Para
tanto, constará na prova prática o endereço do advogado, podendo-se consignar o dado
da seguinte forma:
[...] vem à presença do Juízo, por seu advogado infra-assinado e devidamente

constituído (procuração em anexo ou instrumento de mandato em anexo), inscrito
na OAB - (estado), sob o n.º _____ , com escritório profissional na Rua _____________ ,
n.º _____ , CEP _____ , cidade (estado).
Reclamado
Ambas as partes, reclamado e reclamante, devem ser apresentados com qualifi-
cação completa. Se o reclamado for pessoa física, deve-se levar em consideração as mes-
mas observações acima aduzidas em relação ao reclamante. Se o reclamado for pessoa
jurídica, será o endereçamento feito a ela, pois é a empresa que figura como emprega-
dora e não os seus sócios.
Existem, também, situações em que o reclamado deve ser representado em juízo.

A regra concernente à representação processual encontra-se descrita no artigo 12 do
CPC. Desse modo, nessas ocasiões, tal qual se fez com o menor incapaz – relacionando
na peça de ingresso também a qualificação do seu representante legal –, para determi-
nados empregadores faz-se necessário adotar o mesmo procedimento em relação ao seu
representante processual.
A exemplo, temos o síndico da massa falida e o inventariante do espólio. Nessas

situações, teremos:
■■ massa falida:
[...] Massa Falida de Alimentos Alice Ltda., pessoa jurídica de direito privado,
estabelecida em (cidade), na Rua _____ , n.º _____ , CEP _____ , representada por seu
síndico, Fulano de Tal, brasileiro, solteiro, advogado, residente e domiciliado na
Rua _____ , n.º _____ , CEP _____ , (cidade), (estado).
■■ espólio:
[...] Espólio de _____, representado por seu inventariante, Sicrano de Tal, bra-
sileiro, solteiro, advogado, residente e domiciliado na Rua _____, n.º _____, CEP _____,
(cidade), (estado).
Litisconsórcio
Podem ocorrer situações de litisconsórcio ativo e passivo. A hipótese de litiscon-
sórcio ativo diz respeito a uma ação individual plúrima (CLT, art. 842), na qual os vários
empregados que ingressam com a demanda trabalhista têm em comum a identidade de
matéria e pretendem a tutela jurisdicional em face de um mesmo empregador.
Também poderá ocorrer a hipótese de litisconsórcio passivo, em que existe o

envolvimento de mais de um sujeito relacionado ao pedido feito pelo reclamante. Tais
situações ocorrem normalmente em relação ao pedido de condenação subsidiária (por
exemplo, no caso da Súmula 331 do TST) ou de condenação solidária (por exemplo, no
caso do art. 2.º, §2.º, da CLT).
Desse modo, havendo mais de um reclamante ou reclamado, é necessário fazer a

qualificação para cada um dos integrantes da lide.
Comissão de Conciliação Prévia

Se houver Comissão de Conciliação Prévia que envolva a categoria do empregado
em determinada localidade (pode ser uma comissão que envolva apenas os sindicatos
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– patronal e obreiro – ou uma comissão que envolva apenas os trabalhadores de de-

terminada empresa), é facultado ao reclamante, antes de ingressar com a reclamação
trabalhista perante a Justiça do Trabalho, optar pela tentativa de conciliação junto a
Comissão.
A intenção do legislador, com a Lei 9.958/2000, foi promover a autocomposição

entre as partes antes da tentativa de composição judicial, que se dá com o ajuizamento
da ação trabalhista perante a Justiça do Trabalho.
Fatos e fundamentos jurídicos

Para a confecção da peça inicial, a CLT aponta como requisito necessário apenas
uma breve exposição dos fatos, porém, tal disposição tem validade apenas quando se
trata do ius postulandi, isto é, quando é o próprio empregado que vem a juízo pleitear
seus direitos.
Para fins de Exame de Ordem, além da breve exposição dos fatos, deverão tam-
bém ser aduzidos os fundamentos jurídicos, como determina a Lei Processual Civil.
A esse respeito, interessante citar a lição de Tostes Malta (2004, p. 248-249):
O fato a que a lei se refere é o constitutivo do pedido, aquele cuja ocorrência gerou o direito
a que se reivindica.
Fundamento jurídico não é a norma jurídica em que o pedido se ampara, e sim a indicação
da natureza da relação de direito que decorre dos fatos expostos. Se o reclamante assevera
que, havendo sido dispensado sem justa causa, é credor das parcelas tais, está indicando o
fundamento jurídico da sua reivindicação.
[...]
A indicação do direito positivo aplicável não se exige na reclamação trabalhista, isto é, não
precisa o reclamante dizer em que texto da lei, Decreto-Lei etc., ampara sua pretensão.
Desse modo, verifica-se que a ausência de indicação de dispositivo legal não

importa em descumprimento da norma processual, mormente para as situações em que
não há grande controvérsia acerca do direito positivo (como, por exemplo, o pedido de
horas extras, excedentes da oitava hora diária, ante a previsão do texto constitucional).
Todavia, sempre que possível, deve ser indicado o dispositivo legal, ou entendi-
mento doutrinário e/ou jurisprudencial, ou os princípios que embasam o direito vindi-
cado pelo reclamante. Esses fundamentos incrementam a peça processual e permitem
ao avaliador investigar o grau de conhecimento do candidato.
Forma de exposição
Considerando-se que a reclamação trabalhista, via de regra, relata vários fa-
tos, faz-se necessário expô-los de forma que haja um encadeamento lógico entre eles.
A respeito do requisito, são bem lembradas as palavras de Wagner Giglio (2007, p.
177): “Deve, por isso, ser cuidadosamente redigida, sopesando-se cada palavra, o enca
deamento lógico da exposição e a correta fundamentação do pedido, [...]. Sua redação
deve obedecer os requisitos do estilo: clareza, precisão e concisão”.
É necessário, desse modo, estabelecer uma ordem de exposição desses fatos (so-
mente os essenciais). O mais conveniente é que os fatos sejam narrados de forma crono-
lógica e ordenada em relação aos pedidos principais e acessórios.
Vale dizer que, primeiramente, se trata da contratação, depois das condições

de trabalho e, na sequência, são tratados os fatos importantes na vigência da relação de
emprego, para terminar na dissolução do pacto laboral e, por fim, nos pedidos de cunho
indenizatório.
Pedido
Especificação do pedido
Após a exposição dos fatos e fundamentos jurídicos, vem o pedido, que nada
mais é do que a pretensão do reclamante.
Não pode existir reclamação trabalhista com pedido sem a respectiva causa de
pedir (fatos + fundamentos jurídicos), como também não pode haver causa de pedir
sem o correspondente pedido. Se tal evento ocorrer, a petição inicial será inepta (CPC,
art. 295, parágrafo único, I).
Daí porque a inicial deve mencionar precisamente o que o autor pretende. Por
exemplo, não pode alegar o reclamante ter sido dispensado sem justa causa e, em decor-
rência desse evento, simplesmente postular “o pagamento dos direitos decorrentes da
injusta dispensa”. A pretensão do reclamante, nesse caso, seria genérica, o que é vedado
pelo ordenamento jurídico (CPC, art. 286).
Deveria o reclamante, nessa situação, noticiar que embora tenha sido dispensado
sem justa causa, nada recebeu, razão pela qual postula o pagamento dos haveres resci-
sórios, a saber: saldo de salário de “(apontar a quantidade)” dias, aviso prévio indenizado
de 30 dias, com integração deste no tempo de serviço; férias e gratificação de férias,
proporcionais (apontar a quantidade) e vencidas (apontar a quantidade); décimo terceiro
salário (apontar a quantidade); pagamento da multa de 40%.
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Desse modo, deverá sempre o pedido ser certo e determinado2 ou, ao menos, deter-
minável, não se podendo formular pedido genérico, a não ser nas hipóteses previstas no
artigo 286 do CPC.
Pedidos alternativos e sucessivos

Os pedidos podem ser alternativos (CPC, art. 288) ou sucessivos (art. 289),
devendo-se entender que são uma espécie distinta em relação aos pedidos alternativos
lato sensu.
Quando se faz um pedido alternativo, de acordo com a regra processual civil,

o reclamado poderá cumprir a obrigação de mais de um modo, sendo que o resultado
prático de tal escolha é indiferente para o reclamante.
Exemplificando, pode-se postular que o reclamado comprove o recolhimento dos

depósitos do Fundo de Garantia do Tempo de Serviço (FGTS) na conta vinculada do
empregado num determinado período, sob pena de, não o fazendo, pagar uma indeni-
zação correspondente. Nesse caso, temos duas alternativas para o empregador: ou ele
comprova em juízo o correto recolhimento, a fim de não ser condenado ao pagamento
dos depósitos do FGTS, ou ele assume uma posição omissa (não junta os documentos)
e será condenado ao pagamento dos referidos depósitos.
Veja que, na hipótese apresentada nesse exemplo, a escolha compete ao empre-

gador, sendo que para o empregado não há diferença no resultado prático da escolha
do empregador. Isso porque, se o empregador comprovar que recolheu corretamente
os depósitos fundiários, era porque não existia débito pendente. Contudo, se o empre-
gador não comprovar que recolheu corretamente o FGTS, então ele será condenado ao
pagamento. Ao final, o empregado vai obter aquilo que pretende: os valores atinentes
ao correto recolhimento do FGTS.
Na hipótese de pedidos sucessivos, existe uma gradação entre as pretensões formu-

ladas pelo reclamante. O empregado quer o resultado prático da primeira pretensão (pedido
principal) e somente na hipótese de não ser possível atender a pretensão principal é que o
reclamante requer que o juízo investigue a possibilidade de deferir o pedido sucessivo.
A título de exemplo, podemos noticiar o caso de dispensa sem justa causa de

emprego estável. O empregado estável tem direito a ser reintegrado no emprego, pois o
que o ordenamento jurídico garante é a sua manutenção no trabalho. Assim, o pedido
principal seria de reintegração do empregado no emprego. Contudo, poderia não ser
possível a reintegração, e então entra em cena o pedido de ordem sucessiva ou subsidiária,
que seria o pagamento de indenização correspondente ao período de estabilidade.
2 “[...] é aquele definido ou determinado em suas qualidades e quantidades” (Santos, 1989, p. 152).
Observe-se que nesse caso, diferentemente do pedido alternativo – que se en-

contra num mesmo patamar –, os pedidos sucessivos têm um grau de valoração. Isto
é, sempre buscará o reclamante que o pedido principal seja atendido e somente na
hipótese deste não ser possível ele se contentará com o pedido subsidiário. No caso dos
pedidos alternativos, é indiferente a forma de cumprimento da obrigação. No caso
dos pedidos sucessivos, sempre será mais valoroso o pedido principal.
Pedidos relacionados a obrigações de fazer

Havendo algum pedido relacionado a obrigação de fazer ou não fazer, poderá o
reclamante inserir o pedido de uma pena pecuniária (astreintes) para o caso de descum-
primento da obrigação. Nesse sentido, é o artigo 287 do CPC.
Pedidos relacionados à antecipação da tutela

Primeiramente, cumpre destacar que a tutela antecipada e específica difere das
medidas cautelares tratadas nos artigos 796 e seguintes do CPC.
Nas palavras de Jorge Luiz Souto Maior (2000, p. 56)
[...] a tutela antecipada trata-se de uma nova técnica de provimento jurisdicional, proferida
em cognição sumária, que se baseia, em parte, nos pressupostos da tutela cautelar (ainda
que os termos do artigo 273 tragam nova roupagem ao periculum in mora, chamando-o de
“receio de dano irreparável ou de difícil reparação” e que quanto ao fumus boni iuris diga tra-
tar-se de “verossimilhança da alegação”), mas que também pode ser concedida por razões
de ordem estrutural, para fins de penalizar atos que afrontem a dignidade da justiça. Uma
decisão que tem por objetivo antecipar, provisoriamente, no todo ou em parte, os efeitos
práticos da pretensão deduzida em juízo, e não a pretensão em si, tendo por isso, uma fun-
ção executiva, mas que pode ser efetivada com força mandamental e pode, eventualmente,
não coincidir com o conteúdo da sentença final.
Com o advento da Lei 10.444/2002, os provimentos antecipatórios ficaram assim
distribuídos:
■■ artigo 461 do CPC diz respeito às obrigações de fazer ou não fazer;
■■ artigo 461-A do CPC diz respeito às obrigações de entrega de coisa;
■■ artigo 273 do CPC diz respeito às obrigações de pagar quantia em dinheiro e,
de forma residual, às demais obrigações que não se relacionem com os artigos
461 e 461-A do CPC.
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Requerimentos
Após terem sido deduzidas as pretensões de direito material, deve a petição ini-
cial apontar alguns requerimentos de ordem processual.
A CLT não impõe tais requisitos para a confecção da reclamação trabalhista. Con-
tudo, há a necessidade de adequação da formulação da peça inicial às regras do Processo
Civil.
Desse modo, deverão ser requeridas:

■■ a notificação do reclamado (adotando-se a terminologia constante da CLT, art.
841, caput e §1.º) para, querendo, responder a reclamação trabalhista;
■■ a produção de todas as provas em direito admitidas, em especial o depoimento
pessoal do reclamado, a oitiva de testemunha, a produção de prova pericial, a
juntada de documentos e outras provas que se fizerem necessárias;
■■ a procedência da ação, condenando o reclamado ao cumprimento dos pedidos
formulados, acrescidos de juros e correção monetária, bem como ao pagamen-
to das custas processuais e honorários advocatícios.
Valor da causa
Não exige o artigo 840, parágrafo 1.º, da CLT que seja indicado o valor atribuído
à causa. Contudo, mesmo sem expressa determinação na lei trabalhista é necessário
indicá-lo. Justificamos.
O valor da causa, regra geral, deve corresponder ao valor que o reclamante pre-
tende receber. Nesse sentido, são os artigos 258 e seguintes do CPC.
Na Justiça do Trabalho, se a petição inicial estiver desacompanhada do valor

atribuído à causa, este será fixado pelo juiz, antes de passar à instrução do feito. Essa é
a regra do artigo 2.º da Lei 5.584/70:
Art. 2.º Nos dissídios individuais, proposta a conciliação, e não havendo acordo, o Presi-
dente da Junta ou o Juiz, antes de passar à instrução da causa, fixar-lhe-á o valor para a
determinação da alçada, se este for indeterminado no pedido.
Para alguns, a referida legislação acabou por prescrever a necessidade de consignar

o valor da causa na peça de ingresso. Porém, essa necessidade não teria por fundamento o
eventual reconhecimento de inépcia da petição inicial, se ausente o valor da causa, mas sim
para se saber quais os limites de tramitação processual, ou melhor, para fixação de alçada:
Art. 2.º [...]

§3.º Quando o valor fixado para a causa, na forma deste artigo, não exceder de 2 (duas) ve-
zes o salário mínimo vigente na sede do Juízo, será dispensável o resumo dos depoimentos,
devendo constar na Ata a conclusão da Junta quanto à matéria de fato.
§4.º Salvo se versarem sobre matéria constitucional, nenhum recurso caberá das sentenças
proferidas nos dissídios da alçada a que se refere o parágrafo anterior, considerando, para
esse fim, o valor do salário mínimo à data do ajuizamento da ação.
Assim, a consignação do valor da causa na petição inicial se deu muito mais para
adequação ao novo rito – rito sumário – do que propriamente para atender ao disposto
no artigo 258 e seguintes do CPC. Como a petição inicial pelo rito sumário, cujo valor
da causa limita-se até dois salários mínimos, não estaria sujeita a recurso, exceto se
houver matéria constitucional, poder-se-ia limitar a tramitação do feito.
Carlos Eduardo Oliveira Dias (1997, p. 74) aponta claramente os resultados
dessa inovação legislativa:
Como já salientamos, a única importância do valor da causa para o processo do trabalho

está na fixação da alçada, daí porque tornou-se uma prática constante nos tribunais que
as ações, genericamente, possuam apenas o valor suficiente para suplantar o limite legal
mínimo – dois salários mínimos.
Para o reclamante, ser lançado um valor pequeno, não deixa até de ser estratégico, pois de
toda sorte, havendo condenação do reclamado, será fixado outro valor pelo juiz, que será
a base de cômputo das custas e do depósito recursal (CLT, arts. 789 e 899, 1.º). De outro
lado, em caso de improcedência ou extinção do processo, a base de cálculo das custas, a car-
go do reclamante, será o valor atribuído à causa. Por isso, entendemos não ser conveniente
lançar um valor excessivo na inicial, justamente para evitar transtornos dessa natureza.
Contudo, com o advento da Lei 9.957/2000, que deu origem ao rito sumaríssimo, 3
o valor da causa passou a ser efetivamente imprescindível nas petições iniciais.
Além de implicar alterações procedimentais, existem adaptações a serem feitas

na petição inicial que tramitará pelo rito sumaríssimo, sob pena do indeferimento desta.
Desse modo, se a questão prática não ensejar a aplicação da Lei 5.584/70 (cujo va-
lor da causa é de até dois salários mínimos), nem da Lei 9.957/2000 (cujo valor da causa
é de até 40 salários mínimos), a petição inicial tramitará pelo rito ordinário. Nessa situa-
ção, deverão ser observadas as regras gerais do Processo Civil (CPC, arts. 258 a 260).
Ao se calcular o valor da causa, deve-se levar em conta o seguinte:
■■ o valor do pedido principal, conforme dispõe o artigo 259, I, do CPC. Consoan-

te Tostes Malta (2004, p. 286):
3 CLT, art. 852-A. Os dissídios individuais cujo valor não excedam a quarenta vezes o salário mínimo vigente na data do ajuiza-
mento da reclamação ficam subordinados ao procedimento sumaríssimo.
21
[...] os honorários advocatícios, os juros de mora, a correção monetária e as custas não

se computam, pois a eles não se refere a lei, porque são calculados com base no valor do
pedido, de modo que a sua inclusão neste levaria a um círculo vicioso.
■■ havendo cumulação de pedidos (que é o mais comum nas reclamações traba-

lhistas), o valor da causa deve corresponder à soma dos valores de todos eles
(art. 259, II);
■■ se houver pedidos alternativos ou sucessivos, deve-se considerar o valor do
pedido de maior valor ou principal (art. 259, III e IV);
■■ havendo prestações vencidas e vincendas, o valor da causa será a soma de todas
(art. 260). Exemplificando:
o empregado que ainda se encontra prestando serviços ao empregador reclamar dife-

renças de salário decorrentes de norma coletiva, o valor da sua reclamação será o das
diferenças já devidas quando do ajuizamento da reclamação acrescido do valor corres-
pondente a um ano de prestação vincendas. (MALTA, 2004, p. 287)
Algumas subseções da OAB não exigem a observância do rigor da legislação pro-

cessual civil, considerando-se, inclusive, que não é esta a regra que vigora no dia-a-dia
da advocacia.
Assim, algumas subseções da OAB reputam como válido que o candidato indi-
que, no caso de rito ordinário, apenas que o valor atribuído à causa é superior ao limite
do rito sumaríssimo. Por exemplo, se a soma dos pedidos importar em aproximada-
mente R$100.000,00 (cem mil reais), não seria necessário apontar essa quantia como
valor da causa. Poderia se consignar apenas que se atribui à causa, para a fixação do rito
ordinário, o valor de R$21.000,00 (vinte e um mil reais).4
Pedido de deferimento
Para finalizar a peça processual, pode ser utilizada a expressão:
Nestes termos, pede deferimento.
Local, data e assinatura

Ao final, deverá ser colocado, a título de local, o lugar onde foi distribuída a
reclamação trabalhista.
4 Considerando-se o atual valor do salário mínimo, ou seja, de R$510,00, e o patamar superior a 40 vezes esse valor.
A data, via de regra, é a data do exame, ou conforme indique a prova.
A assinatura, para efeitos de não identificar a prova, não deve ser consignada.
Pode o candidato, então, deixar:
Assinatura do Advogado
Nome do Advogado
(pode ainda colocar o nome do advogado indicado na questão)
OAB - (subseção) n.º ___________
(deixar em branco ou colocar o número da OAB fornecido na questão)
Documentos e provas
Dispõe o artigo 787 da CLT, combinado com o artigo 283 do CPC, que a petição
inicial deverá vir acompanhada dos documentos necessários à propositura da ação.
Tratando-se de exame para o ingresso na OAB, não serão fornecidos documentos

com a questão a ser desenvolvida para serem anexados. Tal situação, contudo, não impe-
de o candidato de cumprir o disposto nos dispositivos legais acima transcritos, devendo
ao longo da peça fazer remissões à peça da existência dos documentos indispensáveis.
Desse modo, todos os documentos essenciais e que poderiam estar de posse do

empregado, para a montagem da reclamatória trabalhista, devem ser mencionados na
peça de ingresso.
Nesse sentido, podemos citar a procuração, a qual constitui o advogado, e os do-

cumentos que habilitam a representação, como, por exemplo, a certidão de nascimento,
no caso de empregado incapaz representado pelo pai.
Do mesmo modo, se há pedido de salário-família, deve ser mencionada a juntada

da certidão de nascimento dos filhos para se ter direito ao benefício.
23
Estes seriam, em resumo, os requisitos essenciais para a elaboração da reclama-

ção trabalhista:
Reclamação trabalhista
■■ Endereçamento ao juízo competente

artigo 840, §1.º, da CLT + artigo 282, I, do CPC
■■ Qualificação individualizada do reclamante e do reclamado + endereço do

advogado
artigo 840, §1.º, da CLT + artigo 282, II, do CPC + artigo 39, I, do CPC
■■ Exposição dos fatos e fundamentos jurídicos

artigo 840, §1.º, da CLT + artigo 282, III, do CPC
■■ Pedidos
artigo 840, §1.º, da CLT + artigo 282, IV, do CPC
■■ Requerimentos processuais
artigo 282, VI e VII, do CPC
■■ Valor da causa
artigo 282, V, do CPC + artigo 852-A da CLT + Lei 5.584/70, artigo 2.º
■■ Pedido de deferimento
■■ Local, data e assinatura

artigo 840, §1.º, da CLT
Reclamação trabalhista II
A reclamação trabalhista é a peça inaugural do processo, sendo umas das peti-

ções mais importantes. É dela que irão decorrer as demais consequências do processo e,
por isso, deve ser redigida com cuidado.
Os requisitos essenciais para a sua elaboração, de acordo com o artigo 840 da

Consolidação das Leis do Trabalho (CLT), não esgotam por completo aqueles exigidos
para o Exame de Ordem. Para tanto, deve-se valer também do disposto no artigo 282,
do Código de Processo Civil (CPC) que tem aplicação subsidiária no processo do traba-
lho (CLT, art. 769).
A questão que mais tem chamado atenção em Exames de Ordem, por sua vez,
reside justamente nesses requisitos: a delineação dos fatos e fundamentos jurídicos
(chamada causa de pedir) e a especificação do pedido. Esses pontos merecem especial
atenção no desenvolvimento da reclamação trabalhista.
Nessa etapa da petição inicial, o candidato irá demonstrar se tem pleno e amplo
conhecimento sobre os direitos do trabalhador1 e evidenciará o seu raciocínio jurídico,
dedutivo e indutivo, através de uma boa articulação na peça.
Para tanto, deve-se levar em consideração que somente os fatos necessários e

essenciais ao deferimento da pretensão formulada devem ser indicados na peça de in-
gresso. Não é aconselhável utilizar fatos que não estejam vinculados à questão, pois
poderá ser entendido como identificação da prova, o que não é permitido.
Os fatos narrados devem ser albergados pelo nosso ordenamento jurídico (ou
seja, devem ter respaldo em algum fundamento jurídico).
Assim, ainda que inexista norma jurídica trabalhista determinando expressa-

mente que a peça de ingresso contenha o fundamento jurídico, é necessário mencioná-lo
para fins de Exame de Ordem.
1 Expressão adotada pelo jurista Mario de La Cueva.

Pode ser adotado como fundamento jurídico um determinado dispositivo legal,

jurisprudência, doutrina ou princípio do Direito. Os mais utilizados são a lei e a juris-
prudência, incluindo-se nesta as súmulas e as orientações jurisprudenciais do Tribunal
Superior do Trabalho (TST). A que tem menor aplicabilidade na seara trabalhista é a
doutrina, sendo utilizada com maior frequência nas questões em que há ainda acirrada
discussão sobre o direito vindicado.
Os fatos devem ser encadeados de forma lógica, se possível em ordem cronológi-

ca e ordenada em relação aos pedidos principais e acessórios. Assim, tomando por base
um reclamante empregado, poderia se tratar primeiramente da contratação, depois das
condições de trabalho estabelecidas e, na sequência, dos fatos importantes na vigência
da relação, para terminar na dissolução do pacto laboral e, por fim, os pedidos de cunho
indenizatório.
Por isso, não se pode esquecer que:

Há necessidade de clareza, precisão e concisão na peça vestibular. Não importa que a pe-
tição inicial seja de uma ou de duas folhas. O importante é que a peça vestibular seja bem
redigida, tendo causa de pedir e pedido, de modo que a parte contrária e, também, o juiz
possam compreender o que está sendo postulado pelo autor.
A petição tem um silogismo. A premissa menor é representada pelos fatos. Os fundamen-
tos de direito são a premissa maior. A conclusão é o pedido. (MARTINS, 2004, p. 251)
Passemos a esquematizar esses dados.
Primeiro passo:
relacionar os dados do contrato de trabalho
Relacione quatro dados essenciais:
■■ data de admissão – deve-se considerar a real data de admissão, independente-
mente de haver ou não anotação em Carteira de Trabalho e Previdência Social –
CTPS, do tempo de serviço (a eventual ausência de registro deverá ser debatida
em outra oportunidade);
■■ data da dispensa;
■■ a função exercida – deve-se considerar a real função exercida, mesmo que o
reclamante tenha sido registrado em outro cargo (eventual diferença quanto à
função formal e a função real será objeto de análise em item específico da peça
de ingresso);
27
■■ o salário percebido – o real salário auferido pelo empregado, considerando-se

em sua totalidade, mesmo que não conste em contracheque (eventual pedido
de integração de salário pago por fora será objeto de investigação específica na
peça de ingresso).
Não podemos esquecer que o contrato de trabalho é um contrato-realidade2.

Assim, devem ser consignados, nesse primeiro momento, os reais dados de trabalho do
reclamante.
Podemos exemplificar da seguinte forma:
O reclamante foi admitido em (dia) de (mês) de (ano). Exerceu as funções de

(atividade).
Foi imotivadamente dispensado em (dia) de (mês) de (ano).
Sua última remuneração foi de R$ ...
Segundo passo: relacionar os fatos e os

fundamentos jurídicos (causa de pedir)
Devem ser relacionados somente os fatos essenciais, de forma lógica. Para uma
melhor estruturação da causa de pedir, dividimo-la em etapas, conforme quadro a se-
guir.
Aduzir fatos a justificar a presença das partes

■■ Litisconsórcio ativo: explicar por qual motivo a reclamação está sendo mo-
vida por vários empregados de forma conjunta. O seu fundamento encontra
amparo no artigo 842 da CLT.
■■ Litisconsório passivo: explicar por qual motivo a reclamação está sendo mo-
vida em face de vários reclamados.3
2 Expressão adotada pelo jurista Mario de La Cueva.

3 Podemos ter a hipótese de um litisconsórcio passivo cuja explicação é a condenação solidária (por exemplo, no caso de grupo
econômico – art. 2.º, parágrafo 2.º, da CLT) ou de condenação subsidiária (por exemplo, no caso da Súmula 331 do TST) ou
mesmo de reconhecimento de vínculo com outro empregador.
Aduzir fatos relacionados à natureza da relação jurídica havida

■■ Reconhecimento do vínculo de emprego (CLT, art. 3.º).
■■ Nulidade da relação de trabalho na forma de “contrato de prestação de

serviços”, “representante comercial”, serviço “autônomo” etc. (CLT, art.
3.º c/c art. 9.º).
■■ Anotação do contrato de trabalho em CTPS (CLT, art. 39 e 49).
■■ Declaração de unicidade contratual.
Aduzir fatos atinentes a parcelas de natureza salarial

■■ Ligadas diretamente ao salário do reclamante:
■■ diferenças salariais oriundas de equiparação salarial (CLT, art. 461);
■■ diferenças salariais oriundas de substituição (TST, Súmula 159);
■■ diferenças salariais oriundas de desvio de função (TST, SDI-1, OJ 125);
■■ diferenças salariais oriundas de alteração do contrato de trabalho
(CLT, art. 468; e TST, Súmula 51).
■■ Ligadas aos artigos 457 e 458 da CLT:
■■ diferenças de comissões, gratificações, prêmios (parcelas que visam au-
mentar o conjunto remuneratório do reclamante);
■■ reconhecimento da natureza salarial de diárias de viagem e ajudas de
custo (CLT, art. 457 c/c art. 9.º);
■■ reconhecimento de natureza salarial de parcela fornecida in natura (CLT,
art. 458).
■■ Integração de salário pago “por fora”.
■■ Parcelas salariais ligadas a outros dispositivos legais ou convencionais:
■■ adicional de insalubridade (CLT, art. 192);
■■ adicional de periculosidade (CLT, art. 193);
■■ adicional de transferência (CLT, art. 469).
Aduzir fatos relacionados à jornada de trabalho do reclamante

■■ Horas extras:
■■ considerar o limite estipulado na lei (em regra, art. 7.º, XIII, da CF; e art. 58
da CLT), mas observar se não há um limite mais benéfico para a categoria
29
profissional do reclamante (por exemplo, para os bancários, a hipótese

do art. 224 da CLT e para o professor a hipótese do art. 318 da CLT);
■■ considerar se o limite contratual não é mais benéfico que aquele descri-
to na legislação (aplicação do princípio da condição mais favorável e da
inalterabilidade);
■■ considerar se o trabalho é realizado em turnos ininterruptos de reveza-
mento (CF, art. 7.º, XIV);
■■ considerar se há tempo à disposição do empregador (CLT, art. 4.º);
■■ horas in itinere (CLT, art. 58, §2.º; e TST, Súmula 90).

■■ Intervalos legais:
■■ intervalo intrajornada (por exemplo, art. 71 da CLT; e OJ 307 da SDI-1
do TST);
■■ intervalo intrajornada especial (por exemplo, art. 72 da CLT; e art. 253
da CLT);
■■ intervalo interjornada (CLT, art. 66; e TST, Súmula 110).
■■ Horas de sobreaviso e prontidão:
■■ horas de sobreaviso (CLT, art. 244, §2.º);
■■ horas de prontidão (CLT, art. 244, §3.º);

■■ Jornada noturna (CLT, art. 73).
■■ Repouso semanal remunerado (Lei 605/49; e TST, Súmula 172).
■■ Domingos e feriados laborados (CLT, art. 67; e TST, Súmula 146).
Férias e décimo terceiro salário

■■ Décimo(s) terceiro(s) salário(s) não pagos (Lei 4.090/62).
■■ Férias e gratificação de férias não paga(s) ou não concedida(s) (CLT, art. 137).
Ruptura do contrato de trabalho
■■ Nulidade da ruptura contratual em razão de alguma estabilidade provisória

no emprego (empregada gestante, empregado acidentado, dirigente sindical
ou da Cipa etc.), reintegração no emprego e, sucessivamente, o pagamento
de indenização equivalente.
■■ Reversão de justa causa aplicada ao empregado.
■■ Rescisão indireta do contrato de trabalho (CLT, art. 483).

■■ Ruptura do contrato de trabalho por prazo determinado (CLT, arts. 479
e 480).
■■ Verbas rescisórias não pagas (saldo de salário, aviso prévio, férias e gra
tificação de férias, décimo terceiro salário, multa de 40% do FGTS).
■■ Penalidades relativas ao pagamento das verbas rescisórias (CLT, art. 467
e 477, §8.º).
■■ Entrega das guias para o seguro-desemprego (TST, Súmula 389).
FGTS
■■ Incidência sobre as parcelas salariais postuladas na reclamação trabalhista
(Lei 8.036/90, art. 15).
■■ Execução direta em face do não recolhimento na conta fundiária do recla-
mante (Lei 8.036/90, art. 15).
Parcelas de natureza indenizatória

■■ Indenização decorrente de dano moral.
Feito o checklist, tentaremos abordar algumas das situações acima tratadas.
Justificar a presença das partes: formação do litisconsórcio

Como visto anteriormente, antes de ingressar nos fatos relacionados ao contrato
de trabalho do reclamante devemos explicar por qual motivo figura mais de uma pessoa
no polo ativo ou passivo da ação trabalhista.
Assim, antes de ingressar no pacto laboral do trabalhador, deverão ser deduzidas

tais pretensões. Exemplificamos abaixo.
■■ A questão indica que o reclamante foi contratado por uma empresa – a qual
era sua empregadora (nos termos dos arts. 2.º e 3.º da CLT) – que ele prestou
serviços para outra empresa – a tomadora de serviços, que efetivamente tomou
proveito da atividade do empregado.
Essas informações possibilitam que o candidato confeccione a sua reclamação

trabalhista em face das duas empresas – a empregadora e a tomadora de serviços –, pois
poderá deduzir pretensões em face das duas reclamadas. Haverá, portanto, um litiscon-
sórcio passivo.
31
Como o reclamante poderá deduzir pretensões em face das duas reclamadas,

deverá precisar os limites da pretensão em relação a cada uma delas, sob pena de ser
considerada inepta a peça de ingresso.
Nesse caso, o reclamante poderia postular a condenação subsidiária da segunda

reclamada (tomadora de serviço). A pretensão seria de condenação subsidiária porque o
tomador de serviços somente será responsabilizado se o empregador – que é o devedor
principal – eventualmente não cumprir as determinações constantes da sentença (TST,
Súmula 331).
Assim, podemos consignar o fato e o fundamento jurídico da seguinte forma:
Fato
Não obstante o reclamante ter sido contratado pelo primeiro reclamado (real
empregador), prestou serviços para o segundo reclamado (tomador de serviços)
durante todo o pacto laboral.
Fundamento jurídico
Assim, deve o segundo reclamado ser condenado subsidiariamente aos pedi-

dos formulados na presente reclamação trabalhista, considerando-se o disposto no
item IV da Súmula 331 do Tribunal Superior do Trabalho, in verbis:
O inadimplemento das obrigações trabalhistas, por parte do empregador, implica a res-
ponsabilidade subsidiária do tomador de serviços quanto àquelas obrigações, inclusive
quanto aos órgãos da Administração Direta, das autarquias, das fundações públicas, das
empresas públicas e das sociedades de economia mista, desde que hajam participado da
relação processual e constem também do título executivo judicial.
Relacionar fatos atinentes à natureza da relação jurídica:

reconhecimento do vínculo de emprego
De início, buscamos os fatos que podem albergar a pretensão do reclamante.
Para que seja declarado o vínculo, o empregado deve ter trabalhado na forma descrita
no artigo 3.º da CLT, ou seja: subordinado, não eventual, com recebimento de salário
(oneroso) e pessoalmente (pessoalidade e pessoa física).
Por isso, no conteúdo fático deve ser alegado que o trabalho foi executado de forma
subordinada, com habitualidade e pessoalidade e mediante o pagamento de salários. Isto é, lem-
brando todos os elementos essenciais para a caracterização da relação de emprego.
Se a questão trouxer mais dados que possibilitem a identificação dos elementos

essenciais para a configuração do vínculo de emprego – por exemplo, de que o recla-
mante obedecia ordens do seu superior hierárquico, que o reclamante tinha metas a
cumprir, que os salários do reclamante eram pagos independentemente dos resultados
do seu trabalho –, esses dados também devem ser apontados na peça de ingresso.
Feita a narrativa fática, deve-se encontrar um fundamento jurídico. Nesse caso,

o fundamento jurídico é o artigo 3.º da CLT.
Contudo, não basta que o reclamante postule o reconhecimento do vínculo de

emprego (pedido de natureza declaratória). Deve também postular a anotação deste na
Carteira de Trabalho (pedido de natureza condenatória – obrigação de fazer). O funda-
mento para a anotação na CTPS está no artigo 39 da CLT.
Assim, exemplificamos:
■■ A questão indica que o reclamante foi contratado pela reclamada (empresa

do ramo da construção civil) para prestar serviços de pedreiro. Indica que ele
trabalhou por um longo período (por exemplo, de 1.º/03/2004 a 18/02/2005),
de forma pessoal e subordinada, sem que lhe fosse anotada a CTPS.
Essas informações possibilitam que o candidato pretenda ver declarado o vínculo

de emprego com a reclamada, pois encontram-se presentes os elementos configuradores
do vínculo de emprego.
Fato
Em que pese o reclamante ter laborado para a reclamada no período de 1.º de

março de 2004 a 18 de fevereiro de 2005, de forma pessoal e habitual, sob a subor-
dinação desta e mediante pagamento pecuniário (salário), não teve o seu contrato
de trabalho anotado em Carteira de Trabalho.
Em face do exposto e com fundamento nos artigos 3.º e 39 da CLT, deve ser
reconhecido o vínculo de emprego entre as partes, no período de (data de admissão)
a (data da dispensa), com a respectiva anotação da CTPS, na função de (função do
reclamante).
33
Relacionar fatos ligados ao salário do reclamante

Para que sejam devidas diferenças de parcelas salariais, faz-se necessário que o
reclamante esteja recebendo menos do que lhe é devido. Isto é, ele pode trabalhar em
identidade de função com outro empregado e ganhar menos do que este (equiparação
salarial), pode estar substituindo determinado empregado por motivo de férias ou licen-
ça e não receber o salário da função do substituído (salário-substituição) e pode estar
trabalhando em função mais complexa e diversa daquela para a qual foi contratado
(desvio de função). Existe grande número de possibilidades, mas cada uma tem o seu
fundamento jurídico.
De acordo com o conteúdo fático delineado na petição inicial, pode-se investigar

qual fundamento jurídico será adotado, lembrando que é este o raciocínio esperado
pelos examinadores.
Assim, exemplificamos com o instituto da equiparação salarial:

■■ A questão indica que o reclamante trabalha na mesma função que outro empre-
gado da reclamada, mas que este empregado recebe salário maior do que o recla-
mante, e que a diferença existente é de 30% a mais que o salário do reclamante.
Referidas informações possibilitam que o candidato confeccione a pretensão de

diferenças salariais oriundas de equiparação salarial, pois o reclamante trabalha para o
mesmo empregador, na mesma localidade, na mesma função (identidade de função) e
recebe salário menor (diferença de 30%). Esse seria o conjunto de fatos que embasa a
pretensão obreira.
No caso em questão, o fundamento jurídico do direito do reclamante seria a

equiparação salarial, cujo instituto está delineado no artigo 461 da CLT.
A pretensão do reclamante ainda deve ser certa e determinada, a fim de possi-

bilitar o direito de ampla defesa e contraditório da parte contrária. Assim, o reclamante
deverá precisar os limites da sua pretensão: indicar o nome do empregado paradigma e
estabelecer um parâmetro de diferença entre o seu salário e o do paradigma (essa diferen-
ça pode ser apontada em valores ou em percentuais).
Todo e qualquer pedido que envolva parcelas de natureza salarial (como no exem-
plo, diferenças por equiparação salarial) vai resultar num acréscimo à remuneração do
reclamante, que deverá refletir em outras verbas (como por exemplo, décimo terceiro
salário, horas extras, FGTS etc.). Por isso, deve-se pretender não somente o pagamento
das diferenças salariais, mas também a sua incorporação à remuneração do trabalhador,
gerando reflexos em férias e gratificação constitucional, décimo terceiro salário, aviso
prévio e Fundo de Garantia do Tempo de Serviço (FGTS) acrescido da multa de 40%.
Exemplificamos:
Fato
O reclamante, desde (precisar uma determinada data), passou a exercer as mes-

mas funções (precisar a função) que a empregada Fulana de Tal (indicar o nome da
paradigma).
Não obstante a igualdade de funções entre reclamante e paradigma, esta rece-

bia salário 30% (trinta por cento) superior ao do reclamante.
Assim, com base no artigo 461 da Consolidação das Leis do Trabalho, é devido
ao reclamante o pagamento de diferenças salariais decorrentes da equiparação sala-
rial, a partir de (data acima mencionada), no importe de 30% do salário do reclamante,
bem como a integração dessas diferenças à remuneração do obreiro até o final do
contrato de trabalho, gerando reflexos em férias, gratificação de férias, 13.º salário,
aviso prévio, FGTS acrescido de multa de 40%.
Relacionar fatos ligados

aos artigos 457 e 458 da CLT
Para que sejam devidas diferenças salariais das parcelas noticiadas nos artigos
457 e 458 da CLT, deve haver supressão de determinada verba (o que ensejaria a violação
ao artigo 468 da CLT e o pedido de pagamento da verba suprimida) ou o pagamento da
verba sob outra natureza jurídica (como, por exemplo, realizar o pagamento de diárias
de viagem na forma de verba indenizatória, sem existir qualquer relação da destinação
do valor com gastos de viagem, sendo o verdadeiro fundamento do pagamento das diá-
rias uma forma de mascarar o verdadeiro complemento salarial).
De acordo com a narrativa fática da questão é que se poderá investigar qual fun-
damento jurídico deverá ser adotado.
Assim, exemplificamos com o reconhecimento da natureza jurídica de ajuda de

custo:
■■ A questão indica que o reclamante recebe, mensalmente, um determinado va-

lor, por exemplo R$200,00 (duzentos reais), a título de “ajuda de custo”. Con-
tudo, a reclamada nunca solicitou ao empregado qualquer prestação de contas
do valor gasto, nem o reclamante tinha qualquer despesa para a realização dos
seus serviços.
35
Essas informações possibilitam que o candidato identifique que o pagamento

da denominada “ajuda de custo” nada mais era do que o pagamento de salário propria-
mente dito, pois a parcela era paga sem qualquer relação com alguma despesa para a
realização do trabalho do empregado.
Assim, no presente exemplo, o reclamante pode postular o reconhecimento da

natureza salarial da parcela (pretensão de cunho declaratório) e a integração desse valor
ao seu conjunto remuneratório, gerando diferenças nas demais verbas (férias e gratifi-
cação constitucional, décimo terceiro salário, aviso prévio e FGTS acrescidos de multa
de 40%). Os fundamentos jurídicos para a pretensão do reclamante seriam o artigo 9.º e
457 da CLT. Aquele para justificar que a atitude do empregador era mascarar a verdadei-
ra natureza salarial da parcela de ajuda de custo, e este para identificar que o pagamento
tem conotação contraprestativa (ou seja, dado em troca da prestação de serviços e de
forma habitual).
Fato
O reclamante recebia mensalmente, de forma habitual, o valor de R$200,00

(duzentos reais) sob o rótulo de “ajuda de custo”.
Contudo, diferentemente do que dispõe o artigo 457, parágrafo 2.º, da CLT,

a parcela denominada “ajuda de custo” tinha caráter salarial. Seu pagamento foi
realizado com habitualidade em função do serviço prestado, sendo que o reclamante
nunca teve que desembolsar qualquer valor para a realização do seu trabalho.
Desse modo, tem-se que o pagamento sob a denominação de “ajuda de custo”

apenas tinha o condão de mascarar a real natureza salarial da verba, servindo para
a reclamada de meio para burlar o pagamento de encargos sociais e direitos do tra-
balhador.
Diante do exposto, deve ser reconhecida a natureza salarial da “ajuda de custo”

(CLT, arts. 9.º e 457) e, por conseguinte, ser determinada a sua integração ao con-
junto remuneratório do reclamante, no valor de R$200,00 (duzentos reais) por mês,
para todos os efeitos legais, notadamente gerando reflexos em férias, gratificação de
férias, décimo terceiro salário, aviso prévio e FGTS + multa de 40%.
Parcelas relacionadas a outros dispositivos legais

A questão deverá apontar os elementos essenciais para o pagamento de outras
parcelas salariais, como trabalho em condições insalubres (por exemplo, contato com
agentes biológicos), trabalho em condições perigosas (por exemplo, contato permanente
com inflamáveis em risco acentuado) e transferência do empregado (por exemplo, tra-
balho em local diverso daquele contratado, em caráter temporário e com mudança do
domicílio do empregado).
De acordo com a narrativa fática é que se poderá investigar qual fundamento

jurídico deverá ser adotado.
Assim, exemplificamos com o adicional de periculosidade:

■■ A questão indica que o reclamante trabalhava como frentista em posto de ga-
solina e não recebia o pagamento de qualquer plus salarial pelo trabalho em
condições mais gravosas.
Essas informações possibilitam que o candidato identifique que o reclamante

trabalhava com um elemento perigoso – inflamável –, em contato permanente – pois tra-
balhava no abastecimento dos veículos – e com risco acentuado – em razão da grande quanti-
dade de inflamáveis que existe armazenada em um posto de gasolina (ambiente de trabalho). É
necessário, portanto, descrever quais as condições de trabalho e, principalmente, não
esquecer de indicar qual o elemento perigoso.
Assim, no presente caso, o reclamante pode postular o pagamento do adicional

de periculosidade, que tem somente um percentual (30%), diferentemente do adicional
de insalubridade (40%, 20% e 10%) e base de cálculo definida por lei.
Como se trata de parcela salarial, que irá aumentar os ganhos mensais do re-
clamante, não se deve apenas pretender o seu pagamento, mas também a integração do
adicional ao conjunto remuneratório do reclamante, gerando reflexos nas demais ver-
bas (férias e gratificação constitucional, décimo terceiro salário, aviso prévio e FGTS
acrescidos de multa de 40%).
Os fundamentos jurídicos para a pretensão do reclamante seriam o artigo 193 da

CLT e a Súmula 39 do TST.
Fato
O reclamante, em razão do exercício da função de frentista, esteve durante

todo o pacto laboral submetido permanentemente a agente perigoso (inflamável).
37
Contudo, mesmo laborando em risco acentuado, nunca recebeu qualquer pa-

gamento a título de adicional de periculosidade.
Desse modo, com fulcro no artigo 193 da CLT e na Súmula 39 do TST, é

devido ao reclamante o pagamento do adicional de periculosidade, no importe de
30% sobre o seu salário, até o final do contrato de trabalho, bem como a integração
deste ao seu conjunto remuneratório, para todos os efeitos legais, notadamente ge-
rando reflexos em férias, gratificação de férias, décimo terceiro salário, aviso prévio
e FGTS acrescidos de multa de 40%.
Relacionados à jornada de trabalho

Da jornada de trabalho do reclamante podem nascer várias pretensões.
Em face da característica especial da jornada de trabalho e levando-se em con-

sideração o tempo que o candidato tem para confeccionar a peça processual, reputa-se
não ser necessário repetir o horário de trabalho do emprego em cada um dos itens rela-
tivos à jornada. Pode-se, desse modo, noticiar em uma única oportunidade o horário de
trabalho do reclamante e abrir subitens para tratar especificadamente de cada preten-
são, com seu respectivo fundamento jurídico.
Assim, exemplificamos:
■■ A questão indica a jornada de trabalho do reclamante, aduzindo os dias da
semana e os horários de entrada, saída e intervalos e que a reclamada não
realizou o pagamento das horas extras devidas. Por exemplo, aduz que o em-
pregado trabalhava de segunda a sexta-feira, das 8 às 12h e das 12h30 às 18h,
mais dois sábados por mês, das 8 às 13h.
Referidas informações possibilitam que o candidato identifique que o reclaman-

te trabalhava com excesso de jornada, o que configura o direito ao pagamento de horas
extras – assim consideradas aquelas além da oitava hora diária (de segunda a sexta) e da
44.ª hora semanal (considerando-se a jornada do sábado).
Também é possível identificar que o reclamante não usufruia integralmente o

intervalo mínimo intrajornada, seja nos dias de semana (quando a jornada era superior
a seis horas, devendo descansar uma hora), seja nos sábados (quando a jornada era su-
perior a quatro horas, devendo descansar 15 minutos).
Não há no problema qualquer dado que indique violação ao intervalo interjor-

nada (11 horas), a trabalho em turnos de revezamento (CF, art. 7.º, XIV), a labor em
horário noturno (CLT, art. 73) ou a violação dos dias destinados a repouso (TST, Sú-
mula 146).
Assim, no caso em questão, o reclamante pode postular o pagamento de horas

extras, assim consideradas as excedentes da oitava diária e da 44.ª semanal, com adicio-
nal de 50%, com fundamento no artigo 58 da CLT e artigo 7.º, XIII e XVI, da CF.
Também poderá postular o pagamento do tempo suprimido do intervalo míni-

mo intrajornada pelo empregador, acrescido do adicional de 50%, com fundamento no
artigo 71, caput e parágrafos 1.º e 4.º, da CLT e Orientação Jurisprudencial (OJ) 307 da
SDI-1 do TST. Observe-se que são duas pretensões distintas: horas extras e intervalo
intrajornada.
Havendo condenação do reclamado ao pagamento de parcelas decorrentes da

jornada de trabalho, outras pretensões acessórias surgirão. Isso porque se o reclaman-
te terá direito a aumentar a sua remuneração, também deverão ser majoradas outras
parcelas que tenham por base a remuneração do trabalhador.
Desse modo, toda vez que houver pedido de pagamento de parcelas salariais em
que o fato gerador é a jornada de trabalho do reclamante, também deverá ser postulado
o pagamento do reflexo desses valores (horas extras, intervalos, adicional noturno etc.)
em repouso semanal remunerado (TST, Súmula 172 e Lei 605/49), excetuando-se apenas
os domingos e feriados, pois eles têm a mesma natureza dos dias de repouso.
Esses valores (horas extras + intervalo intrajornada + repouso semanal remu-

nerado) também irão refletir nas demais parcelas do contrato de trabalho. Por isso,
não basta apenas postular o pagamento das horas extras, do intervalo intrajornada e do
respectivo repouso semanal remunerado: deve-se também postular a integração desses
valores ao conjunto remuneratório do reclamante, gerando reflexos nas demais verbas
(férias e gratificação constitucional, décimo terceiro salário, aviso prévio e FGTS acres-
cidos de multa de 40%).
Fato
A jornada de trabalho do reclamante foi a seguinte:

■■ de segunda a sexta-feira, das 8 às 18 horas, com 30 minutos de intervalo
intrajornada;
■■ aos sábados, em média dois ao mês, das 8 às 13 horas.
39
Horas extras
Fato
Considerando-se o horário acima declinado, infere-se que o reclamante la-
borava além da oitava hora diária, bem com extrapolava o limite da 44.ª semanal,
sem que o reclamado efetuasse o pagamento do labor extraordinário.
Em face do exposto, com fulcro no artigo 58 da Consolidação das Leis do
Trabalho, e artigo 7.º, XIII e XVI, da Constituição Federal, deve o reclamado ser
condenado ao pagamento das horas extras, assim consideradas as excedentes da
oitava diária e da 44.ª semanal (de forma não cumulativa), acrescidas do adicional
de 50%.
Intervalo intrajornada
Fato
De acordo com o horário acima descrito, o reclamante não usufruía integral-
mente os intervalos intrajornada mínimos previstos no artigo 71, caput (uma hora)
e parágrafo primeiro (15 minutos).
Com lastro no parágrafo 4.º do supracitado artigo, bem como na Orientação
Jurisprudencial 307 da Sessão de Dissídios Individuais 1 do Tribunal Superior do
Trabalho, deve o reclamado ser condenado ao pagamento do período dos intervalos
intrajornada mínimos suprimidos, acrescidos com o adicional de 50%.
Repouso semanal remunerado

As horas extras e os intervalos legais pleiteados deverão gerar reflexos no
cálculo do repouso semanal remunerado (domingos e feriados), conforme disposto
na Lei 605/49 e Súmula 172 do Tribunal Superior do Trabalho.
O reclamado deve, portanto, ser condenado ao pagamento do repouso sema-
nal remunerado sobre as horas extras e intervalos legais postulados.
Integração e reflexos
As horas extras, intervalos legais e repouso semanal remunerado devem inte-
grar a remuneração do reclamante para todos os efeitos legais, gerando reflexos nas
férias, gratificação de férias, décimo terceiro salário, aviso prévio e FGTS acrescidos
de multa de 40%.
Férias e décimo terceiro salário

Podem existir parcelas a este título não pagas na questão, ou mesmo férias não
usufruídas.
Assim, exemplificamos com a questão de férias não usufruídas:

■■ A questão indica que o reclamante, embora tenha recebido o valor atinente às
férias e gratificação de férias, não as usufruiu no período concessivo, conside-
rando, por exemplo, que o reclamante não gozou as férias dos períodos aquisi-
tivos de 2001/2002 e 2002/2003. Nesse ponto, é importante precisar bem os
períodos que correspondem às parcelas vindicadas.
Referidas informações possibilitam que o candidato identifique que o reclaman-

te tem férias vencidas não gozadas, o que configura o direito ao pagamento em dobro,
conforme determina o artigo 137 da CLT (fundamento jurídico).
Fato
O reclamante não usufruiu as férias atinentes aos períodos aquisitivos de

2001/2002 e 2002/2003, muito embora as tenha recebido, acrescidas da gratifica-
ção constitucional.
Desse modo, com fundamento no artigo 137 da Consolidação das Leis do Tra-
balho, o reclamante tem direito ao pagamento das férias não gozadas, acrescidas do
terço constitucional, de forma dobrada.
Ruptura contratual
Nesse estágio, investigam-se as circunstâncias que deram fim ao contrato de tra-
balho, como questões atinentes à modalidade de ruptura contratual (dispensa por justa
causa, demissão, rescisão antecipada do contrato a termo etc.) e as parcelas devidas em
relação a cada forma de terminação do contrato de trabalho.4
Assim, exemplificamos com a dispensa de um empregado estável.

■■ A questão indica que o reclamante foi dispensado no curso da sua garantia
de emprego, adquirida em razão de um acidente de trabalho. A dispensa, por
exemplo, teria ocorrido no quinto mês a contar do retorno do empregado ao
trabalho.
4 Sugere-se quanto ao tema a leitura de DALLEGRAVE NETO, José Affonso; VIANA, Cláudia Salles Vilela. Rescisão do Con-
trato de Trabalho: doutrina e prática. São Paulo: LTr, 2001.
41
Esses dados permitem que o candidato identifique que o reclamante, em razão

do acidente de trabalho, detém estabilidade provisória no emprego, no período de 12
meses após a alta médica, conforme dispõe o artigo 118 da Lei 8.213/91. Assim, a dis-
pensa antes desse prazo seria nula (conforme art. 9.º da CLT), pois estaria frustrando
um direito do trabalhador (estabilidade provisória no emprego).
Assim, no caso em questão, o reclamante deve primeiramente postular a nulida-
de da dispensa imotivada, visto que esta não poderia ter ocorrido em razão da estabili-
dade provisória do reclamante.
Após ter atacado o ato demissional, o reclamante deve pretender o seu retorno ao
trabalho, pois é esse o bem jurídico tutelado pelo ordenamento jurídico. Assim, deve o
reclamante postular a sua reintegração no emprego, com o consequente pagamento dos
salários, férias e gratificação de férias, décimo terceiro salário e FGTS correspondente
ao período de afastamento.
Existe a possibilidade, contudo, de não ser viável a reintegração do reclamante
no emprego. Desse modo, deve o reclamante aduzir uma pretensão subsidiária, que
nada mais é do que um pedido de ordem sucessiva (CPC, art. 289). Desse modo, não
sendo possível a reintegração do trabalhador no emprego, a pretensão do reclamante
deve ser de uma indenização substitutiva (CLT, art. 496; e CC, art. 186), correspondente
aos salários, férias e gratificação de férias, décimo terceiro salário e FGTS do período
de estabilidade.
Fato
O reclamante, em 1.º de julho de 2004, sofreu uma queda no depósito da
reclamada, fraturando algumas costelas e a perna direita. Em decorrência desse
evento, o reclamado emitiu o comunicado de acidente de trabalho (CAT) e afastou
o reclamante dos serviços.
Somente em 5 de setembro de 2004, o reclamante recebeu alta médica do
INSS, ocasião em que retornou às suas atividades laborativas.
Transcorridos cinco meses da volta do reclamante ao trabalho, o reclamado
resolveu romper o pacto laboral e dispensou o empregado, sem justa causa, no dia
10 de fevereiro de 2005.
Nos termos do artigo 118 da Lei 8.213/91, em face do acidente de trabalho
havido, tinha o reclamante garantia de emprego de 12 meses a partir da sua alta
médica, direito que não foi observado pela reclamada.
Portanto, a despedida imotivada do reclamante é nula, uma vez que realiza-

da com intuito de frustar direitos ao obreiro (CLT, art. 9.º).
Em face da nulidade da dispensa, deve o reclamante ser reintegrado ao tra-

balho (aplicação analógica da CLT, art. 496), com o pagamento dos salários, décimo
terceiro salário, férias com terço constitucional e FGTS desde a data do seu afasta-
mento até a data da sua efetiva reintegração.
Sucessivamente à pretensão de reintegração, na eventualidade do juízo enten-

der não ser esta aconselhável e/ou possível, deve então o reclamado ser condena-
do ao pagamento de uma indenização equivalente ao período da estabilidade (12
meses a partir da alta médica), considerando-se os salários devidos, os décimos
terceiros salários, férias acrescidas do terço constitucional, bem como o FGTS desse
período.
FGTS
Normalmente, os pedidos relacionados ao FGTS são acessórios em relação aos
demais pedidos, como por exemplo, a “incidência do FGTS e da multa de 40% sobre as
parcelas salariais postuladas”.
Contudo, também poderá haver pretensão de pagamento de depósitos fundiá-

rios, acrescidos da multa fundiária, que não foram recolhidos corretamente pelo em-
pregador.
Fato
No período de (datas) o reclamado não procedeu o recolhimento dos depósi-

tos fundiários, conforme fazem prova os extratos da Caixa Econômica Federal em
anexo.
Com base no artigo 15 e 18, parágrafo 1.º, da Lei 8.036/90, deve o reclamado
ser condenado ao pagamento dos depósitos fundiários no período de (indicar o pe-
ríodo), no importe de 8%, acrescido da multa legal de 40%,5 sobre todas as verbas
auferidas durante a período acima mencionado.
5 Muito embora seja comum a adoção do percentual de 11,2% (que nada mais é do que a incidência da multa de 40% sobre os depó-
sitos fundiários de 8%), para fins de Exame de Ordem é necessário destacar os percentuais individualmente. Inclusive, deve-se
observar que a multa de 40% nem sempre será devida, devendo ser paga apenas nas hipóteses do artigo 18 da Lei 8.036/90.
43
Pedidos de natureza indenizatória

Para se pretender um pedido de ordem indenizatória, deve-se, primeiramente,
verificar a existência de um prejuízo ao reclamante. Existindo esse prejuízo e havendo
nexo de causalidade entre este prejuízo e algum ato patronal, pode-se postular o paga-
mento de indenização.
Os pedidos de natureza indenizatória, na seara trabalhista, normalmente têm

fundamento na existência de um abalo moral, de assédio sexual e/ou assédio moral.
Também as parcelas noticiadas no parágrafo 9.º do artigo 28 da Lei 8.212/91 têm natu-
reza indenizatória.
Assim, exemplificamos com um dano moral.

■■ A questão indica que o reclamante sofreu humilhações e foi tratado com rigor
excessivo pelos seus superiores hierárquicos, motivo pelo qual, não havendo
mais condições de continuar o pacto laboral, pleiteou a rescisão indireta do
contrato de trabalho.
Esses dados permitem que o candidato identifique que o reclamante sofreu abalo
moral.
Assim, no caso em questão, o reclamante deve primeiramente delimitar os even-

tos danosos que justificam a alegação de dano moral para, depois, apresentar o funda-
mento jurídico.
Também deverá o reclamante quantificar o valor da verba indenizatória preten-

dida, a fim de possibilitar o direito de ampla defesa e contraditório ao reclamado, não se
esquecendo que a pretensão sempre deve ser certa e determinada.
Fato
Durante todo o contrato de trabalho o reclamante foi insultado e maltratado

pelos seus superiores hierárquicos, sendo que essas humilhações e ridicularizações
eram feitas na frente de outros empregados e, inclusive, de terceiros.
Os superiores hierárquicos falavam com o reclamante aos berros, agregando
ofensas e xingamentos, como, por exemplo, “Você é burro! Vou ter que falar nova-
mente ou você já entendeu o que estou dizendo?”
Os fatos acima narrados demonstram o prejuízo moral sofrido pelo recla-
mante. Não se deve negar o abalo à sua autoestima, causado pelos desnecessários e
imoderados constrangimentos provocados pelos seus superiores hierárquicos.
Assim, com fulcro no artigo 5.º, X, da Constituição Federal de 1988 e artigos
187 e 953 do Código Civil, deve ser a reclamada condenada ao pagamento de uma
indenização pelo dano moral impingido ao reclamante.
Entende o reclamante que um valor justo para a compensação de sua dor

moral é o equivalente a um salário por ano, considerando-se todo o vínculo empre-
gatício, acrescida de juros e correção monetária.
Sucessivamente, não entendendo o juízo pela possibilidade de deferimento do
valor acima almejado, requer então o pagamento de indenização em outro valor a
ser arbitrado pelo juízo.
Honorários advocatícios
Os honorários advocatícios na Justiça do Trabalho, consoante entendimento ju-
risprudencial (TST, Súmulas 219 e 329), somente são devidos quando o empregado
estiver assistido pelo sindicado ou alegar estado de miserabilidade jurídica.
Desse modo, se não houver qualquer indicação na questão de que o empregado

está sendo assistido pelo sindicato, a fundamentação jurídica não poderá ser com base
nas súmulas acima noticiadas, mas na processual comum (CPC, art. 20).
Essas seriam, portanto, apenas algumas formas de delinear a causa de pedir.
Terceiro passo: especificação dos pedidos

Como se observou dos requisitos da petição inicial, não poderá haver reclamação
trabalhista sem pedido. Portanto, para todos os fatos e fundamentos jurídicos aduzidos
na peça de ingresso deve haver o correspondente pedido.
Exemplificamos:
Isto posto, postula-se:
a) pagamento das horas extras excedentes da oitava diária e da 44.ª semanal,

não cumuláveis, com adicional de 50%, conforme exposto no item “fazer
referência ao item da causa de pedir”;
b) pagamento das horas suprimidas do intervalo mínimo intrajornada, acres-

cido do adicional de 50%, conforme exposto no item “fazer referência ao
item da causa de pedir”;
45
c) pagamento do repouso semanal remunerado sobre as horas extras e inter-

valo intrajornada, conforme exposto no item “fazer referência ao item da
causa de pedir”;
d) diferença de férias, gratificação de férias, décimo terceiro salário e aviso

prévio em face dos reflexos e incorporações dos itens “a” a “c”.
Observações finais
Considerando que o presente módulo apresentou modelos de parte da petição
inicial, apontamos a seguir os itens que ainda não foram objeto de exemplificação.
Endereçamento e qualificação das partes
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA VARA DO TRABALHO

DE (cidade)
NOME DO RECLAMANTE (nacionalidade), (estado civil), (profissão), porta-

dor da cédula de identidade [...], CPF [...] ou CTPS [...],6 residente e domiciliado em
(Cidade e Estado), rua (nome, número), (CEP), por seu advogado adiante assinado
(“instrumento de mandato” ou “procuração em anexo”), estabelecidos profissio-
nalmente no endereço (nome da rua, número, bairro e CEP), vem à presença desse
Juízo, ajuizar a presente
RECLAMAÇÃO TRABALHISTA
em face de
NOME DO EMPREGADOR (pessoa jurídica de direito privado/pessoa física/

fundação pública ou privada), inscrita no CNPJ [...], com endereço em (cidade, es-
tado), (nome da rua, número, bairro, CEP), pelas razões que se seguem:
6 Havendo na questão algum número de documento relativo ao reclamante, este deverá ser colocado na peça de ingresso. Não
havendo nenhuma indicação a documentos na questão, não é necessário inventar o número de documento, por não ser uma exi-
gência legal e para não recair na ident ificação da prova. Saliente-se, out rossim, que na prática existe determinação do TST para
que a parte autora indique o número do RG, CPF, CTPS e PIS na peça inicial.
Requerimento
REQUERIMENTO FINAL
Notificação da reclamada para, querendo, responder a presente reclamatória

trabalhista.
Produção de todos os meios de prova em direito admitidos, em especial o de-

poimento pessoal do representante legal da reclamada, oitiva de testemunhas, prova
pericial e juntada de novos documentos.
Condenação da reclamada em todos os pedidos supra, acrescidos de juros e

correção monetária.
Liquidação da sentença mediante simples cálculo.
Atribui-se à causa, para fins de alçada e fixação do rito ordinário, o valor de

R$21.000,00 (vinte e um mil reais).7
Termos em que, pede deferimento.
(local), (data – dia, mês e ano)
Assinatura do Advogado.
Nome do Advogado
OAB - (subseção) n.______________
Considerações sobre a reclamação

trabalhista do rito sumaríssimo
Com a Lei 9.957/2000, que deu redação aos artigos 852-A a 852-I da CLT, deu-se
o surgimento do procedimento sumaríssimo,8 o qual apresenta algumas peculiaridades
em relação ao procedimento ordinário.
7 O valor dado à causa, para fins de fixação do rito ordinário, leva em consideração que o atual salário mínimo é de R$510,00, e
que o valor atribuído à causa deve ser superior a 40 vezes o valor do salário mínimo.
8 Para as demais característica do rito sumaríssimo – audiência, número de testemunhas, recurso ordinário e de revista, audi-
ência e sentença – foram objeto de estudo na primeira fase do curso. Se houver interesse em aprofundar-se ainda mais sobre o
tema, sugere-se a leitura de TEIXEIRA FILHO, Manoel Antônio. O Procedimento Sumaríssimo no Processo do Trabalho.
São Paulo: LTr, 2000.
47
O interesse primordial, neste momento, não é uma investigação exaustiva acerca

do procedimento sumaríssimo, mas sim compreender quais as modificações necessárias
para a confecção de uma reclamação trabalhista na forma do rito sumaríssimo.
Nesta análise, deve-se, primeiramente, verificar se a questão não apresenta ne-

nhuma das restrições à adoção do procedimento sumaríssimo, conforme abaixo.
■■ Aplicação apenas aos dissídios individuais – considerando que a reclamação

trabalhista é um dissídio individual, não há óbice à adoção do rito sumaríssi-
mo. Também poderá ser objeto de rito sumaríssimo o inquérito para apuração
da falta grave, respeitado o disposto nos artigos 821 e 853 da CLT.
■■ Não tem cabimento quando uma das partes é Administração Pública direta,
autárquica ou fundacional – assim, se houver envolvimento de qualquer órgão
da Administração Pública num dos polos da demanda, a reclamação trabalhis-
ta deverá ser confeccionada sob a regulamentação do rito ordinário. Não se
compreendem nesta exclusão, contudo, as empresas públicas que exploram
atividade econômica e as sociedades de economia mista.
■■ O valor da causa, na data do ajuizamento, não pode ser superior a 40 salários

mínimos – desse modo, é irrelevante a natureza dos pedidos formulados – na-
tureza condenatória, constitutiva, declaratória etc. –, sendo importante somen-
te que estes, somados, não ultrapassem o limite de 40 salários mínimos.
■■ Os pedidos devem ser certos e determinados e indicar o correspondente va-

lor – no procedimento ordinário, apenas em casos excepcionais, é admitido o
pedido de forma genérica (CPC, art. 286). Contudo, para a tramitação pelo rito
sumaríssimo, de forma alguma o pedido poderá ser genérico, devendo sempre
ser certo e determinado. Além disso, todo pedido formulado na petição inicial
do rito sumaríssimo deve ter um valor correspondente, ou seja, deve vir acom
panhado de uma expressão monetária.
Por exemplo, postula-se o pagamento de horas extras, assim consideradas as

excedentes da oitava diária e 44.ª semanal, de forma não cumulativa, com adi-
cional de 50% , no importe total de R$2.000,00 (dois mil reais).
O não cumprimento deste requisito enseja o arquivamento da reclamação

trabalhista (por inépcia) e a condenação do reclamante ao pagamento de cus-
tas processuais.
■■ Não poderá ser feita a citação por edital, devendo o reclamante indicar corre-
tamente o endereço do reclamado – desse modo, se o reclamado se encontra
em local ignorado ou incerto, a reclamação trabalhista não estará sujeita ao
procedimento sumaríssimo, por expressa vedação legal de se utilizar a citação
por edital.
Ainda cumpre registrar que a adoção do procedimento sumaríssimo é obrigató-

ria. Assim, se as características da questão demonstram ser cabível a tramitação pelo
rito sumaríssimo, sua utilização não ficará à disposição das partes, mas deverá ser ado-
tada pelo candidato.
Defesa do reclamado:
contestação
Considerações gerais
A contestação representa uma das formas processuais por meio da qual a parte
reclamada pode se defender em juízo.
Tal qual a peça de ingresso – reclamação trabalhista –, a contestação figura como
uma das petições mais importantes para o reclamado, pois é nela que se apresentam os
contra-argumentos, definindo-se assim, a litiscontestação.
É na contestação que o reclamado aduz toda a matéria de defesa, seja ela de
fundo material, seja ela de fundo processual. Excetuam-se desse rol apenas a alegação
de suspeição, impedimento e incompetência de foro, vez que esses assuntos são reser-
vados às exceções.
Em razão dos princípios reitores do Direito Processual do Trabalho, a forma oral
foi eleita pelo legislador para a apresentação de defesa perante a Justiça do Trabalho
(CLT, art. 847). Aberta a audiência e não havendo acordo, o reclamado terá apenas 20
(vinte) minutos para aduzir a sua tese de defesa.
Na prática e para fins de Exame de Ordem, a defesa é feita na forma escrita. Por
isso, sendo esta a peça processual eleita, deverá o candidato esgotar todas as formas de
defesa, demonstrando habilidade e raciocínio jurídico.
Requisitos fundamentais
Como a Consolidação das Leis do Trabalho (CLT) primou pela forma oral de
oferecimento de defesa, não tratou dos requisitos fundamentais para a elaboração da
contestação.
Desse modo, para a confecção escrita dessa peça processual, deve-se buscar os
requisitos constantes dos artigos 300 a 302 do Código de Processo Civil (CPC), diploma
jurídico esse que tem aplicação subsidiária no processo do trabalho (CLT, art. 769).
Isso posto, partimos para a análise dos requisitos essenciais da peça em questão.
Endereçamento ao juízo competente

Para o endereçamento da petição inicial era necessário saber para qual Vara do
Trabalho a peça deveria ser encaminhada, de acordo com a competência territorial.
Sendo eleita a contestação como peça a confeccionar, a questão irá apresentar em

seu bojo número da Vara do Trabalho (somente naquelas localidades onde exista mais
de uma Vara do Trabalho) e o local do ajuizamento da reclamação trabalhista.
Desse modo, ao contrário da reclamação trabalhista, o endereçamento ao Juízo

competente não deverá conter qualquer espaço em branco ou preenchido com pontilha-
dos. Todas as informações que não existiam quando do ajuizamento da demanda agora
se fazem presentes.
Assim, tomamos como exemplo uma reclamação trabalhista ajuizada na Vara do

Trabalho de Campinas, São Paulo, e distribuída1 à 5.ª Vara do Trabalho, temos:
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz do Trabalho da 5.ª Vara do Trabalho de

Campinas.
Reclamado
A primeira pessoa a ser qualificada é o reclamado, considerando-se que ele é o
peticionário da contestação.
A qualificação do reclamado deverá observar os mesmos requisitos da petição

inicial, descritos no artigo 282, II, do CPC. Vale dizer, sendo pessoa natural, consignar
o nome, prenome, estado civil, profissão e domicílio. Sendo reclamada uma pessoa jurí-
dica, esta deverá encabeçar a qualificação.
Se o reclamado for algum ente despersonalizado – a exemplo da massa falida e

do espólio – ou que deve ser representado em juízo – a exemplo de algumas situações do
artigo 12 do CPC – o representante processual também deverá ser qualificado.
Na eventualidade da questão objeto do Exame de Ordem não fornecer todos os

dados para a completa qualificação da parte, ainda assim esta deverá ser preenchida da
forma mais completa possível na peça de defesa, utilizando-se, como se fez com a peti-
ção inicial, espaços preenchidos com pontilhados.
1 De acordo com os artigos 783 e 838 da CLT, nas localidades onde haja mais de uma Vara do Trabalho ou mais de um Juiz de
Direito, será feita a distribuição das ações ajuizadas.
53
Isso feito, podemos ter:
FZKK, pessoa jurídica de direito privado inscrita no CNPJ sob o n.º ( _____ ),
estabelecida na Rua ( _____ ) , n.º ( _____ ), CEP ( _____ ), (cidade), (estado), doravan-
te denominada reclamada, vem à presença desse Juízo, _____
Massa Falida de Alimentos Alice Ltda., pessoa jurídica de direito privado, esta-
belecida em (cidade), (estado), na Rua ( _____ ) , n.º ( _____ ) , CEP ( _____ ) , repre-
sentada por seu síndico, Fulano de Tal, brasileiro, solteiro, advogado inscrito na OAB
- (subseção) n.º ( ____ ), residente e domiciliado na Rua ( _____ ) , n.º ( _____ ) , CEP
( _____ ), (cidade), (estado), vem à presença desse Juízo [ ... ]
Procurador
Considerando-se que a peça processual é confeccionada por advogado, devida-
mente constituído, faz-se necessário consignar a existência do procurador legal da parte,
medida que também se adotou em relação ao reclamante.
Essa informação poderá ser aduzida da seguinte forma:
[...] vem à presença desse Juízo, por seu advogado infra-assinado e devida-
mente constituído (procuração em anexo ou instrumento de mandato em anexo),
inscrito na OAB - (subseção) sob o n.º ( _____ ), com endereço profissional à Rua
( _____ ), n.º ( _____ ) ,(cidade/UF).
Lembramos que algumas subseções da Ordem dos Advogados do Brasil (OAB)

exigem ainda que o candidato mencione o endereço do advogado, fazendo valer o dis-
posto no artigo 39 do CPC. Para tanto, constará na prova prática o endereço do advo-
gado, devendo-se, desse modo, consigná-lo ao citar o procurador da parte.
Reclamante
Para a contestação, diversamente da petição inicial, não é necessário apontar
a qualificação completa do reclamante. A necessidade, na reclamação trabalhista, de
consignar o maior número de informações possíveis em relação à parte adversa, tinha o
condão de possibilitar a correta individualização da parte e a sua notificação.
Em face disso, basta que seja mencionado o nome do reclamante, sem o acrés-
cimo de qualquer outro dado.
Exemplificando:
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz da 5.ª Vara do Trabalho de Campinas.
Autos n.º 1.234/2005
FZKK, pessoa jurídica de direito privado inscrita no CNPJ sob o n.º ( _____ ),
estabelecida na Rua dos Anzóis, n.º 44, Centro, CEP 13.000-000, Campinas, São Paulo,
doravante denominado reclamada, vem à presença desse Juízo, por seu advogado
infra-assinado e devidamente constituído (procuração em anexo), inscrito na OAB-
-SP sob o n.º 100.000, com endereço profissional à Rua _________ , n.º _____ ,
Campinas-SP, apresentar CONTESTAÇÃO às alegações formuladas por Fulano de
Tal na reclamação trabalhista em epígrafe, o que faz pelos seguintes fundamentos
de fato e de direito que a seguir expõe: [...]
Preliminares
Antes de investigar o mérito da reclamação trabalhista, algumas questões de
ordem processual devem ser analisadas, sobretudo porque podem prejudicar o conhe-
cimento do mérito da causa. Essas defesas prejudiciais são denominadas preliminares
ou objeções.
O CPC as descreve no seu artigo 301, in verbis:
Art. 301. Compete-lhe, porém, antes de discutir o mérito, alegar:

I - inexistência ou nulidade da citação;
II - incompetência absoluta;
III - inépcia da petição inicial;
IV - perempção;
V - litispendência;
VI - coisa julgada;
VII - conexão;
VIII - incapacidade da parte, defeito de representação ou falta de autorização;
IX - convenção de arbitragem;
X - carência de ação;
XI - falta de caução ou de outra prestação, que a lei exige como preliminar.
Todas as ocorrências noticiadas no artigo 301 do CPC devem ser objeto de aná-
lise quando do Exame de Ordem. Isto é, antes de iniciar a refutação ao mérito das
pretensões do reclamante, deverão ser arguidos os vícios processuais que impedem o
regular andamento do processo.
55
Assim, a fim de possibilitar a correta alegação das preliminares, faz-se necessária

a investigação individualizada de cada uma delas. Vejamos.
Inexistência ou nulidade da citação

Considera-se a citação ato essencial para a formação regular do processo, vez
que é por meio dela que se oportuniza para o reclamado o oferecimento de resposta, o
direito de ampla defesa. Daí, portanto, a importância de que a citação tenha ocorrido
regularmente.
Na seara trabalhista, a citação, ou melhor dizendo, a notificação (termo utilizado

pelo legislador trabalhista) é feita normalmente pelo correio. Somente em circunstân-
cias especiais, como aponta o artigo 841, parágrafo 1.º, da CLT, será feita a notificação
por outros meios.
A fim de dirimir discussões sobre a regular notificação, o Tribunal Superior do

Trabalho (TST) editou a Súmula 16, que assim dispõe:
N. 16. NOTIFICAÇÃO.
Presume-se recebida a notificação 48 (quarenta e oito) horas depois de sua postagem. O
seu não recebimento ou a entrega após o decurso desse prazo constitui ônus de prova do
destinatário.
Diante do exposto, infere-se que é ônus do reclamado comprovar que a notifica-

ção não ocorreu corretamente e alegar tal fato nesta oportunidade. Desse modo, deve o
reclamado requerer a extinção do processo, sem resolução de mérito, com base no artigo
267, IV, do CPC, pois a regular citação é um dos pressupostos de desenvolvimento
válido e regular do processo.
Na prática, contudo, dificilmente se observará essa hipótese em contestação. Isso

porque, se o reclamado comparece em juízo para apresentar a contestação (tendo em
vista que esta é a oportunidade para a apresentação de defesa no processo trabalhista),
o próprio reclamado suprirá o vício existente. Logo, o processo não se extinguirá.
Porém, para fins de Exame de Ordem, deve ser observado o disposto na regra
processual civil e não aquilo que é adotado na prática.
Incompetência absoluta
A incompetência poderá ser absoluta (quando não pode ser modificada) ou rela-
tiva (quando pode ser, dentro de certos limites, modificada). Aquela deve ser aduzida na
própria contestação, enquanto esta deve ser feita em apartado (exceção instrumental).
São alegáveis como incompetência absoluta: incompetência material, funcional e
com relação à pessoa. A incompetência relativa abrange: incompetência de foro e aquela
determinada pelo critério do valor.
Desse modo, sendo postulada na seara trabalhista matéria que não diz respeito,
por exemplo, a relação de trabalho (CF, art. 114), deverá o reclamado alegar, em preli-
minar, a incompetência material e requerer a extinção do processo, sem resolução de
mérito, com fulcro no artigo 267, IV, do CPC, vez que a competência é um dos pressu-
postos de constituição e desenvolvimento válido e regular do processo.
Inépcia da petição inicial

Conforme o parágrafo único do artigo 295 do CPC, considera-se inepta a petição
inicial quando:
Art. 295. [...]
I - lhe faltar pedido ou causa de pedir;
II - da narração dos fatos não decorrer logicamente a conclusão;
III - o pedido for juridicamente impossível;
IV - contiver pedidos incompatíveis entre si.
Verificam-se importantes, ainda, a clareza, a precisão e a concisão da petição

inicial, pois se mal redigida, poderá conduzir a vícios.
E, havendo vícios, como a falta de pedido ou de causa de pedir (por exemplo,
faz o pedido de pagamento de horas extras e não indica o horário em que o reclamante
trabalhou) ou da narração dos fatos não se compreender a pretensão, deve o reclamado
arguir a inépcia da reclamação trabalhista e requerer a extinção do processo, sem reso-
lução de mérito, com base no artigo 295, I e seu parágrafo único, c/c artigo 267, I,
ambos do CPC.
Perempção
A perempção é, segundo Oliveira Dias (1997, p. 105), “a perda do direito de ação
por ter o autor deixado extinguir-se por três vezes processos com os mesmos fundamen-
tos, por abandono da causa, deixado de praticar os atos que tinha de fazê-lo por mais de
trinta dias (CPC, art. 267 [sic], parágrafo único)”2.
2 Ao invés do artigo 267, o autor deveria fazer referência ao artigo 268 do CPC.
57
A ocorrência da perempção na Justiça do Trabalho se dá na forma dos artigos 731

e 732 da CLT, que assim dispõem:
Art. 731. Aquele que, tendo apresentado ao distribuidor reclamação verbal, não se apre-
sentar, no prazo estabelecido no parágrafo único do art. 786, à Vara do Trabalho ou Juízo
para fazê-la tomar por termo, incorrerá na pena de perda, pelo prazo de 6 (seis) meses, do
direito de reclamar perante a Justiça do Trabalho.
Art. 732. Na mesma pena do artigo anterior incorrerá o reclamante que, por duas vezes
seguidas, der causa ao arquivamento de que trata o art. 844.
Assim, restando configurada tal situação no Exame de Ordem, deverá ser

arguida a preliminar de perempção, requerendo ainda seja extinto o processo sem reso-
lução de mérito, com fulcro nos artigos 267, V, e 268, parágrafo único, do CPC.
Litispendência e coisa julgada

A definição legal de litispendência e de coisa julgada encontra-se no artigo 301,
parágrafos 1.º, 2.º e 3.º, do CPC.
Ocorrendo litispendência ou coisa julgada, terá o reclamado recebido ação idên-

tica à outra anteriormente proposta. No caso de litispendência, a ação anteriormente
proposta ainda estará em andamento e, no caso de coisa julgada, a ação anteriormente
proposta já terá transitado em julgado.
Observe-se que não é necessário que a reclamação trabalhista seja integralmente

idêntica. Basta que hajam pedidos idênticos, podendo ser arguida a litispendência ou a
coisa julgada em relação a cada um dos pedidos do reclamante.
De qualquer sorte, ocorrendo uma dessas hipóteses na questão objeto do Exame

de Ordem, deverá o candidato levantar a preliminar de litispendência ou coisa julgada
em relação às pretensões idênticas e requerer a extinção do feito, sem resolução de
mérito, com base no artigo 267, V, do CPC.
Conexão e continência
Haverá conexão (CPC, art. 103) quando a reclamação trabalhista tem o mesmo
objeto (pedido) ou a mesma causa de pedir de outra ação. Haverá continência (CPC, art.
104) na apresentação de reclamação trabalhista com as mesmas partes e a mesma causa
de pedir, mas quando o objeto de uma é mais abrangente que o da outra.
Nessas situações, a lei autoriza a prorrogação de competência, a fim de se evitar

prolação de decisões diferentes em processos semelhantes. Homenageia-se, nesse caso,
o princípio de economia processual.
Afirma Sergio Pinto Martins (2004, p. 300):
Na conexão, existe uma situação alternativa da existência da mesma causa de pedir ou do

mesmo pedido, como, por exemplo, da causa de pedir do trabalho em horas extras, pos-
tulando-se os reflexos. A continência quando em uma ação o autor pretende os reflexos
da equiparação salarial e na outra a própria equiparação salarial, pois as partes serão as
mesmas, a causa de pedir será a mesma (decorrente da equiparação salarial) e o segundo
pedido da segunda ação abrange o da primeira ou é o principal em relação àquela.
Contudo, havendo conexão ou continência, não deverá ser requerida a extinção

do processo sem julgamento do mérito. O artigo 105 do CPC enseja outra conclusão.
Verificando-se a existência de conexão ou continência, deve o candidato requerer a
reunião das reclamações trabalhistas propostas, para que sejam decididas simultane-
amente.
Incapacidade da parte, defeito

de representação ou falta de autorização
Como bem assevera Carlos Eduardo Oliveira Dias (1997, p. 107):
[...] trata-se de vício processual relacionado com os pressupostos subjetivos do autor, sig-
nificando que algum aspecto da sua capacidade – de ser parte, de estar em Juízo ou postu-
latória – está defeituoso. Nesse caso, o artigo 13 do CPC determina que o juiz, verificando
a pertinência dessa ocorrência narrada pelo réu, conceda ao autor um prazo razoável para
saná-la, e somente após isso, no caso de não cumprimento, é que pode extinguir o feito
(CPC, art. 13, I, e art. 267, IV).
A capacidade de ser parte na Justiça do Trabalho se dá aos 18 anos, conforme

prescreve o artigo 792 da CLT. Os reclamantes menores de 18 anos, por sua vez, devem
ser representados. O não cumprimento desse requisito enseja o reconhecimento da
incapacidade da parte.
O defeito de representação ocorre quando o reclamante, estando representado

em juízo por advogado, deixa de juntar a procuração. O mesmo poderá ocorrer com o
reclamado, se não for juntado, por exemplo, o contrato social da pessoa jurídica.
A falta de autorização, por exemplo, pode ocorrer quando o preposto não tem
autorização para representar o empregador em juízo.
59
Expostas as situações de possível ocorrência da preliminar em questão, deverá

o candidato analisar se a questão objeto do Exame de Ordem informa algum desses
acontecimentos. Caso positivo, deverá o candidato requerer a extinção do processo, sem
resolução de mérito, com base no artigo 267, IV, do CPC.
Convenção de arbitragem
A convenção de arbitragem representa o compromisso firmado pelas partes
envolvidas no litígio de, antes de ajuizar a ação trabalhista, recorrer a um árbitro.
A previsão à arbitragem está disposta apenas no artigo 114, parágrafos 1.º e 2.º,
da Constituição Federal (CF), para os dissídios coletivos de natureza econômica, razão
pela qual não é muito utilizada para os dissídios individuais.
Contudo, mencionando a questão objeto do Exame de Ordem existência desse

compromisso arbitral e o seu não cumprimento pelo reclamante, deverá o reclamado
alegá-lo em preliminar, requerendo a extinção do feito, sem resolução de mérito, com
fundamento no artigo 267, VII, do CPC.
Carência de ação
Ocorre carência da ação quando faltar uma das condições da ação: legitimidade
das partes, interesse de agir e possibilidade jurídica do pedido.
Normalmente, a alegação de ilegitimidade passiva ocorre quando se discute o

reconhecimento do vínculo empregatício. O reclamado alega não ser empregador do
reclamante e aponta outra natureza jurídica para a relação existente, por exemplo, que
a prestação de serviços se deu em caráter de trabalho autônomo ou por meio de repre-
sentação comercial.
O interesse de agir pode ser identificado quando a parte não necessita do provi-
mento jurisdicional para satisfazer a sua pretensão. Vale dizer, quando inexiste efetiva-
mente litígio.
A impossibilidade jurídica do pedido, por sua vez, pode ocorrer quando o recla-
mante deduz pretensão sem qualquer fundamentação jurídica, como, por exemplo,
pedir o pagamento dos feriados laborados de forma triplicada ou pedir o pagamento de
férias em dobro, mesmo que elas não estejam vencidas.
Existindo qualquer uma dessas situações na questão, deverá o candidato apontar

especificadamente a preliminar e requerer a extinção do feito, sem resolução de mérito,
com fulcro no artigo 267, VI, do CPC.
Falta de caução ou de outra prestação,

que a lei exige como preliminar
A exigência de caução não é compatível com o processo do trabalho, em que
vigora o princípio da gratuidade. Desse modo, não tem aplicabilidade essa preliminar.
Observações
Urge chamar a atenção, por fim, para um detalhe importante. Mesmo que se
tenha arguida a preliminar acerca de um determinado pedido, essa pretensão também
deverá ser impugnada no seu mérito (princípio da eventualidade).
Tome-se como exemplo o pedido do reclamante de reconhecimento de vínculo
de emprego e a simples alegação do reclamado, em preliminar, de que é parte ilegítima,
pois nunca foi seu empregador. Se o reclamado não produzir qualquer defesa de mérito
quanto a este tema e a preliminar não for acolhida – isto é, se o reclamado for conside-
rado empregador do reclamante – não existirá efetivamente defesa às alegações contidas
na peça de ingresso, devendo estas serem reconhecidas como incontroversas.
Por isso, independentemente da alegação em preliminar, obrigatoriamente o pedido deverá
ser rechaçado no mérito.
Defesa indireta de mérito: prejudicial de mérito

As prejudiciais do mérito, como o próprio nome diz, devem anteceder ao ata-
que do mérito do pedido do reclamante. Consideram-se prejudiciais de mérito as ques-
tões relacionadas à relação material das partes, mas que não envolvem diretamente o
mérito.
Podem ser consideradas prejudiciais de mérito a prescrição, a decadência, as for-
mas de extinção das obrigações previstas em lei (como novação e transação) e a com-
pensação (CLT, art. 767).
Prescrição
Consiste a prescrição na perda do direito de ação, em razão da inércia do seu
titular num determinado período, o qual é definido por lei.
A consequência de ser reconhecida a prescrição é a extinção do processo, com
julgamento do mérito, como se infere do artigo 269, IV, do CPC. Desse modo, tem-se
que a prescrição é um fato extintivo do direito do reclamante e, por isso, deve ser ale-
gada nesta oportunidade.3
3 De acordo com a Súmula 153 do TST, a prescrição poderá ser arguida apenas na instância ordinária, o que
equivale dizer, apenas até o andamento do feito nos tribunais regionais.
61
Considerando-se que na reclamação trabalhista, via de regra, as pretensões dedu-

zidas correspondem a direito disponível das partes, a prescrição normalmente arguida é
aquela apontada no texto constitucional, a saber:
Art. 7.º São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à
melhoria de sua condição social:
[...]
XXIX - ação, quanto a créditos resultantes das relações de trabalho, com prazo prescricio-
nal de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, até o limite de dois anos após a
extinção do contrato de trabalho.
Portanto, se a reclamação trabalhista foi ajuizada após os dois anos da extinção

do contrato de trabalho, deve o candidato arguir a prescrição bienal e requerer a extin-
ção do processo, com resolução de mérito, considerando-se o disposto no artigo 269,
IV, do CPC.
E na hipótese da reclamação trabalhista ter sido ajuizada no biênio legal, mas

exigindo direitos anteriores aos cinco anos da data do ajuizamento, o candidato deverá
arguir a prescrição quinquenal, para que sejam esses direitos, extintos com julgamento
do mérito.
Decadência
No caso de decadência, o reclamante perde o próprio direito, por não ter sido
exercitado no prazo legal.
As hipóteses de decadência relacionadas ao processo do trabalho, contudo, não

fazem qualquer correlação à reclamação trabalhista. A Súmula 62 do TST trata do prazo
para o ajuizamento do inquérito para a apuração da falta grave e a Súmula 100, do
mesmo tribunal, cuida da ação rescisória.
A consequência do reconhecimento da decadência é a mesma da prescrição: a

extinção do processo, com julgamento do mérito, com base no artigo 269, IV, do CPC.
Compensação
De acordo com artigo 767 da CLT e com a Súmula 48 do TST, a compensação
deverá ser arguida como matéria de defesa. Assim, considerando que a compensação
é uma forma indireta de extinção das obrigações, tem-se que, nessa oportunidade, ela
deverá ser arguida (entre as prejudicais do mérito).
Não se verifica, contudo, a hipótese de extinção do processo com resolução de

mérito, como ocorreu em relação às demais modalidades de prejudiciais de mérito.
Somente se irá requerer que, em caso de eventual condenação, sejam compen-

sadas as parcelas pagas sob o mesmo título, a fim de se evitar o pagamento em dupli-
cidade.
Defesa direta de mérito

Ultrapassadas as preliminares e prejudiciais, compete ao reclamado atacar preci-
samente todos os fatos invocados na reclamação trabalhista (ponto por ponto), ponde-
rando, ainda, as razões de direito que se fundam a sua insurgência.
Nesse sentido é o artigo 300 do CPC:
Art. 300. Compete ao réu alegar, na contestação, toda a matéria de defesa, expondo as
razões de fato e de direito, com que impugna o pedido do autor e especificando as provas
que pretende produzir.
Como se infere do artigo supra é na contestação que o reclamado impugna cada

pretensão e cada causa de pedir formulada na reclamação trabalhista, negando os fatos
constitutivos do direito pleiteado pelo reclamante ou, admitindo-os, mas dando-lhes
outro contorno jurídico ou fático (opor fatos modificativos, extintos ou impeditivos do
direito do reclamante). O que equivale dizer: expondo as razões de fato e de direito com
as quais impugna o pedido do autor.
Importante lembrar que o ordenamento jurídico não permite a contestação na

forma de negativa geral (exceção à regra para o advogado dativo, conforme parágrafo
único do art. 302 do CPC). Isto é, não é possível o reclamado alegar: “o reclamante não
tem direito ao pagamento de horas extras; o reclamante não tem direito ao pagamento
de férias em dobro; o reclamante não tem direito ao pagamento da multa de 40% do
Fundo de Garantia do Tempo de Serviço (FGTS); [...]”.
Assim, deve o reclamado repelir a pretensão do reclamante de forma fundamen-

tada, contestando o fato e/ou o fundamento jurídico que embasa o pedido do autor.
Utilizando-se das mesmas situações acima, pode-se exemplificar:
■■ O reclamante não tem direito ao pagamento de horas extras porque laborava
das 8 às 17 horas, com uma hora de intervalo de segunda à sexta-feira, sendo
que eventuais horas extras foram pagas.
63
■■ O reclamante não tem direito ao pagamento de férias em dobro porque as

recebeu e usufruiu corretamente durante o pacto laboral.
■■ O reclamante não tem direito ao pagamento da multa de 40% do FGTS porque
foi dele a iniciativa do rompimento do pacto laboral.
Ainda, essas impugnações devem ser amparadas, sempre que possível (e aqui o
examinador investigará o conhecimento do candidato em relação ao Direito do Traba-
lho), por algum fundamento jurídico – jurisprudência, norma, doutrina etc. – e com as
provas pelas quais o reclamado entende que o direito do reclamante não procede.
Novamente, trazendo à tona as situações anteriores, podemos consignar:
■■ O reclamante não tem direito ao pagamento de horas extras porque laborava

das 8 às 17 horas, com uma hora de intervalo de segunda à sexta-feira, sendo
que eventuais horas extras foram pagas. Conforme se infere dos controles de
ponto e recibos de pagamento do reclamante, eventual trabalho extraordiná-
rio realizado pelo reclamante foi pago ou devidamente compensado, conso-
ante se extrai do acordo compensatório juntado à defesa.
■■ O reclamante não tem direito ao pagamento de férias em dobro porque as

recebeu e usufruiu corretamente durante o pacto laboral. Conforme se infere
do aviso de férias e comprovante de férias, devidamente assinado pelo recla-
mante, as férias foram gozadas e usufruídas normalmente.
■■ O reclamante não tem direito ao pagamento da multa de 40% do FGTS

porque foi dele a iniciativa do rompimento do pacto laboral. O aviso prévio
não deixa dúvidas acerca da iniciativa do trabalhador na ruptura contratual,
não sendo devida a multa postulada, como dispõe o artigo 18, parágrafo 1.º,
da Lei 8.036/90.
Merece destaque, ainda, mais um outro dispositivo legal:
Art. 302. Cabe também ao réu manifestar-se precisamente sobre os fatos narrados na
petição inicial. Presumem-se verdadeiros os fatos não impugnados, salvo:
I - se não for admissível, a seu respeito, a confissão;

II - se a petição inicial não estiver acompanhada do instrumento público que a lei conside-
rar da substância do ato;
III - se estiverem em contradição com a defesa, considerada em seu conjunto.
Observe-se que o caput do artigo determina ao reclamado a impugnação espe-

cífica, pois se não o fizer, será presumida verdadeira a alegação contida na peça de
ingresso do reclamante.
Como lembra Carlos Eduardo Oliveira Dias (1997, p. 111), “é na contestação que
o réu formaliza o contraditório, e por isso deve ser exaustivo o quanto possível”.
Desse modo, é fundamental que o candidato tenha conhecimento dos direitos

que o reclamante está reivindicando, devendo conhecer o direito material e processual
do trabalho para poder combatê-los.
Mas o reclamado deve considerar que a sua impugnação ao direito do reclamante

pode não ser conhecida. Isto é, a alegação de fatos impeditivo, extintivo ou modificativo
do direito do reclamante pode não ser aceita e ele não terá outra oportunidade de se
defender.
Por isso, deve o reclamado apresentar também uma forma de defesa sucessiva,
como se aceitasse a condenação, mas fazendo certas ressalvas à pretensão do recla-
mante. Assim, por exemplo, no caso das horas extras, poderá o reclamado alegar:
Por cautela, em caso de eventual condenação, requer-se que não seja deferido
ao reclamante o pagamento de horas extras, mas apenas o respectivo adicional, con-
forme dispõe a Súmula 85 do Tribunal Superior do Trabalho.
Esse é o sentido do princípio da eventualidade. As partes devem alegar tudo o

que for possível de uma só vez, contando, como medida de previsão, com a possibilidade
de a primeira impugnação, defesa ou alegação ser rejeitada. Dessa forma, mesmo ela-
borando uma preliminar, deve-se contestar adequada e especificamente o mérito, caso
contrário, quando a preliminar não for acatada, existirá a confissão pela inexistência de
controvérsia no mérito.
Em resumo, deve o candidato exaurir da forma mais ampla e abrangente a maté-

ria de defesa, apresentando impugnação fundamentada em elementos de prova e em
dispositivos legais, jurisprudencial e doutrinários.
Documentos
Além da impugnação específica de cada fato e fundamento jurídico da pretensão
do reclamante, também deve o reclamado impugnar os documentos que foram utiliza-
dos como elementos de prova para o pedido do autor.
Por exemplo, se na questão constar que o reclamante foi coagido a pedir demis-
são, conforme e-mail juntado à inicial, deverá o reclamado impugnar o fato – de que o
65
reclamante não foi coagido, mas rompeu o contrato de trabalho por livre e espontânea
vontade – e impugnar o documento relativo ao seu pedido – alegando, por exemplo, que
o e-mail não retrata a realidade dos fatos, restando por este motivo, impugnado.
Lembre que esta impugnação, no caso de Exame de Ordem, somente deve ser feita
se o documento for mencionado na questão para embasar o pedido do reclamante.
Requerimentos do reclamado
Como acima aduzido, deve o reclamado considerar a hipótese de ser condenado.
Por isso, acaba aduzindo pretensões para que, no caso de eventual condenação, esta seja
minorada.
Assim, considerando-se inclusive o tempo existente para a confecção da prova, ao

contestar ponto a ponto da reclamação trabalhista, desde logo, deve o candidato aduzir
uma segunda forma de defesa, que não seja incompatível com a primeira impugnação.
Contudo, existem algumas pretensões cautelares do reclamado que atingem toda

a defesa. Ou seja, ela não é adstrita a um só pedido do reclamante, mas se refere a todos
eles.
Via de regra, esses requerimentos dizem respeito à época própria para a correção
monetária e à determinação judicial para que sejam feitos os descontos previdenciários
e fiscais. Esses temas são tão usuais nas demandas trabalhistas, que o TST já pacificou
a matéria por meio das Súmulas 368 e 381.
Por isso, ao final da peça de defesa, após deduzir todas as impugnações possíveis,
faz-se necessário pontuar esses dois requerimentos por medida de cautela. Sugerimos,
para tanto, as redações abaixo:
Na hipótese de ser deferida qualquer parcela ao reclamante, desde já requer

que a reclamada seja autorizada a dedução dos encargos previdenciários e fiscais,
que sejam de responsabilidade do reclamante, nos termos das Súmulas 368 do
Tribunal Superior do Trabalho.
Da mesma forma, requer que a correção monetária incidente sobre eventual

crédito a ser deferido ao reclamante se dê a partir do mês seguinte ao trabalhado,
como determinada a Súmula 381 do Tribunal Superior do Trabalho.
Requerimentos finais
Após terem sido deduzidas todas as impugnações, deve a contestação apontar os
requerimentos de ordem processual.
Assim, deverá ser requerida que:
■■ sejam acolhidas as preliminares (nesse caso, especificar qual preliminar foi

alegada), extinguindo-se o processo, sem julgamento do mérito;
■■ sejam acolhidas as prejudiciais de mérito arguidas pelo reclamado (nesse caso,

especificar qual prejudicial foi alegada), extinguindo-se o processo, com jul-
gamento do mérito;
■■ no mérito, sejam julgadas improcedentes as pretensões do reclamante, conde-

nando-o ao pagamento das custas, despesas processuais e honorários advoca-
tícios. E, se houver condenação, o que não se espera em absoluto, que sejam
compensadas as verbas já pagas sob o mesmo título;
■■ a produção de todas as provas em direito admitidas, em especial o depoimento

do reclamante, a oitiva de testemunha, a produção de prova pericial, a juntada
de documentos e outras provas que se fizerem necessárias.
Finalização e local, data e assinatura

Para finalizar a peça processual, podem ser utilizadas as mesmas expressões da
petição inicial: Nestes termos, pede deferimento ou Termos em que, espera deferimento.
Também deverá ser apontado um local, sendo este o lugar onde foi distribuída
a reclamação trabalhista. A data, geralmente, é a dada no exame. E a assinatura, para
efeitos de não identificar a prova, não deve ser consignada. Pode o candidato então
utilizar-se da mesma sistemática adotada para a confecção da reclamação trabalhista.
Documentos e provas
Dispõe o artigo 396 do CPC que a contestação deverá vir acompanhada dos
documentos necessários a provar as alegações.
Tratando-se de exame para o ingresso na OAB, não serão fornecidos documen-

tos com a questão a ser desenvolvida para serem juntados. Tal situação, contudo, não
67
impede o candidato de cumprir o disposto nos dispositivos legais anteriormente trans-

critos.
Desse modo, todos os documentos mencionados na questão devem ser relatados

na peça processual.
Outrossim, não mencionando a questão qualquer documento que possa provar

a alegação constante da defesa, deverá o reclamado especificar as provas que pretende
produzir, como determina o artigo 300 do CPC.
Resumo
Estes seriam, em resumo, os requisitos essenciais para a elaboração da contes-
tação:
Contestação
Endereçamento ao Juízo e à Vara constantes da questão
Consignar na margem esquerda da folha:
Número dos autos : autos n.º xxxx

Nome do reclamante: Fulano de Tal
Qualificação individualizada do reclamado

+ endereço do advogado + juntada da procuração
Preliminares
Artigo 301 do CPC
Prejudiciais de mérito
Defesa de mérito
Artigos 300 e 302 do CPC
Princípio da eventualidade
Requerimentos do reclamado
Correção monetária e descontos previdenciários e fiscais
Contestação
Requerimentos finais
Acolher preliminares + extinguir o processo sem julgamento do mérito
Acolher prejudiciais + extinguir o processo com julgamento do mérito
No mérito, julgar improcedentes os pedidos do autor + condenar ao pagamento
de despesas processuais e honorários
Autorizar a compensação de valores

Produção de provas
Finalização
Local, data e assinatura, nome do advogado e OAB

Defesa do reclamado:
exceções e reconvenção
Exceções
As exceções podem contemplar, em sentido amplo, todas as situações em que o
reclamado poderia objetar a pretensão do reclamante. Seriam, portanto, sinônimos de
defesa.
Contudo, a atual legislação processual as concebe em sentido mais restrito. As

exceções, de acordo com o Código de Processo Civil (CPC) e com a Consolidação das
Leis de Trabalho (CLT), passaram a ser concebidas como uma forma de defesa indireta
do processo (isto é, uma defesa contra o processo), cujo objetivo principal repousa no
afastamento do juiz da causa do processo.
Não obstante possam ser utilizadas por ambas as partes (reclamante e recla-
mada), a análise da medida, nesta oportunidade, reflete uma das formas de defesa da
reclamada.
Quem ingressa com a exceção recebe a denominação de excipiente, sendo respon-

dida pelo exceto.
Definição
As exceções representam uma espécie de defesa indireta do processo, chamadas
dilatórias porque não implicam, em regra, na extinção do feito. Discutem-se vícios, de-
feitos e irregularidades do processo que não permitem o seu desenvolvimento normal.
Como aduz Sergio Pinto Martins (2004, p. 257), “vem a ser, portanto, uma for-
ma de defesa indireta que o réu, sem negar os fatos articulados pelo autor, opõe fatos
extintivos ou impeditivos ligados ao processo”.
Tipos
De acordo com o artigo 304 do CPC são três as espécies de exceções processuais:
exceção de suspeição, exceção de impedimento e a exceção de incompetência relativa.
O legislador trabalhista, por sua vez, introduziu no artigo 799 da CLT, apenas
duas formas de exceção: por incompetência relativa e por suspeição. Exclui, à primeira
vista, as alegações concernentes ao impedimento.
Esse silêncio legislativo, contudo, não exclui as alegações de impedimento como

objeto de exceção. Segundo Carlos Henrique Bezerra Leite (2004, p. 329):
[...] as mesmas razões lógica, jurídica e ética que empolgam a suspeição devem ser estendi-
das ao impedimento, qual seja incompatibilizar o juiz para o exercício da função jurisdicio-
nal em determinado processo, a fim de evitar que ele aja com parcialidade seja por motivos
intrínsecos (suspeição), seja por motivos extrínsecos (impedimento).
Outrossim, a redação da CLT é contemporânea ao CPC de 1939, o qual não fazia

distinção entre suspeição e impedimento. Somente o CPC de 1973 alargou as hipóteses
capazes de gerar a exceção, o que não impede a aplicação das duas figuras no processo
do trabalho, pelos motivos acima expostos.
Forma de apresentação: exceção instrumental

Conforme se infere do artigo 297 do CPC, a forma adotada para a apresenta-
ção das respostas pelo reclamado será a petição escrita, mormente em se tratando de
Exame de Ordem. Cada uma das formas de defesa, ainda, deverá ser feita de forma
autônoma, de acordo com o artigo 299 do mesmo diploma legal (MARTINS, 2004,
p. 287).
Com isso, as matérias atinentes às exceções (incompetência de foro, suspeição

e impedimento) deverão ser confeccionadas em peça à parte da contestação e da recon-
venção, como prescreve o próprio artigo 799, parágrafo 2.º, da CLT. Cada defesa deverá
ser feita em separado.
Este é um ponto importante a ser lembrado: não relacionar na contestação, prin-

cipalmente, qualquer alegação atinente às matérias objeto de exceção.
Ainda, merece destaque a observação de Carlos Henrique Bezerra Leite (2004, p.

333), “o réu poderá oferecer mais de uma exceção ao mesmo tempo. Por razões lógicas,
a exceção de suspeição (ou impedimento) precede à de incompetência, pois o juiz sus-
peito (ou impedido) sequer poderá declarar-se incompetente”.
73
Dos efeitos das exceções

O artigo 799, caput, da CLT prescreve expressamente que a oposição de exceções
pela reclamada tem o efeito de suspender o processo principal. No caso, a tramitação da
reclamação trabalhista.
Esse fato, por si só, não impossibilita o reclamado de apresentar as outras formas
de resposta: contestação e reconvenção. Como na Justiça do Trabalho a oportunidade
para a apresentação das defesas pelo reclamado se dá em audiência (CLT, art. 847), este
será o momento para a arguição de todas as formas de resposta. Se assim não proceder,
estará o reclamado sujeito à declaração de preclusão ao direito das outras modalidades
de resposta do reclamado.1
Por isso, existindo na prova da ordem alguma situação que enseje a apresenta-
ção de exceção, além dessa peça processual, deverá o candidato apresentar também a
contestação.
Da decisão proferida nas exceções

O parágrafo 2.º do artigo 799 da CLT dispõe que:
Art. 799. Nas causas da jurisdição da Justiça do Trabalho, somente podem ser opostas,
com suspensão do feito, as exceções de suspeição ou incompetência.
[...]
§2.º Das decisões sobre exceções de suspeição e incompetência, salvo, quanto a estas, se
terminativas do feito, não caberá recurso, podendo, no entanto, as partes alegá-las novamente
no recurso que couber da decisão final.
Ao contrário do que prescreve a parte final do artigo 299 do CPC, as exceções na

Justiça do Trabalho não tramitam em apenso aos autos principais, mas sim nos próprios
autos da reclamação trabalhista.
As exceções são resolvidas por meio de decisão interlocutória. E na “Justiça do

Trabalho, nos termos do artigo 893, parágrafo 1.º, da CLT, as decisões interlocutórias
não ensejam recurso imediato” (TST, Súmula 214), exceto nas hipóteses de decisão:
■■ de Tribunal Regional do Trabalho ser contrária a súmula ou Orientação Juris-
prudencial (OJ) do Tribunal Superior do Trabalho (TST);
1 Não se ignora a existência de opiniões diversas, no sentido de que as outras formas de resposta somente poderiam ser apresen-
tadas após a solução da exceção. Contudo, considerando-se que o prazo para apresentação de defesa é peremptório e em face ao
princípio da concentração dos atos processuais, tem-se que a apresentação de todas as formas de respostas nesta única oportuni-
dade seria a posição mais correta, mormente para fins de Exame de Ordem, em que efetivamente só terá o candidato uma única
oportunidade para apresentar todas as peças de defesa, se houver mais de uma.
■■ suscetível de impugnação mediante recurso para o mesmo tribunal;

■■ que acolhe exceção de incompetência territorial, com a remessa dos autos para
tribunal regional distinto daquele a que se vincula o juízo excepcionado, con-
soante o disposto no artigo 799, parágrafo 2.º, da CLT.
Desse modo, a decisão proferida na exceção somente poderá ser apreciada quan-
do for proferida a decisão final (definitiva)2 da reclamação trabalhista, consoante artigo
799, parágrafo 2.º, da CLT.
Exceção de incompetência territorial

Muito embora existam outras formas de incompetência3, aquelas mencionadas
nos artigos 307 a 311 do CPC e artigos 799 e 800 da CLT dizem respeito às incompetên-
cias relativas4. E, no caso da Justiça do Trabalho, refere-se tão somente à incompetência
em razão do lugar (incompetência territorial).
A exceção de incompetência em razão do lugar tem por ensejo a alegação de que

o juízo no qual foi proposta a reclamação trabalhista não tem competência territorial
para conhecer o feito e julgá-lo, segundo as regras dispostas no artigo 651 da CLT.5
Como lembra Carlos Eduardo Oliveira Dias (1997, p. 93), quando “o legislador
consagrou, a regra de competência territorial trabalhista, preocupou-se, fundamental-
mente com a oportunização das provas para as partes – já que é mais fácil se obter meios
probatórios no local em que os fatos ocorreram”.
Desse modo, para que haja o desaforamento (remessa dos autos do processo para
outra vara que entender competente), deverá o reclamado apresentar a presente medida
processual.
Se o reclamado não apresentar a exceção de incompetência territorial no prazo

concedido para a defesa (que no caso da seara trabalhista se dá em audiência, artigo
847 da CLT), ocorrerá a prorrogação de competência, conforme inteligência do artigo 114
do CPC.
2 Relevante a explicação de Sergio Pinto Martins (2004, p. 293): “o emprego da expressão terminativa do feito, como se observa
do parágrafo 2.º do artigo 799 da CLT, é totalmente inadequado, pois só seria terminativa do feito se o processo fosse julgado,
extinguindo-se com ou sem julgamento do mérito, mas não quando se remetem os autos para a justiça competente, ou seja,
quando há o deslocamento da competência. Há que se entender, portanto, que a expressão terminativa do feito se refere ao fato
de que o andamento do processo termina na Justiça do Trabalho com a decisão que lhe for dada. Por isso, caberá recurso dessa
decisão”.
3 Incompetência em razão da matéria, das pessoas, do lugar e do valor.
4 De acordo com o artigo 112 do CPC; incompetência em razão do lugar e do valor.
5 Para o estudo da competência territorial sugerimos a leitura das obras de Sergio Pinto Martins (2004) e Carlos Henrique
Bezerra Leite (2004).
75
Requisitos da peça processual

A petição de exceção de incompetência de foro, como antes mencionado, deve
ser confeccionada em petição autônoma à contestação. E, como toda peça processual, a
exceção guarda algumas características próprias e peculiares.

Muito embora o reclamado alegue que o juízo é incompetente, a exceção deverá
ser encaminhada ao juízo no qual foi proposta a reclamação trabalhista. É o juízo in-
competente que receberá a exceção.
Assim, se o reclamante trabalhou durante todo o contrato de trabalho no inte-

rior do Estado do Paraná, na cidade de Cascavel, mas reside em São Paulo, na cidade de
Diadema, deveria apresentar a reclamação trabalhista no Juízo do Trabalho de Cascavel
(de acordo com a CLT, art. 651).
Se o reclamante, contudo, afora a reclamação trabalhista em Diadema, poderá

o reclamado apresentar exceção de incompetência territorial, endereçada a esse Juízo
incompetente (Vara do Trabalho de Diadema).
Desse modo, teremos o seguinte endereçamento:
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz da 1.ª Vara do Trabalho de Diadema (SP)
Não se pode esquecer que nesta oportunidade a questão objeto do Exame de

Ordem já terá mencionado o número dos autos, razão pela qual ele deve ser consignado
na peça da exceção. Outrossim, como a exceção se faz de forma apartada à contestação,
os dados das partes devem ser os mais completos possíveis (principalmente o do recla-
mado).
Desse modo, o excipiente deverá observar o que dispõe o artigo 282 do CPC.
Também deverá indicar que a parte se encontra assistida por advogado regularmente
constituído nos autos, como determina o artigo 39, I, do CPC.
Exemplificando, temos:
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz da 1.ª Vara do Trabalho de Diadema (SP).
Autos 1.234/2005
(Nome do excipiente), pessoa jurídica de direito privado, estabelecida na Rua

Antônio Pitanga, 65, CEP 09911-160, Diadema, São Paulo, doravante denominado
excipiente, vem à presença desse Juízo, por seu advogado infra-assinado e devida-
mente constituído (procuração em anexo), inscrito na OAB-SP sob o n.º 100.000,
com endereço profissional na Rua Francisco Alves, 44, Diadema, São Paulo, opor
EXCEÇÃO DE INCOMPETÊNCIA DE FORO à reclamação trabalhista proposta por
Fulano de Tal, com base nos artigos 651 e 799 da Consolidação das Leis do Trabalho
e artigos 304 a 311 do Código de Processo Civil, o que faz pelos seguintes funda-
mentos de fato e de direito que a seguir expõe: [...]

O artigo 307 do CPC prescreve que a exceção deve ser devidamente fundamen-
tada. Isto é, compete ao reclamado alegar os motivos de fato e de direito pelos quais
entende ser o juízo da reclamação trabalhista incompetente.
Ainda que referido dispositivo legal não exigisse a devida fundamentação na pre-
sente peça processual (exceção), para fins de Exame de Ordem é imprescindível apontar
tais fundamentos, vez que é através dessas alegações que o examinador poderá avaliar
o raciocínio jurídico do candidato.
Os fatos e os fundamentos jurídicos encontram-se estampados nos artigos 651,
668 e 669 da CLT. O reclamado terá que alegar que alguma das hipóteses descritas nos
artigos mencionados não se encontra preenchida e, para fins de atendimento da norma
legal, a reclamação trabalhista deverá tramitar em outra Vara do Trabalho.
Como no exemplo acima, em que o trabalhador apenas prestou serviços em Cas-
cavel, no Paraná, este será o fundamento a ser alegado, o qual encontra amparo jurídico
no artigo 651, caput, da CLT, no sentido de que a reclamação trabalhista deve ser ajuiza-
da na localidade em que o trabalhador prestou serviços.
Outrossim, além de alegar que o juízo em que foi proposta a reclamação traba-
lhista não é competente, deverá o reclamado (excipiente) indicar qual o foro competen-
te, a fim de que os autos sejam para esse juízo remetidos.
Por fim, deverá o reclamado (excipiente) instruir a exceção com as provas de
suas alegações, como determina o artigo 96 do CPC. No caso do Exame de Ordem, em
que não é possível a juntada de documentos, deverá o candidato apenas mencionar a
existência dos documentos que se encontram anexados à exceção, se for o caso.
Pedido
O tratamento processual da exceção é muito semelhante à confecção de uma pe-
tição inicial, ainda que a peça processual não seja verdadeiramente uma petição inicial,
mas sim uma forma de defesa do reclamado.
77
Em virtude disso, o reclamado (excipiente) formulará pedido, da seguinte forma:
Requer-se, deste modo, seja julgada procedente a presente exceção de incom-

petência territorial e, por conseguinte, seja determinado pelo Juízo a remessa dos
autos à (Vara do Trabalho que entende ser competente)
Requerimentos processuais
Alegada a exceção, deverá o reclamante (exceto) respondê-la, como determina o
artigo 800 da CLT. Desse modo, deverá ser requerida a observância do referido artigo,
para que seja oportunizado ao reclamante (exceto), querendo, manifestar-se sobre as
alegações aduzidas na exceção de incompetência.
Também deverá o reclamado (excipiente) requerer a produção de provas, a fim de

comprovar a alegação de incompetência de foro.
E, por fim, deverá ser requerida a procedência da pretensão do excipiente, que se

traduz na remessa dos autos ao juízo competente.
Pedido de deferimento, local, data e assinatura

Ao final da peça processual, deverá o excipiente (reclamado) relacionar os dados
em epígrafe:
(Cidade), (dia) de (mês) de (ano).
Assinatura do advogado
Nome do advogado
OAB - (subseção) (número)
Tramitação
Conforme dispõe o artigo 800 da CLT, recebida a exceção, o juízo abrirá vistas
dos autos ao reclamante (no caso, o exceto), para manifestar-se sobre as alegações feitas
na exceção de incompetência de foro, pelo prazo improrrogável de 24 horas.
Dependendo da resposta do reclamante (exceto), o juízo poderá realizar audiên-

cia probatória para instruir a exceção. Sendo esta acolhida, o juízo remeterá os autos
à Vara do Trabalho competente para conhecer e solucionar a reclamação trabalhista.
Restando rejeitada a pretensão do excipiente (reclamado), o juízo determina que seja

retomado o curso do processo da ação principal.
Exceção de suspeição e impedimento

De acordo com Tostes Malta (2004, p. 67),
[...] para a constituição válida do processo é mister que o juiz possa julgar a demanda com
imparcialidade e que não haja circunstâncias outras que o proíbam de funcionar no feito,
consoante disciplinado pela lei; tais circunstâncias dizem respeito à pessoa física do juiz e
não a atribuições do órgão, não se confundindo, pois, com a incompetência.
Desse modo, infere-se que a preocupação do legislador foi a de preservar o prin-

cípio da imparcialidade do juiz, o qual pode ser ofendido nos casos de suspeição6 (motivos
subjetivos) e impedimento7 (motivos objetivos).
As situações capazes de ensejar o reconhecimento do impedimento e suspeição

encontram-se previstas nos artigos 134 a 136 do CPC, bem como no artigo 801 da CLT.
Registre-se que as regras do processo civil comum aplicam-se subsidiariamente ao pro-
cesso do trabalho, por força do disposto no artigo 769 da CLT, inclusive porque o rol
do artigo celetário não é exaustivo. Ocorrendo qualquer uma dessas hipóteses, poderão
quaisquer das partes (e inclusive o juiz, de ofício8) alegar a respectiva exceção.
Ainda, de acordo como o artigo 138 do CPC, as hipóteses de suspeição e impedi-

mento são também aplicáveis ao órgão do Ministério Público (MP), ao serventuário da
justiça, ao perito e ao intérprete.

A suspeição e o impedimento não precisariam aguardar a alegação pelas partes,
podendo o juiz, de ofício, reconhecer a ocorrência de situação obstativa da sua atividade
no feito. Contudo, se tal declaração não ocorre espontaneamente pelo juiz, a fim de que
não ocorra preclusão, deverá a parte apresentar a exceção de suspeição e impedimento
em petição autônoma à contestação, como anteriormente aduzido.
6 “[...] suspeição é desconfiança, a dúvida, o receio de que o juiz, ainda quando honesto, não terá condições psicológicas de julgar
com isenção dada sua relação com qualquer das partes” (TOSTES MALTA, 2004, p. 69).
7 Segundo Tostes Malta (2004, p. 69), “impedimento é a circunstância que priva o juiz do exercício de suas funções em determi-
nado caso, dada sua relação com o objeto da causa. Embora em abstrato continuem tendo todos os poderes inerentes à jurisdição
ou necessários a seu exercício, no caso concreto vê-se privado de exercê-los [...]”.
8 Nesse sentido, manifesta-se Carlos Eduardo Oliveira Dias (1997, p. 99).
79

A exceção deverá ser encaminhada ao juízo que é suspeito ou impedido para
conhecer da demanda judicial.
Desse modo, podemos adotar o mesmo endereçamento anterior:
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz da 1.ª Vara do Trabalho de Diadema (SP)
Nesta oportunidade a questão objeto do Exame de Ordem já terá mencionado o

número dos autos, razão pela qual ele deve ser consignado na peça da exceção. Outros-
sim, como a exceção se faz de forma apartada à contestação, os dados das partes devem
ser os mais completos possíveis (principalmente o do reclamado).
Desse modo, sendo o reclamado o excipiente, seus dados deverão observar o que
diz o artigo 282 do CPC. Também deverá indicar que a parte se encontra assistida por
advogado regularmente constituído nos autos, como determina o artigo 39, I, do CPC.
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz da 1.ª Vara do Trabalho de Diadema

(SP).
Autos 1.234/2005
(Nome do excipiente), pessoa jurídica de direito privado, estabelecida na Rua

Excipiente, vem à presença desse Juízo, por seu advogado infra-assinado e devida-
com endereço profissional na Rua Francisco Alves, 44, Diadema, São Paulo, opor
EXCEÇÃO DE SUSPEIÇÃO, relativa ao Sr. Juiz, com base nos artigos 135 do Có-
digo de Processo Civil e artigo 801 da Consolidação das Leis do Trabalho, o que faz
pelos seguintes fundamentos de fato e de direito que a seguir expõe: [...]

O artigo 307 do CPC prescreve que a exceção deve ser devidamente fundamen-
tada. Isto é, compete ao reclamado alegar os motivos de fato e de direito pelos quais
entende ser o juiz suspeito ou impedido.
Ainda que referido dispositivo legal não exigisse a devida fundamentação na pre-
sente peça processual (exceção), para fins de Exame de Ordem é imprescindível apontar
tais fundamentos, uma vez que é por meio dessas alegações que o examinador poderá
avaliar o raciocínio jurídico do candidato.
Os fatos e os fundamentos jurídicos encontram-se estampados nos artigos 134 a

136 do CPC e artigo 801 da CLT. Vale dizer que o reclamado terá que alegar que alguma
das hipóteses descritas nos artigos mencionados não se encontra preenchida e, para fins
de atendimento da norma legal, o juiz deverá se afastar da tramitação do feito, sendo
convocado para dar seguimento ao feito um juiz substituto.
Por fim, deverá o reclamado (excipiente) instruir a exceção com as provas de

existência dos documentos que se encontram anexados à exceção, se for o caso.
Pedido
O tratamento processual da exceção é muito semelhante à confecção de uma
petição inicial. Em virtude disso, poderá o reclamado (excipiente) formular pedido, da
seguinte forma:
Requer-se, deste modo, seja julgada procedente a presente exceção de sus-

peição, afastando o Sr. Juiz da tramitação da reclamação trabalhista, convocando
o membro substituto para continuar a funcionar no feito, conforme determina o
artigo 802, parágrafo 1.º, da CLT.
Não há, a princípio, contraditório à exceção de impedimento ou suspeição, como
se infere da leitura do artigo 802 da CLT. Desse modo, não será necessário chamar o
reclamante (exceto) convocado para, querendo, manifestar-se sobre as alegações aduzi-
das na exceção.
Deverá o reclamado (excipiente), contudo, requerer a produção de provas, a fim

de comprovar a alegação de suspeição ou impedimento.
E, por fim, deverá ser requerida a procedência da pretensão do excipiente, que se

traduz na convocação de novo juiz para prosseguir a marcha processual.
81

Ao final da peça processual, deverá o excipiente (reclamado) relacionar os dados
em epígrafe:
Nome do advogado
Tramitação
Conforme dispõe o artigo 802 da CLT, recebida a exceção, caso o juiz não acolha
a alegação do excipiente, deverá designar audiência de instrução em 48 (quarenta e oito)
horas.
Anteriormente à Emenda Constitucional (EC) 24, que extinguiu a figura dos

juízes classistas na Justiça do Trabalho, o procedimento da exceção era “iníquo”, como
se refere Carlos Eduardo Oliveira Dias. Isso porque, competia ao próprio juiz proceder
a instrução e o julgamento da exceção que era movida contra si.
Após a EC 24, com a reestruturação das Juntas de Conciliação e Julgamento

para as Varas do Trabalho, passou-se a entender, consoante maioria doutrinária, que o
julgamento da exceção de impedimento e suspeição não poderá mais competir ao juiz
suspeito ou impedido. Nesse sentido, é a lição de Carlos Henrique Bezerra Leite (2004,
p. 332):
Parece-nos, todavia, que o artigo 802 da CLT atrita-se parcialmente com a Emenda Cons-
titucional 24, na medida em que não faz sentido o próprio juiz suspeito (ou impedido)
instruir e julgar a exceção contra si oposta. A rigor, o julgamento deve ser feito por um
órgão colegiado, dele não participando o juiz “interessado”. O artigo 802 da CLT, portanto,
compatibiliza-se, na primeira instância, quando o órgão julgador era a Junta de Conciliação
e Julgamento, isto é, um órgão colegiado. A partir do instante em que a Vara do Trabalho
funciona apenas com juiz singular, pensamento que o julgamento da exceção de suspeição
ou impedimento deve ser da competência do juízo ad quem.
Reconvenção
A reconvenção, de acordo com o artigo 297 do CPC, é uma das modalidades de
resposta do reclamado. Ao contrário das exceções e da contestação, a reconvenção não
se caracteriza puramente como uma forma de defesa do reclamado, mas sim como um
contra-ataque às alegações feitas pelo reclamante na reclamação trabalhista9.
Desse modo, podemos defini-la como “a ação do réu contra o primitivo autor, no
mesmo processo em que é demandado, com o fim de modificar ou excluir o pedido do
demandante” (COSTA, 1984, p. 288).
Muito embora a CLT seja omissa quanto a essa figura processual, a maioria dou-
trinária entende ser cabível o uso da medida no processo do trabalho, desde que obser-
vadas as peculiaridades dessa justiça especializada.
O reclamado, apresentando a reconvenção, será a partir de então denominado

reconvinte, e o reclamante, que irá responder a reconvenção, será o reconvindo.
Apresentação
Conforme se infere do artigo 297 do CPC, a forma adotada para a apresenta-
ção das respostas pelo reclamado será a petição escrita, mormente em se tratando de
Exame de Ordem10. Cada uma das formas de defesa, ainda, deverá ser feita de forma
autônoma, de acordo com o artigo 299 do mesmo diploma legal11.
Requisitos legais
A reconvenção, por ser a ação demandada pelo reclamado em face do reclamante,
deverá observar todos os pressupostos processuais e condições da ação. Portanto, deverão
ser observadas todas as regras dispostas para a petição inicial, na forma já estudada.
Outrossim, como a reconvenção é uma ação com finalidade de contra-ataque,

detém também requisitos específicos, como se infere do artigo 315 do CPC:
9 “É o que se dá, por exemplo, quando o empregador propõe inquérito contra o empregado (digamos que sob o fundamento de
que o servidor praticou ato de improbidade) e o empregado pleiteia, em outra reclamação, o pagamento de indenização em dobro,
dizendo-se ofendido em sua honra pelo empregador. Outro caso seria o do empregado que reclamasse o pagamento de salários, e
o patrão, reconv indo, dissesse que tais salários, embora ainda não pagos, eram indevidos porque o empregado causara prejuízos
dolosos de valor superior ao da remuneração reivindicada, devendo pagar ao empregador, o que seria pedido em reconvenção, a
diferença entre os salários e o prejuízo.” (TOSTES Malta, 2004, p. 401).
10 Registre-se que, de acordo com o artigo 847 da CLT, a forma para apresentação da reconvenção é a oral, como as demais for-
mas de defesa do reclamado. Referida regra, contudo, não se aplica em prova escrita de Exame de Ordem, em que o examinando
terá que adotar, caso seja necessário confeccionar uma reconvenção, a forma escrita.
11 No mesmo sentido, Sergio Pinto Martins (2004, p. 287).
83
Art. 315. O réu pode reconvir ao autor no mesmo processo, toda vez que a reconvenção seja
conexa com a ação principal ou com o fundamento da defesa.
Parágrafo único. Não pode o réu, em seu próprio nome, reconvir ao autor, quando este
demandar em nome de outrem.
Carlos Henrique Bezerra Leite (2004, p. 346-347), com maestria, relaciona os

requisitos específicos para o cabimento da reconvenção, a saber:
a) que o juiz da causa principal não seja absolutamente incompetente para julgar a recon-
venção (CPC, art. 109). A reconvenção deve versar, pois, matéria trabalhista, isto é, referente à
relação empregatícia ou, se existir lei, decorrente da relação de emprego (CF, art. 114);
b) haver compatibilidade entre os ritos procedimentais da ação principal e da ação recon-
vencional. Há quem sustente a incompatibilidade da reconvenção com a reclamação trabalhista sub-
metida ao procedimento sumário (Lei 5.584/70, art. 2.º, §§ 3.º e 4.º), por aplicação analógica do
CPC, art. 315, §2.º); ou sumaríssimo (CLT, arts. 852-A et seq), por aplicação analógica do art. 31
da Lei 9.099/95, que instituiu os Juizados Especiais. Pensamos, contudo, que a analogia é incabível na
espécie, pois restringe o direito constitucional de ação, olvidando, assim, o princípio da inafastabilidade
da jurisdição;
c) haver processo pendente. A reconvenção tem lugar quando a ação principal estiver em curso,
sendo certo que o momento próprio para a apresentação da reconvenção trabalhista é na audiência dita
inaugural (CLT, art. 847);
d) haver conexão (CPC, art. 103) entre a reconvenção, a ação principal ou algum dos fundamentos
da defesa.
Portanto, presente tais requisitos, é possível a utilização da reconvenção pelo

reclamado.
Diferença com o instituto da compensação

A reconvenção, por vezes, pode ser confundida com o instituto da compensação,
induzindo assim o candidato a utilizá-los de forma equivocada.
A compensação, como dispõe o artigo 767 da CLT e a Súmula 48 do TST, deve ser
alegada como matéria de defesa, fazendo parte, portanto, da contestação. A compensa-
ção normalmente é arguida quando não há dúvidas em relação à efetiva compensação de
obrigações e quando o reclamado não tem nada para receber do reclamante. Exemplifi-
cando, se o reclamante postula o pagamento de horas extras e o empregador, durante
o pacto laboral, já realizou o pagamento de algumas horas extras, deverá postular a
compensação em contestação, inclusive para evitar dupla condenação.
Segundo Sergio Pinto Martins (2004, p. 11), a compensação tem cabimento quan-
do os créditos do reclamante e do reclamado são iguais ou o daquele é superior ao deste.
A reconvenção, por sua vez, tem lugar quando não há certeza do débito do re-
clamante ou quando “o reclamado não reconhece dever coisa alguma ao reclamante e
pretende dele dada importância, ou se reconhece o crédito do reclamante, mas lhe opõe
outro crédito maior, pleiteando o recebimento de diferenças” (TOSTES MALTA, 2004,
p. 403). Exemplificando, se o reclamante ajuíza reclamação trabalhista postulando a
reversão da justa causa e, por consequência, o pagamento das verbas rescisórias em face
da dispensa imotivada. O reclamado, com base na justa causa aplicada ao trabalhador (e
aqui se infere a conexão solicitada pelo CPC, art. 15), postula o pagamento de indeniza-
ção pelos danos causados pelo ex-empregado.

A petição de reconvenção, como acima mencionado, deve ser confeccionada da
mesma forma que uma petição inicial, considerando-se todas as exigências do artigo
282 do CPC, e artigo 840, parágrafo 1.º, da CLT.

A reconvenção, como deve ser apresentada no momento da defesa do reclamado
(CLT, art. 847), será encaminhada ao mesmo Juízo no qual foi proposta a reclamação
trabalhista, considerando-se, inclusive, que já se encontra definida para qual Vara do
Trabalho foi feita a distribuição.
Ainda, como a reconvenção é feita em peça autônoma à contestação (CPC, art.

299) os dados das partes devem ser os mais completos possíveis, considerando-se as
exigências do artigo 282, II, do CPC.
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz da 1.ª Vara do Trabalho de Diadema (SP).
Autos 1.234/2005
(Nome do reconvinte), pessoa jurídica de direito privado, estabelecida na Rua

Reconvinte, vem à presença desse Juízo, por seu advogado infra-assinado e devida-
com endereço profissional na Rua Francisco Alves, 44, Diadema, São Paulo, apre-
sentar RECONVENÇÃO à reclamação trabalhista proposta por Fulano de Tal, com
base nos artigos 315 a 318 do Código de Processo Civil e artigo 769 da Consolidação
das Leis de Trabalho, o que faz pelos seguintes fundamentos de fato e de direito que
a seguir expõe: [...]
85

O artigo 315 do CPC prevê expressamente que a reconvenção somente poderá
ser proposta quando existir “conexão com a ação principal ou com o fundamento da de-
fesa”. Desse modo, compete ao reclamado alegar a existência da conexão, demonstrando
que a pretensão reconvencional está diretamente relacionada à reclamação trabalhista
ou à tese da defesa.
Lembra-se, novamente, que para fins de Exame de Ordem é imprescindível

a pontar de forma clara e objetiva os fundamentos da peça processual, pois será com
base principalmente nessas alegações que o examinador poderá avaliar o raciocínio ju-
rídico do candidato.
Por fim, deverá o reclamado (reconvinte) instruir a exceção com as provas de

existência dos documentos que se encontram anexados à reconvenção ou à contestação,
se for o caso.
Pedido
O tratamento dessa peça processual é idêntico ao da reclamação trabalhista, ra-
zão pela qual é possível que o reclamado, ora reconvinte, formule pretensões em juízo.
Assim, a título de exemplo, sugere-se:
Em face do exposto, postula-se a condenação da reconvinda à indenização

reparatória pelos danos morais causados ao reconvinte, no importe de R$15.000,00
(quinze mil reais), devidamente atualizado até o dia do efetivo pagamento.
Importante observar que o pedido deverá ser correspondente à fundamentação

de fato e de direito anteriormente exposta pelo reconvinte, a fim de não ensejar a inépcia
da reconvenção, nos moldes do artigo 295, parágrafo único, do CPC. Assim, inclusive o
valor postulado, no caso do exemplo de pagamento de indenização, deverá ser deduzido
com parâmetros, para não impossibilitar o direito de ampla defesa e contraditório que
teria o reconvindo (reclamante).
Tratando-se de peça similar à petição inicial, deverá ser dada a oportunidade
para o reconvindo (reclamante), querendo, apresentar resposta à reconvenção, como
prescreve o artigo 316 do CPC.
Também deverá ser requerida a produção de todas as provas em direito admiti-

das, a fim de possibilitar a comprovação das alegações da reconvenção.
E, por fim, deverá ser requerida a procedência da pretensão do reconvinte, que se

traduz na condenação do reconvindo (reclamante) aos pedidos formulados, bem como
às custas processuais e aos honorários advocatícios.
Veja o exemplo:
Notificação do reconvindo para, querendo, responder a presente reconvenção.
Produção de todos os meios de prova em direito admitidos, em especial o

depoimento pessoal do reconvindo, oitiva de testemunhas, prova pericial e juntada
de novos documentos.
Condenação do reconvindo em todos os pedidos mencionados, acrescidos de ju-

ros e correção monetária, bem como nas custas processuais e honorários advocatícios.
Valor da causa
Também se faz necessário consignar o valor da reconvenção, vez que o reclama-
do (reconvinte) estará pretendendo o cumprimento de uma obrigação (de fazer ou de
pagar) pelo reclamante (reconvindo).
Por isso, o valor da reconvenção deverá corresponder ao valor que o reconvinte

pretende receber, nos termos dos artigos 258 e seguintes do CPC.
Pode-se redigir da seguinte forma:
O reconvinte atribui a seu pedido o valor de R$15.000,00 (quinze mil reais).

Ao final da peça processual, deverá o reclamado (reconvinte) relacionar os dados
em epígrafe:
Nome do advogado

87
Tramitação
Conforme dispõe o artigo 316 do CPC, recebida a reconvenção o juízo abrirá
vista dos autos ao reclamante (no caso, reconvindo), para responder às alegações feitas
na reconvenção.
O prazo estabelecido no artigo 316 do CPC é de 15 dias, tomando como parâ-

metro o prazo que seria concedido ao réu de uma ação em trâmite na justiça comum
(CPC, art. 297).
Contudo, na seara trabalhista não existe a fixação de prazo para a apresentação

de resposta, visto que será feita em audiência (CLT, art. 847). Desse modo, tende-se a
adotar o prazo mínimo estabelecido no artigo 841 da CLT de cinco dias, que se dá en-
tre a notificação do reclamado e a audiência (oportunidade na qual deveria apresentar
resposta).
Apresentada a resposta pelo reconvindo (reclamante), a tramitação da recon-

venção será paralela à da reclamação trabalhista, sendo que ambas serão decididas na
mesma sentença (CPC, art. 318).
Direito Processual do Trabalho, de Sergio Pinto Martins, editora Atlas.

Recursos I
Recurso, etimologicamente, indica o ato de voltar a percorrer um caminho. Repre-
senta sempre o refluxo a um determinado ponto. No caso do processo, seria o retorno
“ao momento anterior ao da decisão impugnada para que outra seja proferida em seu
lugar” (BEBBER, 2000b, p. 27).
Segundo orientação do professor Carlos A. Robortella (apud MARTINS, 2004,

p. 389-390) existem dois fundamentos para a utilização do recurso pela parte. Um, de
fundo jurídico, que reside na possibilidade do juiz, como ser humano, incorrer em erro,
bem como o exame pelo juízo de segundo grau, além de mais eficiente do que o do pri-
meiro, possibilita a uniformização de interpretação da legislação. O segundo, de fundo
psicológico, retrata a tendência humana de inconformismo e da expectativa de possível
reforma.
Justamente para se evitar a possibilidade de um permanente retorno, a lei traçou

limites a este remédio processual, buscando conciliar segurança e efetividade.
Para fins de Exame de Ordem, importante lembrar de dois princípios recursais:
■ princípio da unirrecorribilidade, singularidade ou unicidade recursal – no

sentido de que somente é possível a interposição de um recurso de cada vez.
Logo, diante da questão proposta ao candidato, somente um tipo recursal po-
derá ser escolhido.
■ princípio da conversibilidade ou fungibilidade dos recursos – “autoriza,

diante de certos requisitos, o recebimento do recurso erroneamente interposto
como se fosse correto”(BEBBER, 2000b, p. 245). Contudo, no caso de Exame
de Ordem, o referido princípio deixa de ter sentido, visto que não terá o exami-
nador possibilidade de aceitar o recurso equivocadamente interposto. Assim,
ainda que vigore na prática referido princípio processual, para fins de prova
prática não é possível defendê-lo se a questão for erroneamente respondida.
Por fim, ante uma vasta gama de conceitos a este remédio processual, adotou-se
o de Manoel Antônio Teixeira Filho (1997, p. 70-71), a saber:
[...] é o direito que a parte vencida ou o terceiro possui de, na mesma relação processual,
e atendidos os pressupostos de admissibilidade, submeter a matéria contida na decisão
recorrida a reexame, pelo mesmo órgão prolator, ou por órgão distinto e hierarquicamente
superior, com o objetivo de anulá-la, ou de reformá-la, total ou parcialmente.
Efeitos dos recursos

Os recursos descritos na legislação trabalhista possuem efeito meramente devo-
lutivo, segundo dispõe o artigo 899 da Consolidação das Leis do Trabalho (CLT)1. Mas
para que a matéria possa ser objeto de nova apreciação pelo juízo ad quem, terá a parte
recorrente que delimitar o objeto da sua impugnação recursal (segundo o princípio da
discursividade).
Como bem explica Carlos Henrique Bezerra Leite (2004, p. 446),
[...] não é outro o significado do apotegma latino que consagra o tantum devolutum quantum
appellatum, perfeitamente aplicável ao processo do trabalho, não colhendo a interpretação
literal do disposto no artigo 899 consolidado de que os recursos trabalhistas, por serem
interpostos mediante simples petição, não necessitariam delimitar as questões impugnadas
e o pedido de nova decisão.
Por isso, é importante que reste claramente identificado o objeto do reexame

nas razões recursais, indicando precisamente o que deseja ver reapreciado pelo juízo ad
quem, como consequente pedido de nova decisão.
Pressupostos dos recursos

O recurso tem por finalidade o reexame da decisão impugnada, ensejando assim
um refluxo no trâmite processual. Para possibilitar esse retorno requerido pelos recur-
sos foram criados certos requisitos, que se convencionou chamar de pressupostos de
admissibilidade.
Assim, o conhecimento dos recursos estará condicionado à satisfação desses

pressupostos previstos em lei, os quais devem ser feitos antes de se examinar o mérito
do apelo. Esse juízo de admissibilidade do recurso, por sua vez, é exercido tanto pelo
juízo a quo, como pelo juízo ad quem.2
1 A exceção, como aponta Sergio Pinto Martins (2004, p. 395), “seria o recurso ordinário em dissídio coletivo, em que o Presi-
dente do Tribunal Superior do Trabalho (TST) pode dar efeito suspensivo ao apelo (Lei 10.192/2001, art. 14)”.
2 Importante notar que a decisão do juízo a quo acerca da admissibilidade do recurso não vincula o órgão ad quem.
91
Pressupostos intrínsecos
Os pressupostos intrínsecos são aqueles que dizem respeito à decisão impugna-
da, relacionando-se com o conteúdo e a forma da decisão.
Cabimento ou adequação
Antes de se verificar se o recurso é adequado à decisão por ele impugnada, faz-se
necessário verificar se o pronunciamento judicial é recorrível (recorribilidade da decisão).
Na seara trabalhista somente serão objeto de recurso as decisões definitivas,
excluindo-se assim a recorribilidade imediata das decisões interlocutórias. Nesse senti-
do é o artigo 893, parágrafo 1.º, da CLT e a Súmula 214 do TST.
Da mesma forma, não serão objeto de recurso os atos de mero expediente, a teor
do artigo 504, do Código de Processo Civil (CPC), e aqueles incapazes de causar grava-
me à parte (CPC, art. 162, §3.º).
E, por fim, não serão objeto de recurso na seara trabalhista as decisões profe-
ridas em demandas que versarem sobre questões valoradas até dois salários mínimos,
salvo se a matéria debatida for de ordem constitucional. Nesse sentido é a Lei 5.584/70,
artigo 2.º, parágrafos 3.º e 4.º.
Feitas tais considerações, possível a investigação do pressuposto do cabimento.
Este pode ser entendido como a adequação de um determinado recurso a um determi-
nado ato do juízo.
Em observância ao princípio da singularidade, o artigo 893 da CLT elenca uma
série taxativa de medidas recursais (embargos, recurso ordinário, recurso de revista e
agravo), a qual é complementada pelo recurso disposto na Lei 8.038/90 (recurso extra-
ordinário) e pelo disposto nos artigos 535 a 538 do CPC, e artigo 897-A da CLT (embar-
gos de declaração), entendido pela maioria doutrinária como espécie recursal.
Assim, para que o recurso preencha o pressuposto recursal da adequação é “ne-
cessário que, concomitantemente, esteja previsto em lei e seja adequado para a espécie
de pronunciamento judicial que se deseja impugnar” (BEBBER, 2000b, p. 80).
Legitimidade para recorrer

Sendo omissa a CLT acerca desse requisito, utiliza-se o artigo 499 do CPC como
fonte subsidiária para aferição daquele que teria legitimidade para interpor o recurso,
elencando-se assim as partes3, o Ministério Público do Trabalho (MPT) e o terceiro
interessado.
3 Não terá legitimidade para recorrer o preposto (CLT, art. 843, §1.º) porque não é parte no processo, mas apenas atua como
representante do empregador.
Outrossim, além da necessidade da legitimidade recursal, deverá o recorrente

ter capacidade para recorrer (CPC, art. 7.º; e CLT, art. 792) ou estar representada ou
assistida (CPC, art. 8.º; e CLT, art. 793).
Interesse em recorrer
Esse pressuposto recursal corresponde ao binômio necessidade e utilidade da
medida processual, pressupondo a existência de uma situação jurídica desfavorável que
somente poderá ser revertida pela utilização do remédio recursal.
Alguns doutrinadores entendem que o interesse recursal é mero corolário da su-

cumbência. Explica Júlio César Bebber (2000b, p. 90) que “a demonstração do prejuízo
somente é exigida para caracterizar o interesse em recorrer do terceiro. No que pertine à
parte, o próprio artigo 499 do CPC fala em parte vencida e não em parte prejudicada”.
Há casos, entretanto, que o vencedor poderá ter interesse em recorrer. A exem-

plo, quando o processo foi extinto sem julgamento do mérito e o recorrente pretende
que o juízo ingresse no mérito da ação, julgando improcedente o pedido ou ainda quan-
do o juízo a quo rejeita a prescrição arguida em contestação, mas julga improcedente o
pedido formulado pelo autor, podendo o recorrente ter interesse justamente para que
o juízo ad quem julgue a questão prejudicial do mérito (prescrição).
Diante do exposto, infere-se que o binômio necessidade e utilidade da medida

processual deverá se observado sob a óptica jurídica a desfazer a situação desfavorável.
Pressupostos extrínsecos
Os pressupostos extrínsecos são relativos às formalidades exigidas pela lei para a
válida interposição do recurso e dizem respeito aos fatores externos ao pronunciamento
judicial.
Tempestividade
A admissão do recurso está sujeita à sua interposição dentro do prazo legalmente
estabelecido. No caso dos recursos no processo do trabalho, a Lei 5.584/70, no artigo
6.º, procedeu a uniformização do prazo recursal, fixando-o em oito dias.
A exceção a essa regra geral fica por conta dos embargos de declaração, cujo pra-
zo foi estabelecido no artigo 897-A da CLT, em cinco dias, e, do recurso extraordinário,
cujo prazo de 15 dias é estabelecido no artigo 508 do CPC.
Merecem destaque também algumas situações peculiares que diferem a tem-

pestividade recursal. Nesse sentido, encontram-se as pessoas jurídicas de direito públi-
co, cujo prazo deve ser contado em dobro, de acordo com o Decreto-Lei 779/69 e artigo
93
188 do CPC (estendendo-se por força desse dispositivo o prazo em dobro também para
o MPT).
Por fim, cumpre destacar que a regra disposta no artigo 191 do CPC, que auto-
riza a contagem em dobro quando existir no processo litisconsorte com procuradores
distintos, não se aplica à Justiça do Trabalho como se infere da Orientação Jurispruden-
cial SDI-1 310 do TST, in verbis:
N. 310. LITISCONSORTES. PROCURADORES DISTINTOS. PRAZO EM DOBRO. ARTI-

GO 191 DO CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL. INAPLICÁVEL AO PROCESSO DO TRA-
BALHO.
A regra contida no artigo 191 do Código de Processo Civil é inaplicável ao Processo do Tra-
balho, em face da sua incompatibilidade com o princípio da celeridade inerente ao processo
trabalhista.
Regularidade formal
Representa a forma como o recurso deve se revestir, ou seja, que o recurso deve
vir acompanhado dos fundamentos de fato e de direito do inconformismo da parte recorren-
te, observando-se ainda os requisitos específicos de cada tipo recursal (ex.: o recurso de
revista exige o dissenso jurisprudencial).
Há quem defenda que, por força de uma interpretação literal do artigo 899 da
CLT, não há que se falar em exigência de fundamentação da peça recursal4. Entre os de-
fendentes dessa tese encontra-se o jurista Wagner D. Giglio (2000, p. 386), para quem o
“o mero pedido de reexame, despido de qualquer fundamentação, é hábil para provocar
novo pronunciamento judicial”.
Ainda que defensável a tese acima esposada5, não se deve compreender a ex-
pressão “por simples petição” do artigo 899 da CLT como autorizadora de ausência de
fundamentação, mas deve-se entender que a expressão restringe-se à forma, e não ao
conteúdo do recurso, sendo a fundamentação um dos pressupostos de admissibilidade
dos recursos.
Tal exigência torna-se ainda mais imprescindível quando se trata de realização

do Exame de Ordem, posto que não terá o examinador como avaliar o candidato sem
que este tenha apontado os fundamentos de fato e de direito para a reforma da decisão
atacada.
4 Nesse sentido, explica Tostes Malta (2004, p. 610) “A propósito o entendimento jurisprudencial e doutrinário dominante é o
de que o recorrente não precisa indicar os fundamentos pelos quais pretende a reforma do julgado que lhe foi desfavorável; basta
que indique como entende deva ser dirimida a controvérsia em que é parte. Mesmo a simples petição informando que deseja
recorrer tem sido recebida como recurso válido com o amparo da jurisprudência.” E continua “A prevalecer uma interpretação
sistemática da lei, o ‘por simples petição’ significa que o recurso não depende de formalidades especiais, mas não que dispensa
fundamentação.”
5 E a defesa para tanto seria restrita aos recursos não técnicos e somente quando interposto pela própria parte (CLT, art. 791),
sem representação de procurador legalmente credenciado.
Desse modo, tem-se que “recurso sem fundamentação, ou razões recursais, é

o mesmo que recurso genérico, petição inicial sem causa de pedir (ou breve relato dos
fatos) ou contestação por negação geral” (LEITE, 2004, p. 451).
Em consonância com esse raciocínio, o TST editou a Súmula 422, in verbis:
N. 422. Recurso. Apelo que não ataca os fundamentos da decisão re-

corrida. Não conhecimento. Art. 514, II, do CPC.
Não se conhece de recurso para o Tribunal Superior do Trabalho, pela ausência do requisito
de admissibilidade inscrito no artigo 514, inciso II, do Código de Processo Civil, quando as
razões do recorrente não impugnam os fundamentos da decisão recorrida, nos termos em
que fora proposta.
Portanto, a fim de observar esse pressuposto processual o recurso deverá:

■■ ser apresentado da forma escrita;
■■ conter razões recursais (fundamentação), indicando os motivos pelos quais
impugna a decisão recorrida e o pedido específico de reforma.
Inexistência de fato extintivo ou impeditivo do direito de recorrer

Esse pressuposto recursal importa em verificar se existe algum fato que não
permita (extintivo ou impeditivo) ao órgão ad quem conhecer do recurso.
Fatos dessa estirpe podem ser relacionados como renúncia ou desistência do re-
curso (fato impeditivo) ou o reconhecimento jurídico (aceitação expressa ou tácita) da
decisão ou renúncia ao direito que se funda a decisão (fatos extintivos).
Preparo
No Direito do Trabalho, diversamente do Processo Civil, exige-se para fins re-
cursais o recolhimento de custas processuais e depósito recursal.
Depósito recursal
O depósito recursal ou depósito prévio pecuniário tem natureza de garantia

do juízo, “de assegurar, ainda que em parte, o sucesso da futura execução”(BEBBER,
2000b, p. 126). Assim, funciona como uma antecipação da condenação e tem o condão
de dificultar a interposição de recursos protelatórios.
Recursos que exigem o depósito
O artigo 899, parágrafo 1.º, da CLT, e a Instrução Normativa 3 do TST, declinam

expressamente para quais espécies recursais é exigido o depósito recursal. Por exclusão,
95
apenas o agravo de instrumento, o agravo regimental e o recurso de revisão não exigem

o depósito recursal. Nas demais modalidades recursais, sempre será exigido o prévio
depósito pecuniário.
Hipóteses de não exigibilidade do depósito recursal
Saliente-se que referida exigência é devida apenas nas decisões condenatórias,

que impuserem ao vencido obrigação de caráter pecuniário. Nesse sentido, é clara a
Súmula 161 do TST.
Hipótese de dispensa do depósito recursal
As pessoas jurídicas de direito público, de acordo com o Decreto-Lei 779/69 são

dispensadas do depósito recursal, bem como o Ministério Público e a massa falida (nes-
se caso, por força da Súmula 86 do TST), a herança jacente e a parte que, comprovando
a insuficiência de recursos, receber assistência judiciária integral e gratuita do Estado
(Instrução Normativa 3/93, X, do TST).
Valor do depósito recursal
O artigo 40 da Lei 8.177/91 estabelece o valor monetário para o depósito de acor-

do com cada espécie recursal, sendo que tais limites são reajustados periodicamente e
divulgados por ato da Presidência do TST.
A cada novo recurso é devido novo depósito, respeitando os limites legalmente

fixados e o valor arbitrado à condenação. Atingido o valor da condenação, nenhum ou-
tro depósito será exigido, como se infere do inciso I da Súmula 128 do TST.
Forma e prazo do depósito recursal
O depósito recursal deve ser feito em dinheiro, não sendo admitida a sua substi-
tuição por bens, na conta vinculada do Fundo de Garantia do Tempo de Serviço (FGTS)
do empregado ou aberta em nome deste para esse fim (CLT, art. 899, §§ 4.º e 5.º).
O recolhimento do depósito recursal e a sua respectiva comprovação devem ser

feitos dentro do prazo referente à interposição do recurso, sob pena de ser este conside-
rado deserto (Lei 5.584/70, art. 7.º; e TST, Súmula 245).
Custas
As custas representam espécie do gênero despesas processuais e serão fixadas

em sentença (CLT, art. 832, §2.º).
As custas serão pagas pelo vencido, ainda que este tenha sido parcialmente vencido.
Assim, mesmo na hipótese do julgamento do pedido ter sido procedente em parte, quem
pagará as custas será o reclamado, que se considera vencido, ainda que parcialmente.
Com isso, tem-se que, apenas na hipótese do reclamante ter seu pedido julgado
totalmente improcedente, é que terá que realizar o pagamento das custas.
Hipóteses de dispensa provisória e isenção do pagamento das custas
De acordo com o artigo 790-A da CLT os entes de direito público que não explo-
rem atividade econômica, bem como o MPT e os beneficiários da justiça gratuita, são
isentos de pagamento das custas processuais.
No caso da massa falida, apenas existe a dispensa provisória do pagamento das

custas, conforme Súmula 86 do TST.
Prazo e comprovação do pagamento das custas
Da mesma forma que o depósito recursal, as custas processuais devem ser pagas
e comprovadas dentro do prazo para interposição do recurso (CLT, art. 789, §1.º).
A ausência do pagamento das custas ou da sua não comprovação enseja o reco-

nhecimento da deserção e, por conseguinte, não conhecimento do recurso.
Recurso ordinário
O recurso ordinário tem semelhanças com a apelação no Processo Civil e se en-
contra previsto no artigo 895 da CLT:
Art. 895. Cabe recurso ordinário para a instância superior:

I - das decisões definitivas ou terminativas das Varas e Juízos, no prazo de 8 (oito) dias;
II - das decisões definitivas ou terminativas dos Tribunais Regionais, em processos de sua
competência originária, no prazo de 8 (oito) dias, quer nos dissídios individuais, quer nos
dissídios coletivos.
É o recurso clássico e de larga utilização no cotidiano forense trabalhista, pois

visa impugnar as decisões terminativas (CPC, art. 267) ou definitivas (CPC, art. 269)
proferidas pelos órgãos de primeiro grau de jurisdição.
Não cabe recurso ordinário, por sua vez, de decisões proferidas em processo de
rito sumário (Lei 5.584/70, art. 2.º, §§ 3.º e 4.º).
97
O efeito devolutivo do recurso ordinário ao juízo ad quem é amplo, nos termos

dos artigos 515 e 516 do CPC. Vale dizer, o juízo ad quem poderá reexaminar toda a
matéria efetivamente impugnada pelo recorrente.
Peça processual
A interposição dos recursos, via de regra, faz-se em uma única peça processual,
a qual pode ser dividida em duas partes:
■■ folha de rosto – endereçada ao juízo que proferiu a decisão atacada;
■■ razões do recurso – endereçadas ao juízo que irá reexaminar o processo.
Peça de rosto
A peça de rosto deverá conter os itens abaixo.
Endereçamento ao juiz que é dirigida

Sendo proferida a decisão atacada pelo juiz da 2.ª Vara do Trabalho do Rio de
Janeiro, o endereçamento será:
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz da 2.ª Vara do Trabalho do Rio de Janeiro
Número dos autos

Nesse estágio processual, já se tem conhecimento da numeração do processo.
Por exemplo:
Autos n.º 2.345/2005
Identificação das partes

Neste estágio processual, as partes já se encontram qualificadas e identificadas
no processo, posto já terem sido ofertadas, a princípio, a reclamação trabalhista e as
peças de defesa (contestação, reconvenção e exceção).
Assim, somente na hipótese de ser a primeira oportunidade da parte manifestar-

-se nos autos, por exemplo, quando o reclamado foi revel, somente tomando conheci-
mento da reclamação trabalhista com a sentença, é que será necessário qualificá-lo por
completo. Nas demais situações, basta indicar que a parte já se encontra qualificada.
E, nos casos de Exame de Ordem, torna-se imperativa a menção à representação

processual do advogado, considerando-se que o exame em questão visa justamente ava-
liar a aptidão do candidato para o ingresso na advocacia.
Desse modo, podemos exemplificar com a seguinte redação:
(Nome do recorrente), já devidamente qualificado nos autos em epígrafe, em que

contende com (nome do recorrido), vem à presença desse Juízo, por seu advogado
que esta subscreve (instrumento de mandato ou procuração constante dos autos).
Indicação do tipo recursal

Necessário também, na folha de rosto, indicar o tipo recursal que está sendo uti-
lizado pelo recorrente e qual o dispositivo legal que autoriza a utilização de tal remédio
recursal.
Lembra-se, novamente, de que a escolha do tipo recursal faz parte da avaliação

do candidato no Exame de Ordem. Logo, ainda que na prática forense seja possível ado-
tar o princípio da fungibilidade na escolha do remédio recursal, no Exame de Ordem um
equívoco dessa natureza não será relevado.
Sugere-se, assim, a seguinte redação:
Com fundamento na alínea “a” do artigo 895 da CLT, e inconformado com a

sentença proferida, interpor RECURSO ORDINÁRIO para o Egrégio Tribunal Re-
gional do Trabalho da 1.ª Região, de acordo com as razões em anexo.
Indicação da presença de pressupostos extrínsecos

Considerando-se que algumas subseções da Ordem dos Advogados do Brasil
(OAB) têm exigido a menção ao recolhimento das custas e do depósito recursal na
petição de interposição recursal, como identificadores da presença dos pressupostos
extrínsecos do recurso, preferiu-se adotar tal requerimento como padrão na peça de
rosto dos recursos.
Para o cumprimento desse item, sugere-se a seguinte redação:
Junta, neste ato, a guia DARF comprovando o recolhimento das custas proces-
suais e o comprovante do depósito recursal. (MAZZUCA, 2004, p. 55)
99
Importante lembrar que nem sempre será necessário o recolhimento das cus-
tas e do depósito recursal. As custas somente serão devidas pelo vencido e o depósito
recursal, apenas quando existir sentença condenatória de cunho pecuniário. Assim, é
necessário cautela quando for feita referência a esse ponto.
Remessa ao juízo ad quem

O recurso será examinado pelo juízo ad quem.
Como já se fez referência para qual órgão se requer que sejam remetidas as ra-
zões recursais (no item “indicação do tipo recursal”), tem-se que a solicitação de re-
messa dos autos ao juízo ad quem figura mais como estilo próprio do candidato do que
exigência na peça recursal.
De qualquer sorte, sugere-se a seguinte redação:
Após as formalidades de praxe, requer-se sejam os autos remetidos ao Tribu-

nal Regional do Trabalho da 1.ª Região, para apreciação do recurso.
A finalização da petição que interpõe o recurso (peça de rosto) é a usual:
Nome do advogado
Vale lembrar que, para efeitos de Exame de Ordem, o candidato não poderá assi-
nar a peça processual, sob pena de identificar a prova e ser desclassificado.
Ao final, pode-se visualizar a seguinte peça de rosto ou folha de interposição da

seguinte forma:
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz da 2.ª Vara do Trabalho do Rio de Janeiro
Autos n.º 2.345/2005
(Nome do recorrente), já devidamente qualificado nos autos em epígrafe, em

que contende com (nome do recorrido), vem à presença desse Juízo, por seu advoga-
do que esta subscreve (instrumento de mandato ou procuração constante dos autos), com
fundamento na alínea “a” do artigo 895 da Consolidação das Leis do Trabalho e
inconformado com a sentença proferida, interpor RECURSO ORDINÁRIO para
o Egrégio Tribunal Regional do Trabalho da 1.ª Região, de acordo com as razões
em anexo.
Junta, neste ato, a guia DARF comprovando o recolhimento das custas pro-
cessuais e o comprovante do depósito recursal.

Nome do advogado
Razões de recurso
As razões do recurso são dirigidas ao órgão que irá examinar o recurso – no caso
do recurso ordinário interposto contra uma sentença proferida por Vara do Trabalho,
será o Tribunal Regional do Trabalho (TRT) da respectiva região.
Contudo, se a decisão tiver origem no TRT (CLT, art. 895, “b”), a competência
para apreciar as razões recursais será do TST.
As razões recursais devem ter início em nova folha de prova, pois são destinadas
a órgão diverso da peça de interposição (folha de rosto). Desse modo, para uma melhor
apresentação da prova, deve-se fazer a peça de rosto em uma folha e dar início às razões
recursais na folha seguinte.
101
As razões recursais devem conter os itens abaixo.
Endereçamento ao juízo ad quem

Considerando o exemplo anterior, o juízo ad quem é o TRT da 1.ª Região:
Egrégio Tribunal Regional do Trabalho da 1.ª Região
Identificação das partes e da origem

Alguns processualistas entendem não ser necessária a identificação das partes e
dos dados do juízo a quo nas razões recursais.6 A referência a esses dados encerra muito
mais uma questão de estilo processual que uma exigência da peça recursal.
Contudo, para fins de Exame de Ordem, tem-se verificado a necessidade de men-

cionar tais dados como requisitos qualificadores da peça processual. Assim, seguindo
essa orientação, sugere-se:
Recorrente: (nome do recorrente)

Recorrido: (nome do recorrido)
Processo: (número dos autos e a Vara do Trabalho de origem)
Razões recursais: parte introdutória

Após a identificação das partes e do processo, aponta-se a designação das razões
recursais e o tipo recursal.
Faz-se uma breve introdução do inconformismo, dando início às efetivas razões

do recorrente.
RAZÕES DE RECURSO ORDINÁRIO
Eméritos Julgadores,
Não merece prosperar a decisão proferida pelo juízo a quo, como se infere da
fundamentação seguinte: [...]
6 Nesse sentido, Sérgio Pinto Martins e Christóvão Piragibe Tostes Malta.

Razões recursais propriamente ditas:

fundamentos de fato e de direito para a reforma da decisão
Normalmente, as reclamações trabalhistas não se traduzem na postulação de
um único direito. As ações trabalhistas ordinárias têm a característica de abrigar vários
pedidos (CPC, art. 292) e, por conseguinte, a sentença deverá, a princípio, ter exami-
nado todos eles.
Desse modo, a fim de adotar uma forma prática e objetiva de recorrer, ao invés
de se fazer um histórico inteiro do processo (teses da petição inicial e da defesa e a
fundamentação da sentença acerca de cada pedido), a preocupação deve ser apenas com
os itens que são objeto de recurso. Vale dizer, aqueles itens em que o recorrente foi
vencido.
Assim, por exemplo, numa reclamação trabalhista em que se pretendeu o paga-

mento de horas extras e a reversão de uma justa causa, com o consequente pagamento
das verbas rescisórias, mas que a sentença julgou favorável ao reclamante apenas o
pedido de horas extras, não terá o reclamado interesse em recorrer da reversão da justa
causa. Portanto, de nada adiantará o reclamado, em seu recurso ordinário, contar que o
reclamante postulou a reversão da justa causa e pagamento de verbas rescisórias, mas
que essa pretensão foi rejeitada, tendo em vista que esse pedido não será objeto de re-
curso pelo reclamante.
Desse modo, o reclamado terá a fundamentação do recurso restrita à condenação

de horas extras, pois não há, em tese, interesse recursal do reclamado na reforma da
decisão quanto à reversão da justa causa.
Por isso, entende-se que em vez de fazer um histórico integral do que ocorreu
perante a primeira instância, o recorrente deverá enfocar apenas os pontos que lhe fo-
ram desfavoráveis.
Assim, em sua confecção, o recurso se assemelha à contestação. Não é possível

fazer uma defesa genérica; deve-se defender especificamente cada pedido apresentado
pelo reclamante na sua petição inicial, opondo-lhe fundamentos de fato e de direito
pelos quais não deve prosperar. No caso do recurso, o recorrente não irá atacar mais os
pedidos da petição inicial (ou da defesa, no caso de o recorrente ser o reclamante), mas
sim os fundamentos consignados em sentença.
Em face da semelhança com a contestação, o recurso também poderá ser divido

em preliminar e mérito. Assim, por primeiro deverá o recorrente aduzir as matérias
preliminares, para então ingressar no mérito da decisão.
103
As preliminares aduzidas nos recursos podem ser as mesmas que seriam adu-
zidas em contestação (CPC, art. 301), como também as nulidades processuais (muito
comuns quando há cerceamento de defesa perante o juízo de primeiro grau).
Enfim, o mérito deve se restringir à parte vencida da decisão, atacando os funda-

mentos utilizados pelo julgador para o deferimento da pretensão do recorrido.
Lembre-se que um raciocínio jurídico claro e objetivo e uma boa argumentação

jurídica são os elementos que darão significativo valor à confecção dessa peça proces-
sual.
Desse modo, a fim de exemplificar os pontos acima, temos:
Horas Extras
O Juízo de primeiro grau deferiu ao reclamante o pagamento de horas extras e

reflexos. Entendeu que os controles de ponto não eram fidedignos, razão pela qual
reconheceu a jornada de trabalho fixada na inicial, com fundamento na Súmula 338
do Tribunal Superior do Trabalho. Merece reforma a r. sentença. Vejamos.
O inciso III da Súmula 338 do Tribunal Superior do Trabalho, ao contrário do

que consignou o julgado, não permite simplesmente a adoção da jornada fixada na
peça vestibular quando os controles de horário se mostram invariáveis.
De acordo com a Súmula, inverte-se o ônus da prova nessa situação, sendo do

empregador o ônus de contrapor a jornada de trabalho fixada na peça de ingresso.
O empregador, ora recorrente, se desincumbiu do seu ônus, pois demonstrou

que os cartões de ponto, embora parcialmente inflexíveis, registravam corretamente
a jornada de trabalho do recorrido.
A prova oral produzida corrobora as alegações do recorrente:
Testemunha do reclamante:
“o horário de trabalho era corretamente anotado nas folhas de ponto; normal-

mente, não havia a realização de horas extras em razão do trabalho realizado”
Testemunha do reclamado:
“o reclamante não fazia horas extras; eram corretamente anotados os horários

de trabalho nos cartões de ponto”
Desse modo, infere-se que o recorrente se desincumbiu do seu ônus, demons-

trando que o recorrido não prestou labor extraordinário, sendo válida a prova docu-
mental apresentada (cartões de ponto).
Assim, considerando-se fiéis os registros de horário e não havendo prova de trabalho

extraordinário, deve ser reformada a r. sentença, a fim de excluir da condenação o pagamento
das horas extras e reflexos.
Pedido
Nenhuma reclamação trabalhista pode subsistir sem pedido, considerando-se
que este é um requisito essencial à petição inicial (CPC, arts. 282, IV, e 286; CLT, art.
840, §1.º).
O recurso também exige que o recorrente manifeste especificamente a sua pre-

tensão, assim requerendo a reforma da decisão num determinado sentido.
Contudo, ao contrário da peça de ingresso, na qual os pedidos acabam sendo

colocados em separado da fundamentação (causa de pedir), no caso do recurso ele será
feito logo após o recorrente encerrar a sua fundamentação.
Seguindo a situação acima exposta, exemplificamos:
Diante do exposto, requer-se a reforma do julgado para excluir da condenação

o pagamento das horas extras e reflexos.
Requerimento final
Apenas para dar um desfecho à peça processual de forma a sintetizar o pedido de
reforma de decisão, podemos redigir o seguinte:
Requerimento Final
Em face do exposto, requer-se a reforma do julgado, nos pontos acima atacados.

A finalização da petição que interpõe o recurso ordinário é como nas demais
petições:
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Nome do advogado
Podemos visualizar as razões recursais acima exemplificadas da seguinte forma:

Processo: (número dos autos e a Vara do Trabalho de origem; ex: 1245/2005 – 1.ª
Vara do Trabalho do Rio de Janeiro)
RAZÕES DE RECURSO ORDINÁRIO

fundamentação seguinte:
HORAS EXTRAS
O Juízo de primeiro grau deferiu ao reclamante o pagamento de horas extras e
reflexos. Entendeu que os controles de ponto não eram fidedignos, razão pela qual
reconheceu a jornada de trabalho fixada na inicial, com fundamento na Súmula 338
do Tribunal Superior do Trabalho. Merece reforma a r. sentença. Vejamos.
A Súmula 338, III, do Tribunal Superior do Trabalho, ao contrário do que
consignou o julgado, não permite simplesmente a adoção da jornada fixada na peça
vestibular quando os controles de horário se mostram invariáveis.
De acordo com a Súmula, inverte-se o ônus da prova nessa situação, sendo do
empregador o ônus de contrapor a jornada de trabalho fixada na peça de ingresso.
O empregador, ora recorrente, se desincumbiu do seu ônus, pois demonstrou
que os cartões de ponto, embora parcialmente inflexíveis, registravam corretamente
a jornada de trabalho do recorrido.
A prova oral produzida corrobora as alegações do recorrente:
Testemunha do reclamante:
“o horário de trabalho era corretamente anotado nas folhas de ponto; normal-

mente, não havia a realização de horas extras em razão do trabalho realizado”
Testemunha do reclamado:
“o reclamante não fazia horas extras; eram corretamente anotados os horários

de trabalho nos cartões de ponto”
Assim, considerando-se fiéis os registros de horário e não havendo prova de

trabalho extraordinário, deve ser reformada a r. sentença, a fim de excluir da conde-
nação o pagamento das horas extras e reflexos.
Diante do exposto, requer-se a reforma do julgado para excluir da condenação

o pagamento das horas extras e reflexos.
Custas Processuais
Reformando-se a sentença em relação às horas extras, tem-se que a reclama-

ção trabalhista será julgada totalmente improcedente, devendo o recorrido arcar
com o pagamento das custas processuais.
Assim, requer-se seja reformada a r. sentença, para condenar o recorrido ao

pagamento das custas processuais, bem como restituindo o recorrente os valores já
recolhidos.
REQUERIMENTO FINAL
Em face do exposto, requer-se a reforma do julgado, nos pontos acima ataca-

dos.
Nome do advogado

Recursos no Processo do Trabalho: teoria geral dos recursos, de Julio César Bebber,
editora LTr.
Recursos II
Recurso de Revista
Introdução
Antigamente o recurso de revista era denominado recurso extraordinário, pois
representava o recurso disposto na legislação trabalhista de natureza extraordinária.
Assim, existiam dois recursos denominados “recursos extraordinários” no processo do
trabalho: um, encaminhado para o Tribunal Superior do Trabalho (TST), e outro, enca-
minhado ao Supremo Tribunal Federal (STF). Essa ambiguidade terminológica somente
foi alterada em 1949, através da Lei 861, que modificou o nome do recurso de natureza
extraordinária previsto no artigo 896 da Consolidação das Leis do Trabalho (CLT) para
“recurso de revista”.
O recurso de revista, por ser então um recurso de natureza extraordinária, repre-

senta um recurso eminentemente técnico, estando a sua admissibilidade subordinada
ao atendimento de determinados pressupostos. Por isso, a decisão impugnável através
do recurso de revista deve conter certos e determinados vícios, não bastando simples-
mente o recorrente ter sido vencido (mera sucumbência).
Essas exigências peculiares do recurso de natureza extraordinária têm por escopo

a uniformização da jurisprudência (por intermédio do TST), sendo possível defender
que esse remédio processual não visa apenas atender às partes (isto é, a justiça do caso
concreto), mas sim regularizar a aplicação da norma jurídica.
Pressupostos gerais de admissibilidade

Os pressupostos de admissibilidade dos recursos são praticamente os mesmos
para todas as espécies recursais, guardando o recurso de revista algumas peculiaridades
específicas.
Cabimento
O artigo 896 da CLT estabelece em que casos é cabível o recurso de revista.
Art. 896. Cabe recurso de revista para Turma do Tribunal Superior do Trabalho das
decisões proferidas em grau de recurso ordinário, em dissídio individual, pelos Tribunais
Regionais do Trabalho, quando:
a) derem ao mesmo dispositivo de lei federal interpretação diversa da que lhe houver dado
outro Tribunal Regional, no seu Pleno ou Turma, ou a Seção de Dissídios Individuais do
Tribunal Superior do Trabalho, ou a Súmula de Jurisprudência Uniforme dessa Corte;
b) derem ao mesmo dispositivo de lei estadual, convenção coletiva de trabalho, acordo
coletivo, sentença normativa ou regulamento empresarial de observância obrigatória, em
área territorial que exceda a jurisdição do Tribunal Regional prolator da decisão recorrida,
interpretação divergente, na forma da alínea “a”;
c) proferidas com violação literal de disposição de lei federal ou afronta direta e literal à
Constituição Federal.
Hipótese de não cabimento

A decisão proferida nos dissídios de alçada (cujo valor da causa não exceda a dois
salários mínimos), nos moldes da Lei 5.584/70 (art. 2.º, §4.º), não admite o reexame
através de recurso de revista. Ou a decisão proferida é irrecorrível (quando não proferida
em violação à Constituição Federal – CF) ou somente admite recurso extraordinário
encaminhado diretamente do juízo de primeiro grau (Vara do Trabalho) para o STF
(CF, art. 102, III).

Adota-se, em face da omissão da CLT, o disposto no artigo 499, do Código de
Processo Civil (CPC), ou seja, podem interpor recurso as partes, o Ministério Público
do Trabalho (MPT) e o terceiro interessado.
Outrossim, além da necessidade da legitimidade recursal, deverá o recorrente ter

capacidade para recorrer (CPC, art. 7.º; e CLT, art. 792) ou estar representado ou assistido
(CPC, art. 8.º; e CLT, art. 793).
Esse pressuposto recursal corresponde ao binômio necessidade e utilidade da
medida processual, pressupondo a existência de uma situação jurídica desfavorável que
somente poderá ser revertida através da utilização do remédio recursal.
111
Tempestividade
O recurso de revista segue a regra geral disposta no artigo 6.º da Lei 5.584/70,
fixando o prazo de 8 (oito) dias para a interposição da medida recursal, e em dobro, para
os entes públicos que não explorem atividade econômica e para o MPT (DL 779/69; e
CPC, art. 188).
Regularidade formal
Conforme dispõe Estevão Mallet (1997, p. 45), “a regularidade supõe, antes de
mais nada, que venha fundamentada a impugnação, exigência inerente à própria ideia
de recurso, imprescindível na revista inclusive para aferição de seu cabimento”. Por
isso, não é possível aplicar literalmente o disposto no artigo 899 da CLT, que dispõe
que o recurso será interposto por simples petição, sem fundamentação. No recurso de
revista é imprescindível que se demonstre a divergência jurisprudencial ou outra hipó-
tese estampada nas alíneas do artigo 896 da CLT.
Igualmente necessário para a regularidade do recurso que o subscritor da peça
processual possua poderes de representação (no caso da parte estar assistida por advo-
gado), sob pena de se considerar inexistente o recurso (TST, Súmula 164). Registre-se,
como sustenta Lenira Ferreira Ruiz (2004, p. 62), que embora o recurso de revista seja
um recurso eminentemente técnico, permite a sua interposição pela própria parte, com
base no ius postulandi que vigora na seara trabalhista.
Inexistência de fato extintivo

ou impeditivo do direito de recorrer
Presentes as circunstâncias extintivas (v.g., aceitação expressa com a decisão) ou
impeditiva (v.g., desistência do recurso), torna-se inadmissível o recurso de revista.
Preparo
Considerando-se a exigência do recolhimento de custas processuais e depósito
recursal para a interposição do recurso, no caso do recurso de revista deve-se o que
segue.
Depósito recursal
De acordo com o artigo 899, parágrafo 1.º, da CLT, e Instrução Normativa 3 do
TST, para a interposição do recurso de revista será necessário realizar o pagamento do
depósito recursal, excetuando-se as hipóteses de não exigibilidade e dispensa do depó-
sito comuns às demais espécies recursais.
O valor do depósito recursal no caso do recurso de revista corresponde ao dobro

do limite exigido para o recurso ordinário. Necessário observar, contudo, duas situações
em que os depósitos não serão exigidos integralmente.
A primeira situação é de desnecessidade de pagamento do depósito recursal

quando a condenação já restou totalmente garantida com o pagamento do depósito
recursal quando da interposição do recurso ordinário. Nesse caso, “nenhum depósito
mais é exigido para qualquer recurso”1 (TST, Súmula 128, I).
A segunda situação é de pagamento apenas de complementação do depósito

recursal, sem que seja necessário recolher o dobro do valor atinente ao depósito devido
no recurso ordinário. Nesses casos, se houve majoração da condenação através do acór-
dão que examinou o recurso ordinário ou, ainda, se o valor total da condenação é infe-
rior ao dobro do valor do depósito recursal de recurso ordinário, então o recorrente
somente deverá pagar a diferença até chegar ao valor total da condenação2. Nesse sen-
tido é a Súmula 128 do TST.
Forma e prazo do depósito recursal

O depósito recursal deve ser feito em dinheiro, não sendo admitida a sua substi-
tuição por bens, na conta vinculada do Fundo de Garantia do Tempo de Serviço (FGTS)
do empregado ou aberta em nome deste para esse fim (CLT, art. 899, §§ 4.º e 5.º).

rado deserto (Lei 5.584/70, art. 7.º; e TST, Súmula 245).
Custas
As custas processuais, a princípio, já foram recolhidas quando da interposição
do recurso ordinário.
Como adverte Carlos Henrique Bezerra Leite (2004, p. 525),

[...] o valor das custas processuais poderá ser alterado em função do resultado do julga-
mento do recurso ordinário, ou seja, se houver alteração da sucumbência, a parte então
vencida fica obrigada a pagar as custas independentemente de nova intimação (TST,
Súmula 25). Havendo apenas majoração da sucumbência, será necessária a complemen-
tação das custas já pagas, desde que o Tribunal Regional arbitre novo valor à condenação
(TST, Súmula 128).
1 “Ex.: para interpor recurso ordinário (RO), o demandado recolheu o valor arbitrado pela sentença para a condenação:
R$3.000,00 (três mil reais). O acórdão mantém o valor da condenação. A interposição do recurso de revista não demanda com-
plementação.” (RUIZ, 2004, p. 74)
2 “Ex.: para interpor recurso ordinário (RO), o demandado recolheu o valor arbitrado pela sentença para a condenação:
R$3.000,00 (três mil reais). O acórdão altera o valor da condenação para R$7.000,00 (sete mil reais). Para recorrer de revista,
a parte deverá recolher mais R$4.000,00 (quatro mil reais), ou seja, complementar seu depósito até o valor da condenação.”
(RUIZ, 2004, p. 74)
113
Prazo e comprovação do pagamento das custas

Da mesma forma que o depósito recursal, as custas processuais devem ser pagas
e comprovadas dentro do prazo para interposição do recurso (CLT, art. 789, §1.º).
A ausência do pagamento das custas ou da sua não comprovação enseja o reco-

nhecimento da deserção e, por conseguinte, o não conhecimento do recurso.
Pressupostos especiais de admissibilidade

Cabimento apenas das decisões proferidas
em grau de recurso ordinário, em dissídio individual
Conforme se infere do caput do artigo 896 da CLT, apenas das decisões proferi-
das em grau de recurso ordinário, em dissídio individual, pelos Tribunais Regionais do
Trabalho (TRTs), caberá recurso de revista.
Além disso, o recurso de revista é cabível das decisões proferidas pelos TRTs, no
processo de execução, como se infere do artigo 896, parágrafo 2.º, da CLT:
Art. 896. [...]

§2.º Das decisões proferidas pelos Tribunais Regionais do Trabalho ou por suas Turmas,
em execução de sentença, inclusive em processo incidente de embargos de terceiro, não
caberá recurso de revista, salvo na hipótese de ofensa direta e literal de norma da Cons-
tituição Federal.
Contudo, nessa situação, quando a decisão atacada é proferida em agravo de
petição (como é chamado o recurso ordinário no processo de execução), somente será
possível a utilização do recurso de revista quando a fundamentação ofender direta e
literal norma da CF.
Prequestionamento
O prequestionamento foi um pressuposto recursal criado pela jurisprudência,
como se infere da Súmula 356 do STF e das Súmulas 184 e 297 do TST.
Segundo o STF, entende-se por prequestionamento:
A configuração jurídica do prequestionamento – traduz elemento indispensável ao conhe-

cimento do recurso de extraordinário – decorre da oportuna formulação, em momento
procedimentalmente adequado, do tema de direito constitucionalmente positivo. Mais do
que a satisfação dessa exigência, impõe-se que a matéria questionada tenha sido explicita-
mente ventilada na decisão recorrida. Sem o cumulativo atendimento desses pressupostos,
além de outros igualmente imprescindíveis, não se viabiliza o acesso à via recursal extra-
ordinária. Omissa a decisão judicial na resolução do tema suscitado, impõe-se, para efeito
de cognoscibilidade do recurso extraordinário, o necessário oferecimento de embargos
de declaração, destinados a ensejar a explícita análise da quaestio juris pelo Tribunal a quo
(STF – Agravo Regimental em Ain DJ de 23/08/1996, p. 29.308). (LEITE, 2004, p. 26)
Assim, para que seja possível o recurso de revista, a matéria objeto de impugna-
ção deverá ter sido pronunciada explicitamente – e não de forma implícita – na decisão
recorrida. Se a decisão recorrida é silente quanto ao pronunciamento explícito sobre a
matéria objeto do recurso, deverá o recorrente valer-se dos embargos de declaração para
que o Tribunal Regional se pronuncie literalmente sobre a matéria.3
Da mesma forma deverá o recorrente provocar o Tribunal Regional a manifes-

tar-se expressamente sobre a matéria objeto de recurso se o acórdão simplesmente adota
as razões de decidir da sentença (TST, SDI-1, OJ 151).
Não se exige o prequestionamento, por outro lado, quando a violação a dispo-

sitivo legal surge no próprio acórdão atacado (como se infere da OJ 119 da SDI-1 do
STJ).
Reexame de fatos e provas

De acordo com as Súmulas 279 do STF, 7 do STJ e 126 do TST, não podem ser
objeto de análise através de recurso de revista o reexame de fatos ou a valoração das
provas colhidas.
Não constituem matéria de fato, como explica Estevão Mallet (1997, p. 48),
[...] a interpretação da norma aplicável, a definição de seu alcance ou conteúdo, bem como
o problema de sua aplicação ou não à situação sob julgamento. Tampouco é matéria de
fato a qualificação jurídica dos fatos apurados ou mesmo controvérsia em torno do ônus
da prova.
Transcendência
Com o fito de dificultar a interposição do recurso de revista, foi editada a Medida
Provisória 2.226, de 4 de setembro de 2001, que se encontra em vigor de acordo com a
Emenda Constitucional 32/2001 dando redação ao artigo 896-A da CLT que dispõe:
Art. 896-A. O Tribunal Superior do Trabalho no recurso de revista, examinará previa-

mente se a causa oferece transcendência com relação aos reflexos gerais de natureza eco-
nômica, política, social ou jurídica.
Assim, as causas que ofereçam transcendência com relação aos reflexos gerais de
natureza econômica, política, social ou jurídica (vale dizer, algo relevante, de extrema
importância) serão objeto de recurso de revista, sendo que a análise desse pressuposto
de admissibilidade é feita pelo TST.
3 A Súmula 98 do Superior Tribunal de Justiça (STJ) aponta claramente que os embargos de declaração com esta finalidade –
prequestionamento – não podem ser considerados protelatórios.
115
Cumpre registrar que será o próprio TST que irá regulamentar o processamento
da transcendência, sendo que até o presente momento esta ainda não ocorreu.
Hipóteses de cabimento
Atendidos os pressupostos recursais gerais e específicos, o recurso de revista
ainda somente terá cabimento em hipóteses muito restritas, como se verificará a seguir.
Divergência jurisprudencial (CLT, art. 896, “a”)

Art. 896. Cabe recurso de revista para Turma do Tribunal Superior do Trabalho das deci-
sões proferidas em grau de recurso ordinário, em dissídio individual, pelos Tribunais
Regionais do Trabalho, quando:
a) derem ao mesmo dispositivo de lei federal interpretação diversa da que lhe houver dado
outro Tribunal Regional, no seu Pleno ou Turma, ou a Seção de Dissídios Individuais do
Tribunal Superior do Trabalho, ou a Súmula de Jurisprudência Uniforme dessa Corte;
Conforme se infere do disposto acima, a divergência jurisprudencial para fins de

cabimento do recurso de revista deverá ser:
■■ divergência de interpretação apenas de lei federal;
■■ divergência estabelecida em face de pronunciamento oriundo de um dos
seguintes órgãos:
■■ entre tribunais regionais distintos, oriundas das suas turmas, grupo de tur-
mas ou composição plena;
■■ das decisões da SDI (que tem a função de uniformizar o entendimento das
Turmas do TST), conforme dispõe a OJ 219 da SDI-1 do TST;
■■ de Súmula Uniforme de Jurisprudência do TST.
A divergência jurisprudencial ainda deve ser específica, a teor da Súmula 296 do
TST. Vale dizer, “o dissenso pretoriano deve ter correspondência direta com as situa-
ções fáticas e jurídicas que foram apreciadas nas decisões conflitantes” (LEITE, 2004,
p. 535).
Também, de acordo com o artigo 896, parágrafos 4.º e 5.º, da CLT, e Súmula 333
do TST, a divergência jurisprudencial a ensejar o recurso de revista não deve ser consi-
derada ultrapassada por súmula ou jurisprudência notória (conhecida de todos), atual
(prevalecente sobre entendimento anterior) e iterativa (reiterada) do TST, sob pena de
ser negado seguimento ao recurso.
Por fim, a comprovação da divergência restou dirimida pela Súmula 337 do TST,
in verbis:
N. 337. COMPROVAÇÃO DE DIVERGÊNCIA JURISPRUDENCIAL. RECURSOS DE

REVISTA E DE EMBARGOS.
I - Para comprovação da divergência justificadora do recurso, é necessário que o recor-
rente:
a) Junte certidão ou cópia autenticada do acórdão paradigma ou cite a fonte oficial ou o
repositório autorizado em que foi publicado; e
b) Transcreva, nas razões recursais, as ementas e/ou trechos dos acórdãos trazidos à con-
figuração do dissídio, demonstrando o conflito de teses que justifique o conhecimento do
recurso, ainda que os acórdãos já se encontrem nos autos ou venham a ser juntados com
o recurso.
II - A concessão de registro de publicação como repositório autorizado de jurisprudência
do TST torna válidas todas as suas edições anteriores.
Divergência jurisprudencial (CLT, art. 896, “b”)

Art. 896. [...]
b) derem ao mesmo dispositivo de lei estadual, Convenção Coletiva de Trabalho, Acordo
Coletivo, sentença normativa ou regulamento empresarial de observância obrigatória em
área territorial que exceda a jurisdição do Tribunal Regional prolator da decisão recorrida,
interpretação divergente, na forma da alínea “a”;
A divergência jurisprudencial suscitada na hipótese em epígrafe restringe-se a

interpretação de:
■■ lei estadual – lei em sentido amplo, abrangendo, a nosso sentir, decreto,
portaria e outros atos normativos editados pelo Poder Público estadual. Na
prática, a divergência de lei estadual que extrapole a jurisdição de um TRT
só ocorre no Estado de São Paulo, na medida em que uma lei de abrangência
estadual pode ser interpretada de modo divergente pelo TRT da 2.ª Região/SP
e pelo TRT da 15.ª Região/Campinas;
■■ convenção coletiva de trabalho (CLT, art. 611);
■■ acordo coletivo de trabalho (CLT, art. 611, §1.º);
■■ sentença normativa (CF, art. 114, §2.º);
■■ regulamento empresarial4 (TST, Súmula 51) (MARTINS, 2004, p. 538-539).
As mesmas restrições acima apresentadas são estendidas a essa hipótese recur-

sal, cumprindo registrar que, consoante artigo 896, parágrafo 3.º, da CLT, não é possível
aferir a divergência jurisprudencial do mesmo tribunal.
4 “No que diz respeito à divergencia de interpretação de regulamento de empresa, há necessidade de que este esteja de observância
obrigatória em área territorial que exceda a jurisdição do Tribunal Regional prolator do acórdão, como ocorre, por exemplo, com o regula-
mento da empresa do Banco do Brasil. Ao contrário, regulamento de empresa que envolver apenas a área de jurisdição do TRT prolator do
acórdão, não ensejará o recurso de revista, quando à interpretação jurisprudencial divergente.” (MARTINS, 2004, p. 427)
117
Violação de Lei e da CF (CLT, art. 896, “c”)

Art. 896. [...]
c) proferidas com violação literal de disposição de lei federal ou afronta direta e literal à
Constituição Federal.
Como se pode perceber do texto supra, a violação apta a ensejar o recurso de

revista deve ser literal e, no caso da norma constitucional, deve também ser direta e
não reflexa. A Súmula 221 do TST, disciplinou o que se entende por literalidade da
violação.
Outrossim, apenas a norma com força de lei, se violada, poderá ser utilizada para
o recurso de revista. Entendem-se como tais o antigo decreto-lei, a medida provisória, a
lei complementar e a lei ordinária, bem como os tratados e convenções internacionais.
Por fim, o dispositivo apontado como violado deve ser indicado expressamente
na decisão recorrida, como se infere da Súmula 221 do TST.
Procedimento sumaríssimo (CLT, art. 896, §6.º)

No caso de reclamações trabalhistas sujeitas ao rito sumaríssimo, as hipóteses
de cabimento do recurso de revista restringem-se apenas à contrariedade à súmula de
jurisprudência uniforme do TST ou à violação direta da Constituição da República, con-
forme se infere do artigo 896, parágrafo 6.º, da CLT.
Processo de Execução (CLT, art. 896, §2.º)

Nas decisões proferidas pelos Tribunais Regionais em sede de agravo de petição,
o recurso de revista somente terá cabimento quando houver violação direta e literal da
CF, conforme se infere do artigo 896, parágrafo 2.º, da CLT e da Súmula 266 do TST.
Efeitos do recurso de revista

O recurso de revista terá efeito devolutivo, como prescreve o artigo 896, pará-
grafo 1.º, e artigo 899, ambos da CLT. Contudo, a devolutividade do recurso de revista
não é tão ampla como no recurso ordinário, mas limita o tribunal ad quem à análise da
violação legal deduzida pela parte ou da divergência suscitada no próprio recurso.
Peça processual
A interposição dos recursos, via de regra, se faz em uma única peça processual,
a qual pode ser dividida em duas partes:
■■ folha de rosto, endereçada ao tribunal que proferiu a decisão atacada;

■■ razões do recurso endereçada ao tribunal que irá reexaminar o processo.
Peça de rosto
A peça de rosto ou peça de interposição deverá conter os itens a seguir.
Endereçamento ao juízo
O acórdão impugnado será proferido em um dos Tribunais Regionais do Tra-
balho, por exemplo, pela 1.ª Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 9.ª Região
(Paraná).
O encaminhamento, contudo, não será feito ao colegiado que proferiu o acórdão

atacado, mas sim ao órgão que fará a análise dos pressupostos de admissibilidade do
recurso de revista, que é a Presidência do Tribunal Regional do Trabalho, conforme dis-
põe o artigo 232, do Regimento Interno do Tribunal Superior do Trabalho (RITST).
Assim, consoante exemplo acima, o endereçamento deverá ser:
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Presidente do Tribunal Regional do Tra-

balho da 9.ª Região
Número dos autos

Já que nesse estágio processual se tem conhecimento da numeração do processo
esta deverá ser anotada. Os primeiros cinco dígitos correspondem ao número dos autos,
os quatro dígitos seguintes ao ano do ajuizamento da ação, os três outros dígitos à Vara
do Trabalho de origem e os dois últimos referem-se à região do Tribunal Regional do
Trabalho.
Por exemplo:
Autos n. 1551-2005-015-09

Nesse estágio processual as partes já se encontram qualificadas e identificadas
no processo. Somente na hipótese de ser a primeira oportunidade do recorrente mani-
festar-se nos autos é que será necessário qualificá-lo por completo, na forma do artigo
282, II, do CPC.
119
Para fins de Exame de Ordem, torna-se imperativa a menção à representação por

advogado devidamente constituído nos autos, considerando-se que o exame em questão
visa justamente avaliar a aptidão do candidato ao ingresso na advocacia.
(Nome do recorrente), já devidamente qualificado nos autos em epígrafe, em que

contende com (nome do recorrido), vem à presença desse Juízo, por seu advogado
que esta subscreve (instrumento de mandato ou procuração as fls. xx),

Necessário também, na folha de rosto, indicar o tipo recursal que está sendo uti-
lizado pelo recorrente e qual o dispositivo legal que autoriza a utilização desse remédio
recursal.
Com fundamento nas alíneas “a” e “c” do artigo 896 da Consolidação das Leis
do Trabalho e inconformado com o acórdão proferido pela 1.ª Turma do TRT-PR,
interpor recurso de revista para o Egrégio Tribunal Superior do Trabalho, conforme
razões anexas.

Considerando-se que algumas subseções da OAB têm exigido a menção ao reco-
lhimento das custas e do depósito recursal na petição de interposição do recursal, como
identificadores da presença dos pressupostos extrínsecos do recurso, preferiu-se adotar
tal requerimento como padrão na peça de rosto dos recursos.
“Junta, neste ato, a guia DARF comprovando o recolhimento das custas pro-
cessuais e o comprovante do depósito recursal.” (MAZZUCA, 2004, p. 55)
Importante lembrar que nem sempre será necessário o recolhimento das custas e
do depósito recursal, existindo situações de isenção e dispensa destes, conforme acima
exposto.

Como já se fez referência para qual órgão requer-se sejam remetidas as razões
recursais (no item “indicação do tipo recursal”), tem-se que a solicitação de remessa dos
autos ao juízo ad quem figura mais como estilo próprio do candidato do que exigência
na peça recursal.
Após as formalidades de praxe, requer-se que sejam os autos remetidos ao

Tribunal Superior do Trabalho, para apreciação do recurso.

Por fim, finaliza-se a petição, como segue:

Nome do advogado
Resumo
Ao final, visualizaremos a já solicitada peça de rosto ou folha de interposição da
seguinte forma:

balho do Paraná
Autos 1551-2005-015-09
(Nome do Recorrente), já devidamente qualificado nos autos em epígrafe,
em que contende com (nome do recorrido), vem à presença desse Juízo, por seu
advogado que esta subscreve (procuração às fls. xx), com fundamento nas alíneas
“a” e “c” do artigo 896 da Consolidação das Leis do Trabalho e inconformado com
121
o acórdão proferido pela 1.ª Turma do TRT-PR, interpor recurso de revista para o
Egrégio Tribunal Superior do Trabalho, conforme razões anexas.
suais e o comprovante do depósito recursal.
nal Superior do Trabalho, para apreciação do recurso.
Nome do advogado
Razões de recurso
As razões do recurso são dirigidas ao órgão que irá examinar o recurso e, no caso
do recurso de revista, este é o TST.
apresentação da prova, deve-se fazer a peça de rosto em uma folha, dando início às
razões recursais na folha seguinte.
As razões recursais devem conter os itens seguintes:

Considerando o exemplo anterior, o juízo ad quem é o TST:
Colendo Tribunal Superior do Trabalho.

Alguns processualistas entendem não ser necessária a identificação das partes
e dos dados do juízo a quo nas razões recursais5. A referência a esses dados se encerra
muito mais como uma questão de estilo do que de uma exigência da peça recursal.
5 Nesse sentido, Sergio Pinto Martins (2004) e Christóvão Piragibe Tostes Malta (2004).

cionar tais dados, como requisitos qualificadores da peça processual.
Assim, seguindo essa orientação, sugere-se:

Processo: (número dos autos, da Vara do Trabalho e do TRT de origem)


do inconformismo do recorrente.
Razões de recurso de revista
Eméritos Julgadores
fundamentação seguinte: [...]
Razões recursais propriamente ditas: fundamentos

de fato e de direito para a reforma da decisão (CLT, art. 896)
O recurso de revista tem várias hipóteses de cabimento. A forma mais prática
e objetiva de confeccioná-lo é justamente identificar o tema do recurso a uma dessas
hipóteses de cabimento.
Assim, por exemplo, se o recorrente pretende a reforma do julgado em três pon-

tos distintos: integração do auxílio alimentação à remuneração e integração da grati-
ficação semestral na base de cálculo das horas extras, deverá aduzir cada tópico em
separado e apontar qual (ou quais) hipótese(s) de cabimento serve(m) para reforma de
cada um separadamente.
Dessa maneira, o reclamado terá a fundamentação do recurso e a descrição da

hipótese de cabimento restrita a cada condenação, tornando fácil identificar o preenchi-
mento dos pressupostos de admissibilidade e cabimento.
123
Não se pode esquecer, outrossim, que quando for requerida a reforma com base
em divergência jurisprudencial, deverá ser mencionado o cumprimento do disposto na
Súmula 337 do TST (juntada das certidões dos acórdãos paradigmas e transcrever as
ementas no recurso), mesmo que não seja possível, efetivamente, fazer a juntada de
documentos no recurso de revista confeccionado para fins de Exame de Ordem. Subten-
derá o examinador que houve o cumprimento do disposto acima, restando observado o
correto preenchimento da hipótese de cabimento do artigo 896, “a”, da CLT.
01. Do Auxílio Alimentação
(CLT, art. 896, “c”)
O recorrente postulou a integração à sua remuneração do auxílio alimentação

fornecida pelo recorrido.
Em defesa, alegou o recorrido que o pagamento do auxílio alimentação tinha

caráter indenizatório, vez que participava do PAT.
O Juízo de primeiro grau reconheceu que o recorrido não comprovou a sua

inscrição no PAT, ônus que lhe competia (CLT, art. 818 e CPC, art. 333, II) e reco-
nheceu a natureza salarial do auxílio alimentação, determinando a integração deste
à remuneração do recorrente, para todos os efeitos legais.
O Juízo regional, contudo, reformou referida decisão, sob o seguinte funda-

mento:
Restou amplamente comprovado nos autos de que o empregador fornecia vales ali-
mentação aos empregados, comprovando o reclamado que estava filiado ao PAT,
mediante os documentos de fls. 469 e seguintes, pelo menos no período prescrito.
Portanto, apesar de não ter sido comprovada a filiação ao PAT, relativo ao período
imprescrito, ônus que lhe competia nos termos do artigo 333, II, do CPC e artigo 818
da CLT, entendo muito pouco provável que o reclamado deixasse de fornecer o bene-
fício, com base em tal regulamentação, sendo que a presunção, no caso, milita a seu
favor. Provejo para afastar da condenação a integração do auxílio alimentação.
O acórdão regional, decidiu a questão em desconformidade com o ônus da

prova, violando ao contido nos artigos 818 da Consolidação das Leis do Trabalho, e
333, II, do Código de Processo Civil. Veja que o princípio do livre convencimento do
juízo não é ilimitado. Consoante aponta o artigo 131 do Código de Processo Civil,
deve o juiz ater-se aos fatos e circunstâncias constantes dos autos.
No caso em tela, a decisão regional não encontra respaldo nas circunstân-

cias constantes dos autos, vez que o recorrido suscitou fatos impeditivos ao direito
do recorrente (caráter indenizatório da alimentação por enquadramento ao PAT),
contudo deixou de produzir a respectiva prova no período imprescrito, violando-se
assim os artigos 818 da Consolidação das Leis do Trabalho e 333, II, do Código de
Processo Civil.
02. Gratificação Semestral – base de cálculo das horas extras
(CLT, art. 896, “a”)
Quanto à base de cálculo das horas extras, excluiu o Juízo Regional a integra-
ção da gratificação semestral, com fulcro na Súmula 253 do Tribunal Superior do
Trabalho.
Ousamos discordar do acórdão paranaense.
A parcela denominada “gratificação semestral” era paga mensalmente ao re-

corrido, ou seja, com habitualidade, como esclarecido pelo juiz relator:
“O fato do pagamento ter sido de forma mensal não altera as circunstâncias

já referidas [...]”
Ora, tal característica faz com que a mesma seja incorporada à remuneração
do recorrente, pois se encaixa com perfeição às verbas descritas no artigo 457, pa-
rágrafo 1.º, da CLT.
Ademais, referida condição – pagamento mensal – faz com que a parcela em

questão não se amolde às circunstâncias da Súmula 253 do Tribunal Superior do
Trabalho. Veja-se que não basta a análise do rótulo da verba em questão para ex-
purgá-la da base de cálculo das horas extras com fundamento na Súmula 253 do
Tribunal Superior do Trabalho. Há que se verificar se efetivamente o pagamento sob
rubrica – gratificação semestral – se enquadra na situação excepcional estampada na
referida súmula.
Não sendo, portanto, a situação aventada na Súmula 253 do Tribunal Superior

do Trabalho, aquela gratificação semestral paga pelo recorrido, deve tal valor ser
consignado na base de cálculo das horas extras, com base na Súmula 264 do Tribu-
nal Superior do Trabalho.
Nesse sentido, já sedimentou entendimento a jurisprudência pátria:

125
A gratificação paga pelo Banco tem natureza salarial, tornando-se obrigação do empre-
gador, integrando-se ao salário. (TRT – 1.ª Reg. – E– RR 3755/87 – Ac. SDI 250/90 –
unân – Rel. Min. José Carlos da Fonseca. Fonte: DJU 24/08/1990, p. 8.293)
Bancário. A mera percepção de gratificação de função não é suficiente para elidir a jor-
nada padrão do bancário, caso não reste configurado o exercício do cargo sem qualquer
mando, sem subordinados e com subordinação, sendo devido o pagamento da sétima e
oitava horas diárias como extras. Gratificação semestral. A gratificação semestral paga
mensalmente, passa a incorporar o salário, sendo componente do valor do salário-hora
e repercute nas horas extras. Não se adota a Súmula 253 do TST, pois este apenas
orienta a não repercussão da dita gratificação nas horas extras quando periodicamente
paga, ou seja, de seis em seis meses. (TRT – 4.ª Reg. – RO 917.004/98-1 – unan. Rel.
Juíza Flávia Lorena Pacheco – DJRS 19/02/2001, p. 20, 8.144)
Registre-se, ainda, que para fins de atendimento a Súmula 337 do Tribunal

Superior do Trabalho, encontram-se em anexo as certidões dos acórdãos paradig-
mas supratranscritos.
Pedido
O recurso de revista também exige que o recorrente manifeste especificamente
a sua pretensão, requerendo assim a reforma da decisão num determinado sentido. E,
esse pedido de reforma deverá ser feito logo após o recorrente encerrar a fundamentação
do tópico impugnado.
Desse modo, observado o cabimento da medida (CLT, art. 896, “c”), requer-se
que seja reformada a r. decisão regional, a fim de que seja determinada a integração
do auxílio alimentação à remuneração do recorrente, para todos os efeitos legais.
Desse modo, observado o cabimento da medida (CLT, art. 896, “a”), requer-se
que seja reformada a r. decisão regional, a fim de que seja determinada a inclusão
da gratificação semestral à base de cálculo das horas extras, conforme postulado na
inicial.
Requerimento final
Apenas para dar um desfecho à peça processual e, de forma a sintetizar o pedido
de reforma de decisão, podemos redigir o seguinte:
Requerimento Final

A finalização da petição que interpõe o recurso ordinário é como nas demais
petições:
Nome do advogado
Resumo
No final, teremos as razões recursais acima exemplificadas da seguinte forma:
Colendo Tribunal Superior do Trabalho,

Processo: (número dos autos, da Vara do Trabalho e do TRT de origem)
(ex.: Autos n. 1550-2005-015-09)
RAZÕES DE RECURSO DE REVISTA
fundamentação seguinte:
1. Do auxílio alimentação (CLT, art. 896, “c”)
O recorrente postulou a integração à sua remuneração do auxílio alimentação

fornecido pelo Recorrido.
127
Em defesa, alegou o recorrido que o pagamento do auxílio alimentação tinha

caráter indenizatório, vez que participava do PAT.
O Juízo de primeiro grau reconheceu que recorrido não comprovou a sua ins-
crição no PAT, ônus que lhe competia (CLT, art. 818 e CPC, art. 333, II) e reconhe-
ceu a natureza salarial do auxílio alimentação, determinando a integração deste à
remuneração do recorrente, para todos os efeitos legais.
O Juízo regional, contudo, reformou referida decisão, sob o seguinte funda-

mento:
Restou amplamente comprovado nos autos de que o empregador fornecia vales alimen-
tação aos empregados, comprovando o reclamado que estava filiado ao PAT, mediante
os documentos de fls. 469 e seguintes, pelo menos no período prescrito. Portanto, ape-
sar de não ter sido comprovada a filiação ao PAT, relativo ao período imprescrito, ônus
que lhe competia nos termos do artigo 333, II, do CPC e artigo 818 da CLT, entendo
muito pouco provável que o reclamado deixasse de fornecer o benefício, com base em
tal regulamentação, sendo que a presunção, no caso, milita a seu favor. Provejo para
afastar da condenação a integração do auxílio alimentação.
O acórdão regional decidiu a questão em desconformidade com o ônus da

prova, violando o contido nos artigos 818 da Consolidação das Leis do Trabalho, e
333, II, do Código de Processo Civil. Veja que o princípio do livre convencimento do
Juízo não é ilimitado. Consoante aponta o artigo 131 do Código de Processo Civil,
deve o Juiz ater-se aos fatos e circunstâncias constantes dos autos.
No caso em tela, a decisão regional não encontra respaldo nas circunstân-

cias constantes dos autos, vez que o recorrido suscitou fatos impeditivos ao direito
do recorrente (caráter indenizatório da alimentação por enquadramento ao PAT),
contudo deixou de produzir a respectiva prova no período imprescrito, violando-se
assim os artigos 818 da Consolidação das Leis do Trabalho e 333, II, do Código de
Processo Civil.
Desse modo, observado o cabimento da medida (CLT, art. 896, “c”), requer-se
que seja reformada a r. decisão regional, a fim de que seja determinada a integração
do auxílio alimentação à remuneração do recorrente, para todos os efeitos legais.
2. Gratificação semestral –
base de cálculo das horas extras (CLT, art. 896, “a”)
Quanto à base de cálculo das horas extras, excluiu o Juízo Regional a integra-
ção da gratificação semestral, com fulcro na Súmula 253 do Tribunal Superior do
Trabalho.
Ousamos discordar do acórdão paranaense.
A parcela denominada “gratificação semestral” era paga mensalmente ao re-

corrido, ou seja, com habitualidade, como esclarecido pelo Juiz Relator:
“O fato do pagamento ter sido de forma mensal não altera as circunstâncias

já referidas [...]”
Ora, tal característica faz com que a mesma seja incorporada à remuneração
do recorrente, pois se encaixa com perfeição às verbas descritas no artigo 457, pará-
grafo 1.º, da Consolidação das Leis do Trabalho.
Ademais, referida condição – pagamento mensal – faz com que a parcela em

questão não se amolde às circunstâncias da Súmula 253 do Tribunal Superior do
Trabalho. Veja que não basta a análise do rótulo da verba em questão para expurgá-
-la da base de cálculo das horas extras com fundamento na Súmula 253 do Tribunal
Superior do Trabalho. Há que se verificar se efetivamente o pagamento sob esta
rubrica – gratificação semestral – se enquadra na situação excepcional estampada
na referida súmula.
Não sendo, portanto, a situação aventada na Súmula 253 do Tribunal Superior

do Trabalho aquela gratificação semestral paga pelo recorrido, deve tal valor ser
consignado na base de cálculo das horas extras, com base na Súmula 264 do Tribu-
nal Superior do Trabalho.
Nesse sentido, já sedimentou entendimento a jurisprudência pátria:
A gratificação paga pelo Banco tem natureza salarial, tornando-se obrigação do empre-
gador, integrando-se ao salário. (TRT – 1.ª Reg. – E – RR 3755/87 – Ac. SDI 250/90
– unân – Rel Min. José Carlos da Fonseca. Fonte: DJU 24/08/1990, p. 8.293)
Bancário. A mera percepção de gratificação de função não é suficiente para elidir a jor-
nada padrão do bancário, caso não reste configurado o exercício do cargo sem qualquer
mando, sem subordinados e com subordinação, sendo devido o pagamento da sétima e
oitava horas diárias como extras. Gratificação semestral. A gratificação semestral paga
mensalmente, passa a incorporar o salário, sendo componente do valor do salário-hora
e repercute nas horas extras. Não se adota a Súmula 253 do TST, pois este apenas
orienta a não repercussão da dita gratificação nas horas extras quando periodicamente
paga, ou seja, de seis em seis meses. (TRT – 4.ª Reg. – RO 917.004/98-1 – unan. Rel.
Juíza Flávia Lorena Pacheco – DJRS 19/02/2001, p. 8.144)
Registre-se, ainda, que para fins de atendimento à Súmula 337 do Tribunal

Superior do Trabalho, encontram-se em anexo as certidões dos acórdãos paradig-
mas supratranscritos.
129
Desse modo, observado o cabimento da medida (CLT, art. 896, “a”), requer-se
que seja reformada a r. decisão regional, a fim de que seja determinada a inclusão
da gratificação semestral à base de cálculo das horas extras, conforme postulado na
inicial.
3. Requerimento Final
Em face do exposto, requer-se a reforma do julgado, nos pontos acima ataca-

dos.
Nome do advogado

Recursos III
Embargos de declaração
Os embargos de declaração constituem remédio jurídico colocado à disposição
das partes para obter do órgão jurisdicional uma declaração que venha a escoimar a
decisão impugnada ou corrigir certa falha de expressão formal.
A sua natureza jurídica ainda contempla acirrada divergência doutrinária, opon-

do-se alguns juristas à natureza recursal dessa figura processual. Contudo, a maioria
da doutrina e da jurisprudência sucumbe à elevação dos embargos de declaração à cate-
goria dos recursos, em face do disposto no artigo 496, IV, do Código de Processo Civil
(CPC).
O escopo dos embargos de declaração, ao contrário dos demais recursos, é sanear

a sentença e não modificá-la. Assim, a sua finalidade repousa tão somente no esclareci-
mento (quando a decisão manifestar-se obscura ou contraditória) ou na complementação
(quando a decisão for omissa a respeito de questão sobre a qual deveria pronunciar-se o
juízo) da decisão hostilizada. Nesse sentido é claro o artigo 535 do CPC.
Cabimento
As hipóteses de cabimento dos embargos de declaração encontram-se dispostas
tanto no CPC, quanto na Consolidação das Leis do Trabalho (CLT):
CPC, art. 535. Cabem embargos de declaração quando:

I - houver, na sentença ou no acórdão, obscuridade ou contradição;
II - for omitido ponto sobre o qual devia pronunciar-se o juiz ou tribunal.
CLT, art. 897-A. Caberão embargos de declaração da sentença ou acórdão, no prazo de
cinco dias, devendo seu julgamento ocorrer na primeira audiência ou sessão subsequente
a sua apresentação, registrado na certidão, admitido efeito modificativo da decisão nos
casos de omissão e contradição no julgado e manifesto equívoco no exame dos pressupos-
tos extrínsecos do recurso.
Considerando-se a existência desses dois permissivos legais, bem como que a

legislação processual civil tem aplicabilidade subsidiária ao processo do trabalho (CLT,
art. 769), várias interpretações foram adotadas para se compreender quais eram efetiva-
mente as hipóteses de cabimento dos embargos de declaração na Justiça do Trabalho.
Considerando-se os bem lançados fundamentos de Luiz Eduardo Gunther e

Maria Cristina Navarro Zornig (2005), adota-se para fins de explicação:
Tradicionalmente, o processo civil prevê três hipóteses em que cabem os embargos decla-
ratórios: omissão, contradição e obscuridade. Diz o Código de Processo Civil: “Art. 535.
Cabem embargos de declaração quando: I - houver, na sentença ou no acórdão, obscu-
ridade ou contradição; II - for omitido ponto sobre o qual devia pronunciar-se o juiz ou
tribunal”. A redação do caput e incisos foi dada pela Lei 8.950/94.
No processo do trabalho, a aplicabilidade subsidiária da regra veio pacífica até a edição
da Lei 9.957, de 12/01/2000, que criou o rito sumaríssimo, e introduziu na Consolidação
das Leis do Trabalho o artigo 897-A, com o seguinte teor: “Caberão embargos de decla-
ração da sentença ou acórdão, no prazo de cinco dias, devendo seu julgamento ocorrer
na primeira audiência ou sessão subsequente a sua apresentação, registrado na certidão,
admitido efeito modificativo da decisão nos casos de omissão e contradição no julgado e
manifesto equívoco no exame dos pressupostos extrínsecos do recurso”.
Essa nova regra induziu, num primeiro momento, a duas interpretações: a) que somente
se aplicava ao procedimento sumaríssimo porque veio no bojo da lei que criou este novo
tipo processual; b) a hipótese de obscuridade não mais daria ensejo aos embargos, ficando
estes restritos à ocorrência de omissão, contradição e manifesto equívoco no exame dos
pressupostos extrínsecos do recurso.
Quanto à primeira hipótese, ao contrário do enfatizado por Francisco Antonio de Oliveira
(“Do rito sumaríssimo – Lei 9.957, de 12/01/2000”. Suplemento Trabalhista LTr, 090/2000.
Ano 36. p. 518), data venia, pensamos que essa norma não trata de embargos declaratórios
opostos em ações sujeitas ao rito sumaríssimo, pois a lei a introduziu, sem quaisquer res-
salvas, no Capítulo VI da Consolidação das Leis do Trabalho, que trata dos recursos.
Relativamente à segunda hipótese, nos inclinamos, num primeiro momento, pela com-
preensão de que a obscuridade não era mais causa ensejadora de embargos declaratórios
na Justiça do Trabalho. Esse pensamento, aliás, foi corroborado por José Carlos Arouca
(Revista LTr, 65-05/539), pelo Regimento Interno do TRT da 4.ª Região (art. 185), e por
decisão da E. 2.ª Turma do TRT da 9.ª Região (AC. 19.453/2001, DJPR 27/07/2001).
Apesar de todas essas ponderações, refletimos e mudamos. Concluímos que o artigo
897-A uniformizou o prazo de cinco dias para os embargos, tanto em relação a sentenças
quanto a acórdãos (o que já tinha sido estabelecido pelo Código de Processo Civil em
reforma legislativa), detalhando as hipóteses em que caberia efeito modificativo (omissão,
contradição e manifesto equívoco no exame dos pressupostos extrínsecos do recurso),
não excluindo, entretanto, a nosso ver, a hipótese de obscuridade, prevista no Código de
Processo Civil, dispondo, apenas, que esta situação não se presta ao efeito modificativo.
Nesse sentido, Francisco Antonio de Oliveira, quando diz: “O entendimento mais razoável
será de que o legislador não eliminou [...] o requisito “obscuridade”, apenas não lhe deu o
alento do efeito modificativo, no que claudicou” (ob. cit., p. 518).
133
Enquanto não houver a pacificação dessa controvérsia pela Corte Máxima Trabalhista,
essa parece a conclusão mais ponderada, admitindo-se o motivo obscuridade como causa
ensejadora dos embargos, mas sem a possibilidade de gerar efeito modificativo.
Quatro, portanto, são as indicações que estão autorizadas por lei para o cabimento dos
embargos declaratórios na Justiça do Trabalho, atualmente: a) obscuridade (CPC, art. 535,
I); b) contradição (idem, ibidem); c) omissão (CPC, art. 535, II); d) com efeito modificativo
– omissão, contradição e manifesto equívoco no exame dos pressupostos extrínsecos do
recurso (CLT, art. 897-A).
É importante frisar que a inexistência de omissão, contradição, obscuridade ou equívoco

no exame dos pressupostos recursais implica rejeição dos pedidos formulados nos embar-
gos declaratórios, e não a sua inadmissibilidade. A análise que resulta nessa conclusão é
realizada no mérito, e não no conhecimento, como se se tratasse de requisito.
Isso posto, necessário a análise das hipóteses de cabimento individualmente:
Omissão
Considera-se omissa a decisão quando deixa de se pronunciar sobre determinada
matéria ou questão.
Por exemplo, quando o reclamante pede o pagamento de horas extras e reinte-

gração e a decisão pronunciou-se apenas em relação a este último pedido, não fazendo
qualquer menção ao pedido de pagamento de horas extras. Nesse caso, caberá a inter-
posição de embargos de declaração para que sobre o pedido formulado se manifeste o
juízo.
Da mesma forma, os embargos de declaração poderão ser utilizados para fins de

prequestionamento, quando a pretensão é a análise de causa de pedir não enfrentada na
decisão embargada para possibilidade de acesso às instâncias extraordinárias (LEITE,
2004, p. 578).
Obscuridade
Entende-se por obscuridade a falta de clareza no julgado.
Assim, quando da leitura da decisão não se pode deduzir o que pretendeu o órgão
julgador, tem-se presente a hipótese da obscuridade. Como alerta Tostes Malta (2004,
p. 674),
[...] a obscuridade que justifica os embargos de declaração pode existir na exposição, na

fundamentação ou na conclusão do julgado. Conquanto só a parte conclusiva de uma deci-
são possa produzir coisa julgada, as demais influem na interpretação da parte conclusiva,
o que justifica a conclusão acima.
Contradição
Segundo Sergio Pinto Martins (2004, p. 478), existe contradição quando se afirma
uma coisa, e ao mesmo tempo, a mesma coisa é negada na decisão. Assim, poderá se
verificar a existência de contradição entre proposições da parte decisória, entre a funda-
mentação e o dispositivo, bem como entre o teor do acórdão e o verdadeiro julgamento.
Efeitos dos embargos de declaração

Consoante artigo 538 do CPC, a interposição dos embargos de declaração
interrompe o prazo para a interposição de outros recursos. Desse modo, o tempo ante-
rior à interposição dos embargos é desprezado para a contagem de outro recurso, sendo
iniciada a contagem do prazo para outros recursos da intimação da decisão dos embar-
gos de declaração.
Além do efeito de interromper a contagem do prazo para os outros recursos,

os embargos de declaração podem ensejar efeito modificativo ou infringente ao jul-
gado hostilizado. Nesse sentido, dispõe a Súmula 278 do Tribunal Superior do Trabalho
(TST): “A natureza da omissão suprida pelo julgamento de embargos declaratórios pode
ocasionar efeito modificativo no julgado”.
Vislumbrando o juízo a possibilidade de efeito modificativo, deverá intimar a

parte contrária para oferecer resposta, sob pena de violar o princípio da ampla defesa e
contraditório, consoante se infere da Orientação Jurisprudencial (OJ) SDI-I 142 do TST:
N. 142. EMBARGOS DECLARATÓRIOS. EFEITO MODIFICATIVO. VISTA À PARTE

CONTRÁRIA.
Em 10/11/1997, a SDI-plena decidiu, por maioria, que é passível de nulidade decisão que
acolhe embargos declaratórios com efeito modificativo sem oportunidade para a parte
contrária se manifestar.
Prazo
Os embargos de declaração devem ser opostos no prazo de 5 (cinco dias), con-
forme se infere do artigo 536 do CPC e artigo 897-A da CLT.
Sendo o embargante pessoa jurídica de direito público, o prazo será dobrado, de

acordo com a OJ SDI-1 192 do TST: “Embargos declaratórios. Prazo em dobro. Pessoa
jurídica de direito público. Decreto-Lei 779/69. É em dobro o prazo para a interposição
de embargos declaratórios por pessoa jurídica de direito público”.
Preparo: depósito e custas

Não há previsão legal trabalhista para o pagamento de custas e depósito recursal.
Assim, considerando-se o disposto no artigo 536 do CPC, tem-se que os embargos de
declaração configuram espécie recursal não sujeita a preparo.
135
Dos embargos protelatórios – multa

A fim de evitar a interposição de embargos de declaração com fins meramente
procrastinatórios, o legislador fixou o pagamento de multa, no valor não excedente a 1%
sobre o valor da causa, conforme se infere do parágrafo único do artigo 538 do CPC.
O valor da multa poderá ser majorado, até no máximo 10% (dez por cento), se o
embargante for reincidente na utilização da figura processual de forma protelatória.
Condenado ao pagamento da multa, o embargante deverá recolhê-la quando da

interposição de outro recurso, pois o pagamento desta é considerado conditio sine qua non
para a interposição de qualquer outro recurso.
Peça processual
Diferentemente das demais espécies recursais, os embargos de declaração não
precisam de petição de interposição do recurso, visto que a análise do remédio jurídico
será feita pelo mesmo juízo que proferiu a decisão impugnada.
Os embargos de declaração serão encaminhados ao órgão que proferiu a decisão.
Se foi o juiz singular, será encaminhado para as Varas do Trabalho, se foi uma das tur-
mas do tribunal, será encaminhado ao juiz relator do acórdão.
Assim, o endereçamento deverá ser respectivamente:
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz da 3.ª Vara do Trabalho de Belo Horizonte
Tribunal Regional do Trabalho da 3.ª Região
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Relator Sebastião Geraldo de Oliveira
Número dos autos
Autos n. 5543-2005-003-03

As partes já se encontram qualificadas e identificadas no processo, não havendo
necessidade de qualificá-las por completo. Exige-se, por outro lado, que seja feita men-
ção à representação por advogado devidamente constituído nos autos.

(Nome do embargante), já devidamente qualificado nos autos em epígrafe, em

que contende com (nome do embargado), vem à presença desse Juízo, por seu advoga-
do que esta subscreve (procuração às fls.xx).

É necessário também, na folha de rosto, indicar o tipo recursal que está sendo
utilizado pelo recorrente e qual o dispositivo legal que autoriza a utilização desse remé-
dio recursal.
Com fundamento no artigo 897-A da Consolidação das Leis do Trabalho, com-

binado com o artigo 535 do Código de Processo Civil, interpor EMBARGOS DE
DECLARAÇÃO, de acordo com as razões a seguir aduzidas: [...]
Razões recursais – indicação das hipóteses de cabimento

estampadas nos artigos 535 do CPC e artigo 897-A da CLT.
Conforme acima exposto, os embargos de declaração têm várias finalidades:
s anar contradição ou obscuridade, complementar omissão, rever equívoco no exame
dos pressupostos extrínsecos do recurso e prequestionar determinada matéria. Assim,
deve-se, desde logo, apontar qual o vício constante no comando judicial e demonstrá-lo
nas razões recursais.
DAS DEDUÇÕES FISCAIS – Omissão
O reclamante postulou na inicial o pagamento de uma indenização, entre a

diferença do recolhimento de Imposto de Renda mês a mês e de uma única vez.
O juízo determinou o recolhimento do Imposto de Renda mês a mês, em ho-

menagem ao princípio da capacidade contributiva (CF, art. 145, §1.º), o que enseja
o indeferimento da indenização proposta.
Todavia, o julgado não mencionou que restou prejudicada a análise do pedido

indenizatório (omissão), em face do acolhimento da retenção de Imposto de Renda
de forma menos gravosa (mês a mês).
137
Pedido
Os embargos de declaração também exigem que o embargante aduza especifica-
mente a sua pretensão, requerendo assim que seja sanado o vício apontado. Esse pedido
deve ser feito logo após o recorrente encerrar a fundamentação do tópico impugnado.
Desse modo, requer-se que seja suprida a omissão supra, a fim de que o juízo
consigne que restou prejudicada a análise do pedido indenizatório, a fim de afastar
eventual preclusão e supressão de instância.
Requerimento final
Apenas para dar um desfecho a peça processual e, de forma a sintetizar o pedido
REQUERIMENTO FINAL
Em face do exposto, requer-se que seja dado provimento aos presentes em-
bargos de declaração, no ponto acima noticiado.

A finalização da petição que interpõe o recurso ordinário é como as demais peti-
ções processuais:
Nome do advogado
Resumo
Podemos visualizar os embargos de declaração acima exemplificado:
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz da 3.ª Vara do Trabalho de Belo Horizonte
Autos n.o 5543-2005-003-03

que contende com (nome do embargado), vem à presença desse juízo, por seu ad-
vogado que esta subscreve (procuração às fls. xx), com fundamento no artigo 897-A
da Consolidação das Leis do Trabalho combinado com o artigo 535 do Código de
Processo Civil, interpor EMBARGOS DE DECLARAÇÃO, de acordo com as razões
a seguir aduzidas:
DAS DEDUÇÕES FISCAIS – Omissão
O reclamante postulou na inicial o pagamento de uma indenização, entre a

diferença do recolhimento de Imposto de Renda mês a mês e de uma única vez.
O juízo determinou o recolhimento do Imposto de Renda mês a mês, em ho-

menagem ao princípio da capacidade contributiva (CF, art. 145, §1.º), o que enseja
o indeferimento da indenização proposta.
Todavia, o julgado não mencionou que restou prejudicada a análise do pedido

indenizatório (omissão), em face do acolhimento da retenção de Imposto de Renda
de forma menos gravosa (mês a mês).
Desse modo, requer-se que seja suprida a omissão supra, a fim de que o juízo
consigne que restou prejudicada a análise do pedido indenizatório (letra “i”), a fim
de afastar eventual preclusão e supressão de instância.
REQUERIMENTO FINAL
Em face do exposto, requer-se que seja dado provimento aos presentes em-
bargos de declaração, no ponto acima noticiado.
Nome do advogado

139
Recurso de embargos
A palavra embargos pode ter tanto o significado de ação, como de defesa. A aná-
lise do presente recurso pressupõe adotá-lo com sentido de recurso, como prevê o artigo
894 da CLT, ditando que: “Cabem embargos, no Tribunal Superior do Trabalho, para o
Pleno, no prazo de 8 (oito) dias a contar da publicação da conclusão do acórdão”.
A Lei 7.701/88, que dispôs sobre a especialização das Turmas dos Tribunais do
Trabalho, acabou passando certas matérias que eram de competência do Pleno do TST
para as então criadas Seção de Dissídios Individuais (SDI) e Seção de Dissídios Cole-
tivos (SDC). Assim, após a edição da referida lei, o recurso de embargos tomou nova
feição, restando derrogado em parte o disposto no artigo 894 da CLT.
Como bem esclarece Sergio Pinto Martins (2004, p. 433),
[...] não existe, porém, grau de jurisdição entre as turmas e as seções especializadas do
TST. As turmas apreciarão os recursos de revista. Do acórdão que julgar este recurso
é que caberão os embargos para a SDI. Visam os embargos à uniformização da juris-
prudência das turmas do TST, que, em muitos casos, têm entendimento divergentes. A
SDI servirá, assim, para unificar a divergência jurisprudencial das turmas do TST. Dessa
forma, o recurso de embargos tem cunho nitidamente extraordinário, assemelhando-se
ao recurso interposto para o Pleno do Supremo Tribunal Federal, após as turmas julgarem
o recurso extraordinário.
Tipos e efeitos
Com a Lei 7.701/88, os embargos para o TST passaram a ser divididos em:
Embargos infringentes
Existem duas espécies de embargos infringentes.
A primeira encontra respaldo no artigo 2.º, II, “c”, da Lei 7.701/88, que assim
dispõe:
Art. 2.º Compete à seção especializada em dissídios coletivos, ou seção normativa:

[...]
II - em última instância julgar:
[...]
c) os embargos infringentes interpostos contra decisão não unânime proferida em pro-
cesso de dissídio coletivo de sua competência originária, salvo se a decisão atacada estiver
em consonância com precedente jurisprudencial do Tribunal Superior do Trabalho ou da
Súmula de sua jurisprudência predominante;
Essa espécie de embargos infringentes tem cabimento quando se trata de decisão

prolatada em dissídio coletivo, de competência originária do TST, o qual será encami-
nhado para a SDC. Portanto, somente poderá absorver dissídios coletivos envolvendo
empresas que exerçam atividade em base territorial que excede a jurisdição de um Tri-
bunal Regional do Trabalho (TRT).
Ainda, é necessário que a decisão proferida não seja unânime, isto é, cada cláu-
sula do dissídio coletivo examinada deve ser julgada por maioria e não por unanimidade,
pois os embargos infringentes somente terão cabimento quando existir a divergência.
Por fim, não se admite a interposição dos embargos infringentes quando a deci-
são, ainda que não unânime, encontre-se em consonância com precedente jurispruden-
cial ou súmula do TST.
Esse tipo de recurso de embargos tem natureza ordinária e, por tal motivo, enseja
um efeito devolutivo amplo da matéria impugnada ao juízo ad quem, abrangendo tanto
matéria fática, como matéria jurídica.
A segunda espécie de embargos infringentes está disciplinada no Regimento

Interno do TST em seus artigos 309 e 356, II.
Essa espécie recursal tem cabimento quando se trata de decisão não unânime
proferida em sede de ação rescisória ou mandado de segurança em processos indivi-
duais. Assumem feições de recurso de natureza extraordinária (e, portanto, exigem o
pressuposto de admissibilidade do prequestionamento), sendo julgados pela SDI-2.
Alguns doutrinadores entendem que esse tipo recursal é inconstitucional, pois a

figura processual tem origem não através de processo legislativo resguardado à legisla-
ção processual (cuja competência é da União, conforme dispõe o art. 22 da CF), mas a
partir de normas regimentais do tribunal.
Os efeitos desse recurso, por ser de natureza extraordinária,
[...] possuem devolutividade restrita no primeiro caso e relativa no segundo. Vale dizer,
em se tratando de mandado de segurança, a matéria evidentemente é apenas de direito,
enquanto na ação rescisória pode ser de direito, mas há alguns casos, como colusão, por
exemplo, que permitem investigação de matéria jurídica e fática. (LEITE, 2004, p. 554)
Embargos de divergência
Os embargos de divergência encontram-se previstos no artigo 3.º, III, “b”, da Lei
7.701/88, a saber:
Art. 3.º Compete à Seção de Dissídios Individuais julgar:

141
[...]
III - em última instância:
[...]
b) os embargos das decisões das Turmas que divergirem entre si, ou das decisões proferi-
das pela Seção de Dissídios Individuais;
A interposição dos embargos de divergência pressupõe divergência de Turmas,

sendo que, segundo a OJ SDI-1 95 do TST, referida divergência não poderá ser da mesma
Turma, mas sempre de Turmas diferentes. Também é possível a divergência com juris-
prudência do Supremo Tribunal Federal (STF), segundo a Súmula 401 deste órgão.
A necessidade de apontar divergência jurisprudencial como pressuposto de

admissibilidade específico dos embargos de divergência faz com que se aproxime da
figura do recurso de revista. Ambos assumem feições de recursos extraordinários, cujo
objetivo é justamente a uniformização da jurisprudência.
Desse modo, as especificações e restrições às divergências jurisprudenciais ense-

jadoras dos embargos de divergência seguem a mesma sorte daquele exigida para o
recurso de revista: devem ser divergências específicas e atuais e não superadas por notó-
ria e iterativa jurisprudência do TST, como prescreve a Súmula 333 deste Tribunal.
E, a comprovação da divergência, segue as mesmas determinações constantes na

Súmula 337 do TST, sendo necessário mencionar a juntada dos acórdãos paradigmas,
mesmo que a efetiva juntada não seja possível para fins de Exame de Ordem.
Os embargos de divergência possuem efeito apenas devolutivo, sendo restrita

a discussão perante o juízo ad quem da matéria de ordem jurídica, em face do caráter
extraordinário do recurso.
Depósito recursal
De acordo com o artigo 899, parágrafo 1.º, da CLT, artigo 40 da Lei 8.177/91 e
Instrução Normativa 3 do TST, para a interposição do recurso de embargos é necessário
realizar o pagamento do depósito recursal.
O valor do depósito recursal, nesse caso, será o mesmo daquele fixado para o
recurso de revista, isto é, o dobro do valor fixado para o depósito em recurso ordi-
nário.
Somente quando a condenação já estiver completamente garantida com os depó-

sitos anteriores é que não será exigido o pagamento de novo depósito recursal, conforme
se observa da Súmula 128, I, do TST.

rado deserto (Lei 5.584/70, art. 7.º; e Súmula 245.)
Peça processual
O recurso de embargos será interposto em petição dividida em duas partes: a
primeira, correspondente à interposição do recurso, endereçada ao órgão que proferiu a
decisão atacada e, a segunda, correspondente às razões do recurso, endereçada ao órgão
que irá reexaminar o processo.
Peça de rosto
A peça de rosto ou peça de interposição conterá o seguinte.
No caso de embargos infringentes e de divergência, o endereçamento será feito
para o Presidente da Turma que proferiu o acórdão impugnado.
Assim, o endereçamento deverá ser:
Excelentíssimo Senhor Doutor Ministro Presidente da 2.ª Turma do Tribunal

Superior do Trabalho.
Já no caso de embargos infringentes de acórdão em dissídio coletivo, o endereça

mento é feito para o Presidente da Seção de Dissídios Coletivos.
Excelentíssimo Senhor Doutor Ministro Presidente da Seção de Dissídios Co-

letivos do Tribunal Superior do Trabalho.
Número dos autos


As partes já se encontram qualificadas e identificadas no processo, motivo pelo
qual podem ser apontadas com seus próprios nomes. Não se deve esquecer, principal-
mente para fins de Exame de Ordem, de mencionar que a peça processual está sendo
confeccionada por advogado devidamente constituído nos autos.
143
(Nome do embargante), já devidamente qualificado nos autos em epígrafe,

em que contende com (nome do embargado), vem à presença desse Juízo, por seu
advogado que esta subscreve (instrumento de mandato ou procuração às fls.xx),

Necessário também na folha de rosto indicar o tipo recursal que está sendo uti-
recursal.
Com fundamento no artigo 3.º, III, “b”, da Lei 7.701/88, e inconformado com
o acórdão proferido pela 2.ª Turma do Tribunal Superior do Trabalho, interpor EM-
BARGOS DE DIVERGÊNCIA para a Seção de Dissídios Individuais do Tribunal
Superior do Trabalho, conforme razões anexas.
Observe-se que desde logo pode ser declinado qual órgão fará o reexame da
decisão impugnada. No caso dos embargos infringentes e de divergência, o recurso será
analisado pela SDI do TST. E, no caso de embargos infringentes, em dissídio coletivo,
serão encaminhadas as razões de recurso à própria SDC.

Considerando-se que o tipo recursal exige o recolhimento de depósito recursal
(se ainda não se atingiu o total da condenação), bem como eventual recolhimento de
custas (no caso de haver acréscimo na decisão impugnada), importante consignar a pre-
sença desses na peça de rosto do recurso.
suais e o comprovante do depósito recursal (MAZZUCA, 2004, p. 55).

recursais (no item indicação do tipo recursal), tem-se que a solicitação de remessa dos
autos ao juízo ad quem figura mais como estilo do que exigência na peça recursal.
Após as formalidades de praxe, requer-se que sejam os autos remetidos a

Seção de Dissídios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, para apreciação
do recurso.

A finalização da petição que interpõe o recurso (peça de rosto) encerra-se como
as demais petições:
Nome do advogado
Resumo
Ao final, pode-se visualizar a peça de rosto ou folha de interposição da seguinte

forma:
Excelentíssimo Senhor Doutor Ministro Presidente da 2.ª Turma do Tribunal

Superior do Trabalho.
Autos n.o XXX/XX

que contende com (nome do embargado), vem à presença desse Juízo, por seu ad-
vogado que esta subscreve (instrumento de mandato ou procuração às fls.xx), com
fundamento no artigo 3.º, III, “b”, da Lei 7.701/88, e inconformado com o acórdão
proferido pela 2.ª Turma do Tribunal Superior do Trabalho, interpor EMBARGOS
DE DIVERGÊNCIA para a Seção de Dissídios Individuais do Tribunal Superior do
Trabalho, conforme razões anexas.
145
suais e o comprovante do depósito recursal.
Após as formalidades de praxe, requer-se sejam os autos remetidos à Seção

de Dissídios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, para apreciação do re-
curso.
Nome do advogado
Razões de recurso
As razões do recurso são dirigidas ao órgão que irá examinar o recurso e, no caso
dos embargos infringentes e de divergência é a SDI do TST.
apresentação da prova, deve-se fazer a peça de rosto em uma folha, dando início às
razões recursais na folha seguinte.
As razões recursais devem conter:

Considerando o exemplo acima, o juízo ad quem é o TST:
Seção de Dissídios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho.

Alguns processualistas entendem não ser necessária a identificação das partes
e dos dados do juízo a quo nas razões recursais1. A referência a esses dados se encerra
muito mais como uma questão de estilo do que uma exigência da peça recursal.
1 Nesse sentido, Sergio Pinto Martins (2004) e Christóvão Piragibe Tostes Malta (2004).

cionar tais dados, como requisitos qualificadores da peça processual. Assim, seguindo
esta orientação, sugere-se:
Embargante: (nome do recorrente)

Embargado: (nome do recorrido)
Processo: (número dos autos e órgão de origem)

Faz-se uma breve introdução do inconformismo, dando início as efetivas razões

Veja a redação sugerida:
RAZÕES DOS EMBARGOS DE DIVERGÊNCIA

Egrégia Seção de Dissídios Individuais ou
Excelentíssimos Senhores Ministros
Merece reparos o r. acórdão, da 2.ª Turma desta Egrégia Corte, como se infere
da fundamentação seguinte: [...]

fundamentos para a reforma da decisão
Conforme acima exposto, existem vários tipos de recurso de embargos, devendo
nas razões recursais deixar bastante claro e objetivo o cabimento de uma dessas hipó-
teses legais.
Não se pode esquecer, outrossim, que quando for requerida a reforma com base
em divergência jurisprudencial, deverá ser mencionado o cumprimento do disposto na
Súmula 337 do TST 2, mesmo que não seja possível, efetivamente, fazer a juntada de tais
documentos, no caso de Exame de Ordem.
2 N. 337. COMPROVAÇÃO DE DIVERGÊNCIA JURISPRUDENCIAL. RECURSOS DE REVISTA E DE EMBARGOS.

I - Para comprovação da divergência justificadora do recurso, é necessário que o recorrente:
a) Junte certidão ou cópia autenticada do acórdão paradigma ou cite a fonte oficial ou o repositório autorizado em que foi publi-
cado; e
b) Transcreva, nas razões recursais, as ementas e/ou trechos dos acórdãos trazidos à configuração do dissídio, demonstrando
o conflito de teses que justifique o conhecimento do recurso, ainda que os acórdãos já se encontrem nos autos ou venham a ser
juntados com o recurso.
II - A concessão de registro de publicação como repositório autorizado de jurisprudência do Tribunal Superior do Trabalho torna
válidas todas as suas edições anteriores.
147
Pedido
O recurso de embargos também exige que o recorrente manifeste especifica-
mente a sua pretensão, requerendo assim a reforma do julgado de uma determinada
forma.
Requerimento final
Apenas para dar um desfecho à peça processual e de forma a sintetizar o pedido
Requerimento Final
Em face do exposto, requer-se a reforma do julgado, nos pontos atacados.

A finalização da petição que interpõe o recurso de embargos é como nas demais
petições processuais:
Nome do advogado
Curso de Direito Processual do Trabalho, de Carlos Henrique Bezerra Leite, edi-

tora Atlas.
Recursos IV
Agravo de petição
O agravo de petição, como leciona Pedro Paulo Teixeira Manus (2005, p. 166),
[...] faz as vezes do recurso ordinário, só que é cabível apenas na fase de execução. Podemos
dizer, a título de comparação, que o recurso de apelação do processo civil no processo do
trabalho chama-se recurso ordinário na fase de conhecimento e de agravo de petição na
fase de execução.
Pressupostos de admissibilidade recursal

Previsão legal
CLT, art. 897. Cabe agravo, no prazo de 8 (oito) dias:
a) de petição, das decisões do Juiz ou Presidente, nas execuções.
O legislador trabalhista não foi muito feliz ao empregar o termo decisões para os
atos judiciais impugnáveis por meio do agravo de petição. Por ser um termo amplo, a
palavra decisão comporta diferentes significados, ensejando controvérsias doutrinárias
quanto ao cabimento do recurso de agravo.
Carlos Henrique Bezerra Leite (2004, p. 557) demonstra claramente a discussão

doutrinária acerca do tema, adotando como mais escorreita a lição de José Augusto
Rodrigues Pinto, para quem,
[...] em face da omissão da lei, o agravo de petição cabe, realmente: a) das decisões defi-
nitivas em processo de execução trabalhista; b) das decisões interlocutórias que envolvem
matéria de ordem pública a justificar novo exame de seu conteúdo.
Tal conclusão, contudo, não enseja divergência ao disposto no artigo 893, pará-
grafo 1.º, da Consolidação das Leis de Trabalho (CLT), de que as decisões interlocutórias
não são recorríveis de imediato. Assim, por exemplo, a decisão que entende não ser o
caso de produção de determinada prova, que recusa a nomeação de bem à penhora por
não obedecer à ordem legal, do despacho que determinou ou não a perícia contábil, não
caberá agravo de petição (MARTINS, 2005, p. 450).
Da mesma forma, a decisão que julga a liquidação, homologando os cálculos, não

é recorrível por meio de agravo de petição. Tal decisão comporta ataque por meio de
embargos à execução e impugnação à sentença de liquidação, como prevê o artigo 884,
parágrafo 4.º, da CLT.
Também, as questões relativas à remição, à adjudicação e à arrematação não en-

sejarão agravo de petição, mas sim a interposição dos respectivos embargos, pois dizem
respeito às decisões interlocutórias.
Depósito recursal
Considerando-se que o depósito recursal tem natureza de garantia do juízo e
que o agravo de petição ocupa posição na escala recursal quando, a princípio, o juízo
já se encontra garantido, pode-se sustentar que ele seria prescindível para essa espécie
recursal.
Nesse sentido, urge observar que a Lei 8.177/91, ao descrever os tipos recursais
que necessitam de depósito prévio (art. 40), deixou de mencionar a figura do agravo de
petição. Portanto, em regra, o recurso de agravo de petição não necessita de depósito
recursal.
A exceção restringe-se à hipótese da execução não estar totalmente garantida,

como, por exemplo, quando houve a majoração da condenação perante o juízo de pri-
meiro grau. Nessas situações, será necessário o depósito da diferença existente à garan-
tia da execução, como determina a Instrução Normativa 3, IV, “c”, do Tribunal Superior
do Trabalho (TST):
[...] garantida integralmente a execução nos embargos, só haverá exigência de depósito

em qualquer recurso subsequente do devedor se tiver havido elevação do valor do débito,
hipótese em que o depósito recursal corresponderá ao valor do acréscimo, sem qualquer
limite.
A referida instrução é confirmada pelo inciso II da Súmula 128 do TST.
Custas
De acordo com o artigo 789-A da CLT, as custas serão pagas ao final, pela parte
vencida. Logo, não haverá pagamento de custas quando da interposição do agravo de
petição.1
1 Salienta Mazzuca (2004, p. 62) que a sentença proferida em embargos de terceiro pode fixar custas processuais, as quais, no
caso de interposição de agravo de petição pelo terceiro, precisam ser recolhidas, como condição de conhecimento do agravo.
151
Condições de admissibilidade específicas

Conforme o exposto, o agravo de petição não é um recurso despido de funda-
mentação. Ao contrário, para o conhecimento do apelo é necessário que o agravante
comprove as condições de admissibilidade específicas estabelecidas em lei:
CLT, art. 897. [...]

§1.º O agravo de petição só será recebido quando o agravante delimitar, justificadamente,
as matérias e os valores impugnados, permitida a execução imediata da parte remanescente
até o final, nos próprios autos ou por carta de sentença.
De acordo com o dispositivo legal citado, para a confecção do agravo de petição

é necessária a delimitação justificada das matérias e valores impugnados. O não preen-
chimento desses pressupostos de admissibilidade específico enseja o não conhecimento
do agravo.
Cumpre observar, contudo, que se “a matéria for exclusivamente de direito, pode

ocorrer que não haja necessidade de impugnar valores, como, por exemplo, no agravo
de petição contra decisão que determina a penhora de bem público” (LEITE, 2004, p.
561).
Por outro lado, se o agravo de petição tratar de vários temas, esses deverão ser
abordados em tópicos separados, delimitando de forma justificada as matérias e valores
impugnados (se houver), bem como expondo os motivos de fato e de direito pelos quais
o julgado deve ser reformado.
O objetivo da delimitação de matérias e valores é justamente possibilitar a ime-

diata execução da parte remanescente pelo credor-empregado. Logo, o cumprimento
desse pressuposto de admissibilidade específico somente é exigido quando o devedor é
o agravante, pois se é o credor quem apresenta o agravo, logicamente que não será para
diminuir o valor do seu crédito.
Efeito
O agravo de petição, como os demais recursos da seara trabalhista, terá efeito
meramente devolutivo (CLT, art. 899).
Peça processual
O agravo de petição será interposto em petição dividida em duas partes: a pri-
meira, correspondente à interposição do recurso, endereçada ao juiz da execução e, a
segunda, correspondente às razões do recurso, endereçada ao tribunal que irá reexami-
nar o processo.
Peça de rosto
A peça de rosto ou peça de interposição deverá conter os seguintes itens.
O agravo de petição por ser o recurso contra as decisões do juiz da execução, será
perante este interposta.
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz da 4.ª Vara do Trabalho de Florianópolis.
Número dos autos


As partes já se encontram qualificadas e identificadas no processo, motivo pelo
qual podem ser apontadas com seus próprios nomes. Não se deve esquecer, principal-
mente para fins de Exame de Ordem, de mencionar que a peça processual está sendo
confeccionada por advogado devidamente constituído nos autos.
(Nome do agravante), já devidamente qualificado nos autos em epígrafe, em que

contende com (nome do agravado), vem à presença desse Juízo, por seu advogado
que esta subscreve (instrumento de mandato ou procuração às fls.xx),

É necessário também, na folha de rosto, indicar o tipo recursal que está sendo
utilizado pelo agravante e qual o dispositivo legal que autoriza a utilização desse remé-
dio recursal.
Com fundamento no artigo 897, “a”, da Consolidação das Leis do Trabalho,

e inconformado com a decisão proferida pelo juízo a quo, interpor AGRAVO DE
PETIÇÃO para o Tribunal Regional do Trabalho de Santa Catarina, cujas razões
seguem em anexo.
153

Considerando-se que o tipo recursal, em regra, não exige o recolhimento de
depósito recursal (normalmente o juízo já se encontra garantido), bem como que, nor-
malmente, não são fixadas custas na decisão do juízo a quo.
Portanto, nesse caso, somente é bom esclarecer que o juízo já se encontra garan-
tido pelo que sugere a seguinte redação:
Esclarece ademais, que estando o juízo devidamente garantido, consoante a

penhora de fls., não se cogita de depósito para garantir o presente apelo. (MANUS,
2005, p. 167)

autos ao juízo ad quem figura mais como estilo do que exigência na peça recursal.

nal Regional do Trabalho de Santa Catarina, para apreciação do agravo.

A finalização da petição que interpõe o recurso (peça de rosto) encerra-se como
as demais petições:
Nome do advogado
Resumo
seguinte forma:
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz da 4.ª Vara do Trabalho de Florianópolis.
Autos n.º 12378-2005-004-12

contende com (nome do agravado), vem à presença desse Juízo, por seu advogado que
esta subscreve (instrumento de mandato ou procuração as fls.xx), com fundamento no
artigo 897, alínea “a”, da CLT, e inconformado com a decisão proferida pelo juízo
a quo, interpor AGRAVO DE PETIÇÃO para o Tribunal Regional do Trabalho de
Santa Catarina, cujas razões seguem anexas.
Esclarece ademais, que estando o r. juízo devidamente garantido, consoante a

penhora de fls., não se cogita de depósito para garantir o presente apelo.
Após as formalidades de praxe, requer-se sejam os autos remetidos ao Tribunal

Regional do Trabalho de Santa Catarina, para apreciação do agravo.
Nome do advogado
Razões de recurso
As razões do recurso são dirigidas ao órgão que irá examinar o recurso. No caso
do agravo de petição é o Tribunal Regional do Trabalho (TRT).
Elas devem ter início em nova folha de prova, pois são destinadas a órgão diverso
da peça de interposição (folha de rosto).
As razões recursais conterão o que se segue:

■■ Considerando o exemplo acima, o juízo ad quem é o TRT.

155

Para fins de Exame de Ordem, tem-se verificado a necessidade de mencionar
tais dados como requisitos qualificadores da peça processual. Assim, seguindo essa
orientação, sugere-se:
Agravante: (nome do recorrente)

Agravado: (nome do recorrido)
Processo: (número dos autos e Vara do Trabalho de origem)

Após a identificação das partes e do processo, aponta-se a designação das ra-
zões recursais e o tipo recursal. Utiliza-se, para o agravo, a palavra minuta ao invés de
razões.

Minuta de agravo
Excelentíssimos Senhores Juízes,
O agravante, não se conformando com a decisão proferida pelo juízo a quo,

vem recorrer de agravo de petição perante este Tribunal, requerendo a reforma do
julgado de 1.º grau, como se infere da fundamentação seguinte:
Razões de recurso propriamente dito, com ênfase

para os pressupostos de admissibilidade específicos –
delimitação da matéria e dos valores (CLT, art. 897, §1.º)
Conforme o que foi exposto, existem temas que suscitam apontar especifica-
mente os valores impugnados, enquanto para outros a discussão apenas se dá no campo
do Direito.
Assim, se o tema em questão apenas sujeitar o debate jurídico, não há necessi-

dade de apontar os valores impugnados. Contudo, caso a discussão se desenvolva tam-
bém no campo matemático, deve ser apontado ao final qual o valor reconhecido pelo
agravante como efetivamente devido (isto é, considerando-se as suas impugnações).
Lembre-se de que a exigência da delimitação de valores somente tem lugar quan-

do se trata de agravante devedor, pois num raciocínio lógico, o agravo de petição inter-
posto pelo credor não tem o condão de limitar seu crédito.
Desse modo, a fim de exemplificar referido recurso, toma-se como base aquele
interposto apenas com discussão de matéria de direito:
Prescrição intercorrente: inaplicabilidade
A sentença recorrida julgou procedentes os embargos do devedor alegando

que o processo ficou parado mais de cinco anos, sendo aplicável a prescrição inter-
corrente no processo do trabalho, tendo sido extinta a execução.
Entretanto, o Tribunal Superior do Trabalho tem entendimento que “é inapli-

cável a prescrição intercorrente na Justiça do Trabalho” (TST, Súmula 114). Logo, a
decisão de 1.º grau é totalmente divorciada da orientação predominante da jurispru-
dência sumulada do Tribunal Superior do Trabalho. (MARTINS, 2005, p. 457)
Pedido
O agravo de petição também exige que o recorrente manifeste especificamente a
sua pretensão, requerendo, assim, a reforma do julgado de uma determinada forma.
Diante do exposto, requer-se seja reformada a decisão de 1.º grau, a fim de

reconhecer inaplicável a prescrição intercorrente na Justiça do Trabalho e, por con-
seguinte, determinar o prosseguimento da execução.
Requerimento final
Apenas para dar um desfecho à peça processual e, de forma a sintetizar o pedido
Requerimento Final

A finalização da petição que interpõe o recurso de agravo é a usual.
157
Nome do advogado
Resumo
Podemos visualizar as razões recursais acima exemplificadas da seguinte forma:

Processo: (número dos autos e Vara do Trabalho de origem)
MINUTA DE AGRAVO
Excelentíssimos Senhores Juízes,
O agravante, não se conformando com a decisão proferida pelo juízo a quo,

vem recorrer de agravo de petição perante este Tribunal, requerendo a reforma do
julgado de 1.º grau, como se infere da fundamentação seguinte:
Prescrição intercorrente: Inaplicabilidade
A r. sentença recorrida julgou procedentes os embargos do devedor alegando

que o processo ficou parado mais de cinco anos, sendo aplicável a prescrição inter-
corrente no processo do trabalho, tendo sido extinta a execução.
Entretanto, o Tribunal Superior do Trabalho tem entendimento que “é inapli-

cável a prescrição intercorrente na Justiça do Trabalho” (TST, Súmula 114). Logo,
a decisão de 1.º Grau é totalmente divorciada da orientação predominante da juris-
prudência sumulada do TST. (MARTINS, 2005, p. 450)
Diante do exposto, requer-se seja reformada a r. decisão de 1.º grau, a fim de

se reconhecer inaplicável a prescrição intercorrente na Justiça do Trabalho e, por
conseguinte, determinar o prosseguimento da execução.
Requerimento Final
Nome do Advogado
Agravo de instrumento
O agravo de instrumento representa uma espécie recursal cuja formação se dá
através de autos em apartado, constituindo, assim, um novo instrumento. Por esse mo-
tivo, esse remédio recursal recebeu o nome de agravo de instrumento.
Em virtude da formação desse novo instrumento, os autos originais não são en-
caminhados ao juízo ad quem. O que será encaminhado ao órgão revisor será apenas o
agravo de instrumento, o qual é constituído pelas razões recursais e cópias de algumas
peças eleitas pelo legislador e, supletivamente, pela parte recorrente.
Pressupostos de admissibilidade
Cabimento
O artigo 897, alínea “b”, da CLT, informa em qual situação é autorizada utiliza-
ção do agravo de instrumento:
Art. 897. Cabe agravo, no prazo de 8 (oito) dias:

[...]
b) de instrumento, dos despachos que denegarem a interposição de recursos.
Importante registrar que, ao contrário da finalidade do agravo de instrumento

no Processo Civil2 , na seara trabalhista, esse recurso tem apenas um objetivo: atacar o
despacho que denegou a interposição de recurso.
2 No Processo Civil o agravo de instrumento é utilizado contra as decisões interlocutórias em geral.

159
Assim, “caberá agravo de instrumento no processo do trabalho contra despacho

que denegar seguimento ao recurso ordinário, recurso de revista, agravo de petição e re-
curso extraordinário (CPC, art. 544)” (MARTINS, 2005, p. 455). Em relação ao recurso
de embargos não caberá agravo de instrumento, posto que nesse caso o remédio jurídico
adequado é o agravo regimental (Lei 7.701/88, art. 3.º, III, “c”).
Registre-se, por fim, que no caso do recurso de revista, o conhecimento parcial
deste pelo juízo a quo (tribunais regionais), não enseja a interposição de agravo de ins-
trumento contra parte do recurso de revista que não foi conhecida. Isso porque o recur-
so de revista, nessa situação, não terá denegado seguimento, mas será encaminhado ao
órgão ad quem para análise, o qual, então, fará a definitiva investigação dos pressupostos
de admissibilidade do recurso de revista. A fim de dirimir qualquer discussão sobre o
assunto, o TST adotou o seguinte entendimento:
N. 285. Recurso de revista. Admissibilidade parcial pelo Juiz-Presidente

do Tribunal Regional do Trabalho. Efeito.
O fato de o juízo primeiro de admissibilidade do recurso de revista entendê-lo cabível ape-
nas quanto à parte das matérias veiculadas não impede a apreciação integral pela Turma do
Tribunal Superior do Trabalho, sendo imprópria a interposição de agravo de instrumento.
Assim, nas palavras de Tostes Malta (2004, p. 678-679),
[...] justifica-se o agravo de instrumento para evitar-se que fique a inteiro critério do juiz
que despacha um recurso deferi-lo ou não. Assim, qualquer que tenha sido o motivo do
indeferimento do apelo, o recorrente poderá usar do agravo de instrumento para que o
tribunal que iria examinar o recurso diga se este deve ser encaminhado ou não.

Considera-se parte legítima para recorrer, as pessoas declinadas no artigo 499
do CPC.
Esse pressuposto recursal corresponde ao binômio necessidade e utilidade da me-
dida processual, pressupondo a existência de uma situação jurídica desfavorável que
somente poderá ser revertida por meio da utilização do remédio recursal.
Tempestividade
O agravo de instrumento, de acordo como o artigo 897, “b”, da CLT, deve ser in-
terposto no prazo de oito dias, obedecendo a regra geral das demais espécies recursais.
Da mesma forma, se o agravante for ente público que não explore atividade econômica,
terá o prazo em dobro, de acordo com o Decreto-Lei 779/69.
Regularidade formal
O agravo de instrumento será interposto mediante petição, devidamente funda-
mentada, em que o agravante aponta as razões de fato e de direito (CPC, art. 524, I e II)
pelas quais incorreu em erro o primeiro juízo de admissibilidade (juízo a quo).
Sobre a necessidade de fundamentação, já se manifestou o Supremo Tribunal

Federal (STF):
N. 287. Nega-se provimento ao agravo, quando a deficiência na sua fundamentação, ou na

do recurso extraordinário, não permitir a exata compreensão da controvérsia.
Igualmente necessário para a regularidade do recurso que o subscritor da peça

processual possua poderes de representação (no caso da parte estar assistida por
advogado), sob pena de se considerar inexistente o recurso (TST, Súmula 164).
Inexistência de fato extintivo ou impeditivo do direito de recorrer

Presentes circunstâncias extintivas (v.g., aceitação expressa com a decisão) ou
impeditiva (v.g., desistência do recurso), torna inadmissível o agravo de instrumento.
Preparo
Conforme estabelece o §7.º do artigo 899 da CLT:
Art. 899. [...]
§ 7.º No ato de interposição do agravo de instrumento, o depósito recursal corresponderá a
50% (cinquenta por cento) do valor do depósito do recurso ao qual se pretende destrancar.
Pressupostos de admissibilidade específicos

Além do preenchimento dos pressupostos gerais de admissibilidade, o agravo
de instrumento somente será conhecido pelo juízo ad quem se for corretamente for-
mado o instrumento, conforme se infere do parágrafo 5.º do artigo 897 da CLT:
Art. 897. [...]

§5.º Sob pena de não conhecimento, as partes promoverão a formação do instrumento do
agravo de modo a possibilitar, caso provido, o imediato julgamento do recurso denegado,
instruindo a petição de interposição:
I - obrigatoriamente, com cópias da decisão agravada, da certidão da respectiva intimação,
das procurações outorgadas aos advogados do agravante e do agravado, da petição inicial,
da contestação, da decisão originária, do depósito recursal referente ao recurso que se pre-
tende destrancar, da comprovação do recolhimento das custas e do depósito recursal a que
se refere o §7.º do art. 899 desta consolidação;
II - facultativamente, com outras peças que o agravante reputar úteis ao deslinde da matéria
de mérito controvertida.
161
Assim, nas palavras de Carlos Henrique Bezerra Leite (2004, p. 510),
[...] se faltar qualquer das peças obrigatórias (a decisão agravada, a certidão da respectiva
intimação, as procurações dos advogados de agravante e agravado; a petição inicial; a con-
testação; a decisão originária; o comprovante de depósito recursal e do recolhimento das
custas), a consequência será o não conhecimento do agravo.
Ainda, as peças juntadas com o agravo de instrumento devem ser autenticadas,

conforme prescreve o inciso IX da Instrução Normativa 16 do TST. Se as informações
necessárias estiverem contidas no anverso e verso do documento, ambos os lados deve-
rão ser autenticados, como determina a Orientação Jurisprudencial SDI-I 287 do TST.
A autenticação do documento, por sua vez, pode ser feita pelo próprio advogado,
o qual será responsável pelas declarações de autenticidade. Nesse sentido reza o artigo
544, parágrafo 1.º, do CPC e o inciso IX da Instrução Normativa 16 do TST.
Como a formação correta do instrumento configura pressuposto de admissibi-

lidade específico do agravo de instrumento, a responsabilidade pela juntada das peças
à petição de recurso é da própria parte recorrente, não comportando conversão em di-
ligência a ausência de algum dos documentos indispensáveis à formação do agravo de
instrumento (Instrução Normativa 16, X).
Efeitos
Como as demais espécies recursais, o agravo de instrumento apenas possui efei-
to devolutivo, sendo que este fica restrito à validade ou não da decisão que denegou
seguimento ao recurso.
Desse modo, somente se provido o agravo de instrumento poderá o juízo ad quem

examinar o recurso que teve o processamento trancado pelo juízo a quo.
O disposto no artigo 527, II, do CPC, que possibilita a concessão de efeito suspen-
sivo, de forma excepcional, ao agravo de instrumento, não pode ser aplicado ao processo
do trabalho. Como se infere do artigo 897, parágrafo 2.º, da CLT, o legislador trabalhista
foi taxativo ao afirmar que o agravo de instrumento não possui efeito suspensivo:
Art. 897. [...]
§2.º O agravo de instrumento interposto contra o despacho que não receber agravo de
petição não suspende a execução da sentença.
Aplicação de multa
Dispõe o artigo 557, parágrafo 2.º, do CPC:
Art. 557. [...]
§2.º Quando manifestamente inadmissível ou infundado o agravo, o tribunal condenará o

agravante a pagar ao agravado multa entre 1% (um por cento) e 10% (dez por cento) do
valor corrigido da causa, ficando a interposição de qualquer outro recurso condicionada ao
depósito do respectivo valor.
Segundo Sergio Pinto Martins (2005, p. 467), referido dispositivo legal “é apli-
cável ao processo do trabalho, por ser omissa a CLT e haver compatibilidade com seus
princípios”.
Peça processual
A interposição do agravo de instrumento deve ser feita em uma petição dividida
em três partes:
■■ folha de interposição;
■■ razões do recurso;
■■ referente às peças processuais exigidas para a formação do instrumento.
Essa terceira parte, para fins de Exame de Ordem, não poderá ser efetivamente
observada, ante a impossibilidade da juntada real dos documentos. Contudo, o candi-
dato deverá fazer menção à juntada das peças exigidas no parágrafo 5.º do artigo 897 da
CLT, bem como enaltecer que essas peças encontram-se anexadas às razões recursais e
foram devidamente autenticadas pelo advogado, conforme determina a Instrução Nor-
mativa 16, IX, do TST.
Peça de rosto
A peça de rosto deverá conter os itens seguintes.
Endereçamento ao juízo a que é dirigida

O agravo de instrumento é interposto perante o órgão prolator da decisão agra-
vada. Assim, se o recurso indeferido é o recurso ordinário, cabe interpor o agravo de
instrumento ao Juiz da Vara do Trabalho. Se o recurso indeferido é o recurso de revista,
cabe interpor agravo de instrumento ao presidente do TRT da respectiva região.
Assim, sendo denegado seguimento ao recurso ordinário pelo Juiz da 20.ª Vara
do Trabalho de Salvador, o endereçamento será:
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz da 20.ª Vara do Trabalho de Salvador

163
Número dos autos

Por exemplo:
Autos n.º 2.020/2005

Nesse estágio processual, as partes já se encontram qualificadas e identificadas
no processo, sendo que a recorrente será tratada como agravante e a recorrida como
agravada.
Podemos exemplificar com o seguinte:

contende com (nome do agravado), vem à presença desse Juízo, por seu advogado
que esta subscreve (instrumento de mandato às fls.),

Necessário também na folha de rosto indicar o tipo recursal que está sendo uti-
recursal.
Com fundamento na alínea “b” do artigo 897 da Consolidação das Leis do

Trabalho, interpor agravo de instrumento para o Egrégio Tribunal Regional do Tra-
balho da 5.ª Região, de acordo com as razões em anexo.
Pressuposto de admissibilidade específico: juntada das peças

Como não é possível anexar as peças necessárias à formação do instrumento
quando da realização do Exame de Ordem, é de suma importância que o candidato
registre o conhecimento da exigência legal (CLT, art. 897, §5.º) e o seu respectivo cum-
primento.
Portanto, deve-se mencionar a juntada das peças indispensáveis, o que pode ser
feito nos seguintes termos:
“Outrossim, junta nesta oportunidade peças indispensáveis e outras faculta-

tivas, conforme exigência do artigo 897, parágrafo 5.º, da CLT.”(MAZZUCA, 2004,
p. 64)

autos ao juízo ad quem figura mais como estilo próprio do candidato do que exigência
na peça recursal.

Nome do advogado
Vale lembrar que, para efeitos de Exame de Ordem, o candidato não poderá as-
sinar a peça processual, sob pena de identificar a prova.
Resumo
seguinte forma:
165
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz da 20.ª Vara do Trabalho de Salvador.
Autos n.o 2020/2005
(Nome do agravante), já devidamente qualificado nos autos em epígrafe, em

que contende com (nome do agravado), vem à presença desse Juízo, por seu advo-
gado que esta subscreve (instrumento de mandato às fls.), com fundamento na alínea
“b” do artigo 897 da CLT, interpor Agravo de Instrumento para o Egrégio
Tribunal Regional do Trabalho da 5.ª Região, de acordo com as razões em anexo.
Outrossim, junta nesta oportunidade peças indispensáveis e outras facultati-

vas, conforme exigência do artigo 897, parágrafo 5.º, da Consolidação das Leis do
Trabalho.

Nome do Advogado
Razões de recurso
As razões do recurso são dirigidas ao órgão que teria competência para apreciar
o recurso que foi denegado seguimento pelo juízo a quo (CLT, art. 897, §4.º). Assim, no
caso do exemplo acima, em que foi denegado seguimento ao recurso ordinário, o agravo
de instrumento deverá ser encaminhado ao Tribunal Regional do Trabalho da respectiva
região.
a órgão diverso da peça de interposição (peça de rosto). Desse modo, para uma melhor
apresentação da prova, deve-se fazer a peça de rosto em uma folha, dando início às ra-
zões recursais na folha seguinte.
Vejamos os itens que compõem as razões recursais.

Considerando o exemplo acima, o juízo ad quem é o TRT da Bahia (5.ª Região).

Alguns processualistas entendem não ser necessária a identificação das partes e
dos dados do juízo a quo nas razões recursais.3 A referência a esses dados se encerra muito
mais como uma questão de estilo processual do que de uma exigência da peça recursal.
cionar tais dados, como requisitos qualificadores da peça processual. Assim, seguindo
essa orientação, sugere-se:

Processo: (número dos autos e a órgão judiciário de origem. Ex: 2020/2005 – 20.ª
Vara do Trabalho de Salvador)

do recorrente.
Razões de agravo de instrumento
O despacho que negou seguimento ao recurso ordinário interposto pela ora

agravante não pode prevalecer, como se infere da fundamentação seguinte: [...]
3 Nesse sentido, Sergio Pinto Martins (2005) e Tostes Malta (2004).

167

fundamentos de fato e de direito para a reforma da decisão
As razões do agravo de instrumento devem ser contra o despacho que denegou
seguimento ao recurso e não contra a decisão que foi atacada pelo recurso denegado.
O efeito devolutivo desse recurso, como se destacou, apenas permite que esse despacho
seja analisado pelo juízo ad quem.
Se vários forem os motivos pelos quais o recurso teve denegado seu seguimento,
deve-se adotar a impugnação a cada motivo do despacho denegatório em separado. As-
sim, possibilita-se ao examinador verificar com clareza os motivos de fato e de direito
pelos quais se pretende a reforma.
Desse modo, a fim de exemplificar um arrazoado de agravo de instrumento,

temos:
1. O recurso ordinário foi interposto dentro do prazo de 8 dias (doc.1).
O MM. Juiz a quo negou seguimento ao recurso com o fundamento de que as

custas deveriam ser pagas, pois não foi deferida a respectiva isenção.
2. O requerente faz jus à justiça gratuita, pois ganha mais de dois salários mí-
nimos, mas não tem condições de demandar sem prejuízo de seu sustento próprio
ou de sua família, conforme declaração de pobreza juntada com a inicial (doc. 2). A
declaração foi feita sob as penas da lei.
Não existe determinação legal no sentido de que o autor tenha de estar assis-
tido pelo sindicato para fazer jus à isenção das custas.
Assim, o reclamante atendeu aos requisitos da Lei 1.060/50 e do parágrafo 3.º

do artigo 790 da Consolidação das Leis do Trabalho. Faz jus à isenção das custas.
(MARTINS, 2005, p. 465- 468)
Pedido
O agravo de instrumento também exige que o recorrente manifeste especifi-
camente a sua pretensão, requerendo assim a reforma da decisão para que o recurso
denegado seja conhecido.

Diante do exposto, requer-se seja dado provimento ao presente agravo de

instrumento, para que seja recebido e julgado o recurso ordinário interposto pela
agravante.
Requerimento final
Apenas para dar um desfecho a peça processual e, de forma a sintetizar o pedido
Requerimento Final
Em face do exposto, requer-se que seja dado provimento ao presente agravo

de instrumento, no ponto acima atacado.

Abaixo, temos a finalização da petição que interpõe o recurso:
Nome do advogado
Resumo
Por fim, visualizamos as razões recursais da forma que segue neste quadro:

Processo: 2.020/2005 – 20.ª Vara do Trabalho de Salvador
169
Razões de Agravo de Instrumento
O despacho que negou seguimento ao recurso ordinário interposto pela ora

agravante não pode prevalecer, como se infere da fundamentação seguinte:
BENEFÍCIO DA JUSTIÇA GRATUITA
1. O recurso ordinário foi interposto dentro do prazo de 8 dias (doc.1).
O MM. Juiz a quo negou seguimento ao recurso com o fundamento de que as

custas deveriam ser pagas, pois não foi deferida a respectiva isenção.
2. O requerente faz jus à justiça gratuita, pois ganha mais de dois salários mí-
nimos, mas não tem condições de demandar sem prejuízo de seu sustento próprio
ou de sua família, conforme declaração de pobreza juntada com a inicial (doc. 2). A
declaração foi feita sob as penas da lei.
Não existe determinação legal no sentido de que o autor tenha de estar assis-
tido pelo sindicato para fazer jus à isenção das custas.
Assim, o reclamante atendeu aos requisitos da Lei 1.060/50 e do parágrafo

3.º do artigo 790, da CLT, portanto, fazendo jus à isenção das custas.(MARTINS,
2005, p. 465-468)
Diante do exposto, requer-se seja dado provimento ao presente agravo de

instrumento, para que seja recebido e julgado o recurso ordinário interposto pela
agravante.
Requerimento final
Em face do exposto, requer-se seja dado provimento ao presente agravo de

instrumento, no ponto acima atacado.
Nome do advogado

Ação rescisória
A palavra rescindir vem do latim rescindire, que significa “invalidar, anular”.
Segundo Liebman, é possível identificar a ação rescisória com o corpo de uma

ação, mas com a alma de um recurso.
Ainda que poética a visão de Liebman acerca da ação rescisória, não há como
confundi-la, em contornos jurídicos, com a figura do recurso. Isso porque, além da
tramitação da ação rescisória não se dar num mesmo processo, o seu tratamento legal
adota formalidades próprias e específicas.
Desse modo, podemos entender que a ação rescisória tem natureza de ação,
razão pela qual deve observar todos os pressupostos processuais e condições da
ação. Contudo, temos também que ela é uma ação especial, pois tem o objetivo de
desconstituir a decisão transitada em julgado (iudicium rescindens) e para eventual
proferimento de nova decisão de mérito (iudicium rescisorium).
Natureza jurídica
A sua natureza jurídica é de uma ação (especial). Pode ser classificada como uma
ação de caráter declaratório e constitutivo. Declaratório porque visa reconhecer a pre-
sença de algum dos vícios descritos no artigo 485 do Código de Processo Civil (CPC) (v.g.,
existência ou inexistência de uma dada relação jurídica, autenticidade ou falsidade de
determinado documento que foi objeto de exame na antiga decisão etc.). Constitutiva
de forma positiva quando acolher a pretensão do autor e, de forma negativa, quando
rejeitar o pedido do autor (MARTINS, 2005, p. 506).
Previsão legal
Dispõe o artigo 836 da Consolidação das Leis do Trabalho (CLT):
Art. 836. É vedado aos órgãos da Justiça do Trabalho conhecer de questões já decididas,
excetuados os casos expressamente previstos neste Título e a ação rescisória, que será
admitida na forma do disposto no Capítulo IV do Título IX da Lei 5.869, de 11 de janeiro
de 1973 – Código de Processo Civil, sujeita ao depósito prévio de 20% (vinte por cento) do
valor da causa, salvo prova de miserabilidade jurídica do autor.
Desse modo, verifica-se que a ação rescisória, na seara trabalhista, terá o mesmo
tratamento da ação rescisória comum (CPC, arts. 485 a 495), à exceção do valor do
depósito prévio.
Urge salientar, por último, que o procedimento da ação rescisória, normalmente,

é o estabelecido pelos tribunais regionais.
Decisões rescindíveis
As características para que uma decisão possa ser objeto de ação rescisória
encontram-se no artigo 485 do CPC, que dispõe que “a sentença de mérito, transitada em
julgado, pode ser rescindida”.
Os grifos acima enaltecem justamente as características das decisões rescindí-

veis. Vejamos.
O termo sentença deve ser interpretado em sentido amplo, abarcando também

as decisões proferidas pelos tribunais (acórdãos). Não se incluem, todavia, numa inter-
pretação extensiva de decisão, os despachos de mero expediente e as decisões interlo-
cutórias.
Ainda, deve a decisão rescindível enfrentar o mérito da demanda. Assim, os

comandos judiciais que extinguem o processo por questões procedimentais (CPC, art.
301) ou sem julgamento do mérito (CPC, art. 267) não serão objeto da ação rescisória.
Nessas situações, como não se terá ingressado no mérito da ação, as partes poderão
intentar nova ação, motivo pelo qual não se justificaria a adoção da rescisória.
Portanto, a ação rescisória somente terá cabimento das decisões, transitadas em

julgado, que tenham produzido coisa julgada material.
Decisão homologatória
A regra geral deveria ser a adoção da ação anulatória para rescindir as decisões
de cunho homologatório, conforme se infere do artigo 486 do CPC:
Art. 486. Os atos judiciais, que não dependem de sentença, ou em que esta for meramente
homologatória, podem ser rescindidos, como os atos jurídicos em geral, nos termos da lei
civil.
173
Contudo, na seara trabalhista, em relação à decisão que promove a conciliação

das partes, a Súmula 259 do Tribunal Superior do Trabalho (TST) estabelece que “só
por ação rescisória é atacável o termo de conciliação previsto no parágrafo único do art.
831 da CLT”.
CLT, art. 831. A decisão será proferida depois de rejeitada pelas partes a proposta de con-
ciliação.
Parágrafo único. No caso de conciliação, o termo que for lavrado valerá como decisão irre-
corrível, salvo para a Previdência Social quanto às contribuições que lhe forem devidas.
Desse modo, verificamos que a decisão que homologa a conciliação tem o caráter
de irrecorribilidade para as partes, podendo, contudo, ser objeto da ação rescisória.
O legislador trabalhista imprimiu, nesse contexto, natureza de sentença de mérito

à decisão homologatória, considerando que ela extingue o processo com resolução de
mérito (CPC, art. 269, III).
Por sua vez, a decisão que homologa os cálculos, na fase de execução, apenas será
rescindível quando enfrentar questões envolvidas na elaboração da conta de liquidação.
A simples homologação, sem o enfrentamento dessas questões, não se mostra rescindí-
vel, como se infere das Súmulas 399 e 298 do TST:
N. 399. ação rescisória. cabimento. sentença de mérito. decisão homologatória de adjudi-

cação, de arrematação e de cálculos.
[...]
II - A decisão homologatória de cálculos apenas comporta rescisão quando enfrentar as
questões envolvidas na elaboração da conta de liquidação, quer solvendo a controvérsia das
partes, quer explicitando, de ofício, os motivos pelos quais acolheu os cálculos oferecidos
por uma das partes, ou pelo setor de cálculos, e não contestados pela outra.
N. 298. ação rescisória. violação de lei. prequestionamento.

[...]
IV - A sentença meramente homologatória, que silencia sobre os motivos de convenci-
mento do juiz, não se mostra rescindível, por ausência de prequestionamento.
Do trânsito em julgado
Faz-se necessário o trânsito em julgado da decisão atacada para a admissibili-
dade da ação rescisória, como dispõe o caput do artigo 485 do CPC.
Contudo, isso não quer dizer que a parte somente poderá interpor ação rescisória
após esgotar todos os meios recursais cabíveis à espécie. Conforme a Súmula 514 do
Supremo Tribunal Federal (STF), “admite-se ação rescisória contra sentença transitada
em julgado, ainda que contra ela não se tenham esgotado todos os recursos”, ou seja,
ainda que a parte não tenha exaurido o caminho recursal, será possível a impugnação
da decisão por meio da ação rescisória.
Sentença normativa
A sentença normativa, proferida em dissídio coletivo, pode ser objeto de ação
rescisória.
Lei 7.701/88, art. 2.º Compete à seção especializada em dissídios coletivos, ou seção nor-
mativa:
I - originariamente:
[...]
c) julgar as ações rescisórias propostas contra suas sentenças normativas.
Competência
A competência para processar e julgar a ação rescisória é dos tribunais, conforme
se infere do seguinte dispositivo celetário:
Art. 678. Aos Tribunais Regionais, quando divididos em Turmas, compete:
I - ao Tribunal Pleno, especialmente:
[...]
c) processar e julgar em última instância:
[...]
2) as ações rescisórias das decisões das Varas do Trabalho, dos juízes de direito investidos
na jurisdição trabalhista, das Turmas e de seus próprios acórdãos.
Contudo, se o acórdão rescindendo emanar do próprio TST, segundo a Lei

7.701/88 (art. 3.º, I, “a”), a competência será do próprio TST. Se a decisão é de Turma do
TST, a competência é da Seção de Dissídios Individuais (SDI) – Subseção 2, mas sendo
a decisão rescindenda uma sentença normativa, a competência é da Seção de Dissídios
Coletivos (SDC) (Lei 7.701/88, art. 2.º, I, “c”).
Contudo, se o acórdão do TST não apreciar o mérito da causa, como ocorre

quando do não conhecimento do recurso de revista e do recurso de embargos, a compe-
tência para o julgamento é do tribunal regional, salvo algumas exceções, consoante se
extrai da Súmula 192 do TST:
175
N. 192. AÇÃO RESCISÓRIA. COMPETÊNCIA E POSSIBILIDADE JURÍDICA DO

PEDIDO.
I - Se não houver o conhecimento de recurso de revista ou de embargos, a competência
para julgar ação que vise a rescindir a decisão de mérito é do Tribunal Regional do Traba-
lho, ressalvado o disposto no item II.
II - Acórdão rescindendo do Tribunal Superior do Trabalho que não conhece de recurso de
embargos ou de revista, analisando arguição de violação de dispositivo de lei material ou
decidindo em consonância com enunciado de direito material ou com iterativa, notória e
atual jurisprudência de direito material da Seção de Dissídios Individuais (Súmula 333),
examina o mérito da causa, cabendo ação rescisória da competência do Tribunal Superior
do Trabalho.
Legitimidade
O artigo 487 do CPC dispõe sobre a legitimidade para propor ação rescisória,
ditando que:
Art. 487. Tem legitimidade para propor a ação:

I - quem foi parte no processo ou o seu sucessor a título universal ou singular;
II - o terceiro juridicamente interessado;
III - o Ministério Público:
a) se não foi ouvido no processo, em que lhe era obrigatória a intervenção;
b) quando a sentença é o efeito de colusão das partes, a fim de fraudar a lei.
O TST também assentiu para a legitimidade passiva do sindicato, como se infere

da Súmula 406:
N. 406. AÇÃO RESCISÓRIA. LITISCONSÓRCIO. NECESSÁRIO NO POLO PASSIVO

E FACULTATIVO NO ATIVO. INEXISTENTE QUANTO AOS SUBSTITUÍDOS PELO
SINDICATO.
[...]
II - O Sindicato, substituto processual e autor da reclamação trabalhista, em cujos autos
fora proferida a decisão rescindenda, possui legitimidade para figurar como réu na ação
rescisória, sendo descabida a exigência de citação de todos os empregados substituídos,
porquanto inexiste litisconsórcio passivo necessário.
Em relação ao Ministério Público (MP), deve-se observar a Súmula 407 do TST:
N. 407. AÇÃO RESCISÓRIA. MINISTÉRIO PÚBLICO. LEGITIMIDADE AD CAUSAM

PREVISTA NO ART. 487, III, “A” E “B”, DO CPC. AS HIPÓTESES SÃO MERAMENTE
EXEMPLIFICATIVAS.
A legitimidade ad causam do Ministério Público para propor ação rescisória, ainda que não
tenha sido parte no processo que deu origem à decisão rescindenda, não está limitada às
alíneas “a” e “b” do inciso III do art. 487 do CPC, uma vez que traduzem hipóteses mera-
mente exemplificativas.
Por fim, cumpre destacar a posição do TST sobre a presença de litisconsortes na

Súmula 406:
N. 406. AÇÃO RESCISÓRIA. LITISCONSÓRCIO. NECESSÁRIO NO POLO PASSIVO

E FACULTATIVO NO ATIVO. INEXISTENTE QUANTO AOS SUBSTITUÍDOS PELO
SINDICATO.
I - O litisconsórcio, na ação rescisória, é necessário em relação ao polo passivo da demanda,
porque supõe uma comunidade de direitos ou de obrigações que não admite solução díspar
para os litisconsortes, em face da indivisibilidade do objeto. Já em relação ao polo ativo, o
litisconsórcio é facultativo, uma vez que a aglutinação de autores se faz por conveniência
e não pela necessidade decorrente da natureza do litígio, pois não se pode condicionar o
exercício do direito individual de um dos litigantes no processo originário à anuência dos
demais para retomar a lide.
Petição inicial
Para ser elaborada a petição inicial da ação rescisória, deverão ser observados os
artigos 488 e 282 do CPC.
Art. 488. A petição inicial será elaborada com observância dos requisitos essenciais do art.
282, devendo o autor:
I - cumular ao pedido de rescisão, se for o caso, o de novo julgamento da causa;
II - depositar a importância de 5% (cinco por cento) sobre o valor da causa, a título de
multa, caso a ação seja, por unanimidade de votos, declarada inadmissível, ou improce-
dente.1
Parágrafo único. Não se aplica o disposto no n. II à União, ao Estado, ao Município e ao
Ministério Público.
Art. 282. A petição inicial indicará:
I - o juiz ou tribunal, a que é dirigida;
II - os nomes, prenomes, estado civil, profissão, domicílio e residência do autor e do réu;
III - o fato e os fundamentos jurídicos do pedido;
IV - o pedido, com as suas especificações;
V - o valor da causa;
VI - as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados;
VII - o requerimento para a citação do réu.
■■ O juízo a que é dirigida a ação rescisória já restou descrito no item

“competência”.
■■ A qualificação das partes deve observar o disposto supra, considerando-se
inclusive a relação de pessoas que podem apresentar ação rescisória, como
registrado no item “legitimidade”.
■■ Os fatos e fundamentos jurídicos representam o dado de maior importância à
petição inicial da ação rescisória, uma vez que delimitarão o pedido de resci-
1 No caso da Justiça do Trabalho, por força do artigo 836 da CLT, o depósito prévio correspondente a 20% (vinte por cento) do
valor da causa.
177
são do autor e eventual pedido de novo julgamento. A ausência ou o incorreto

preenchimento desses pedidos impede que o juiz conheça a ação rescisória ou
que possa conhecê-la na forma autorizada pela Súmula 408 do TST:
N. 408. AÇÃO RESCISÓRIA. PETIÇÃO INICIAL. CAUSA DE PEDIR. AUSÊNCIA

DE CAPITULAÇÃO, OU CAPITULAÇÃO ERRÔNEA NO ART. 485 DO CPC. PRIN-
CÍPIO IURA NOVIT CURIA.
Não padece de inépcia a petição inicial de ação rescisória apenas porque omite a sub-
sunção do fundamento de rescindibilidade no art. 485 do CPC, ou o capitula errone-
amente em um de seus incisos. Contanto que não se afaste dos fatos e fundamentos
invocados como causa de pedir, ao Tribunal é lícito emprestar-lhes a adequada qualifi-
cação jurídica (iura novit curia). No entanto, fundando-se a ação rescisória no art. 485,
inc. V, do CPC, é indispensável expressa indicação, na petição inicial da ação rescisória,
do dispositivo legal violado, por se tratar de causa de pedir da rescisória, não se apli-
cando, no caso, o princípio iura novit curia.
Narrados os fatos, deve-se passar à especificação dos pedidos. Além do disposto

no artigo 282, também deverá o autor observar o disposto no artigo 488, I, do CPC, no
sentido de não esquecer de postular a rescisão da decisão atacada (res iudicata) e o pedido de
novo julgamento da causa.
O autor deve indicar também as provas que pretende utilizar para comprovar a
veracidade dos fatos narrados na ação rescisória. Não se pode esquecer, contudo, que
existem provas que devem ser juntadas desde logo com a inicial (CPC, art. 396), como a
decisão rescindenda e a certidão do seu trânsito em julgado, devidamente autenticadas.
A ausência desses documentos condena a petição inicial da ação rescisória ao

indeferimento liminar, conforme determina a Orientação Jurisprudencial (OJ) 84 da
SDI-II do TST:
N. 84. AÇÃO RESCISÓRIA. PETIÇÃO INICIAL. AUSÊNCIA DA DECISÃO RESCIN-

DENDA E/OU DA CERTIDÃO DE SEU TRÂNSITO EM JULGADO DEVIDAMENTE
AUTENTICADAS. PEÇAS ESSENCIAIS PARA A CONSTITUIÇÃO VÁLIDA E REGU-
LAR DO FEITO. ARGUIÇÃO DE OFÍCIO. EXTINÇÃO DO PROCESSO SEM JULGA-
MENTO DO MÉRITO.
A decisão rescindenda e/ou a certidão do seu trânsito em julgado, devidamente autentica-
das, à exceção de cópias reprográficas apresentadas por pessoa jurídica de direito público,
a teor do art. 24 da Lei 10.522/2002, são peças essenciais para o julgamento da ação
rescisória. Em fase recursal, verificada a ausência de qualquer delas, cumpre ao relator do
recurso ordinário arguir, de ofício, a extinção do processo, sem julgamento do mérito, por
falta de pressuposto de constituição e desenvolvimento válido do feito.
Nesse sentido também é a Súmula 299 do mesmo tribunal:
N. 299. AÇÃO RESCISÓRIA. DECISÃO RESCINDENDA. TRÂNSITO EM JULGADO.

COMPROVAÇÃO. EFEITOS.
I - É indispensável ao processamento da ação rescisória a prova do trânsito em julgado da

decisão rescindenda.
II - Verificando o relator que a parte interessada não juntou à inicial o documento compro-
batório, abrirá prazo de 10 (dez) dias para que o faça, sob pena de indeferimento.
Deverá o autor requerer também a citação do réu, seguindo o disposto no artigo

282, VII, do CPC.
O valor da causa também deve ser consignado na petição inicial, aplicando-se

o disposto nos artigos 258 a 260 do CPC. Cumpre, nesse ponto, registrar o posiciona-
mento do jurista Manoel Antonio Teixeira Filho (2000, p. 322):
Dever-se-á atender aos critérios estabelecidos pelos artigos 258 a 260 do CPC? Conquanto
possa parecer que a resposta seja afirmativa, não podemos deixar de levar em conta o fato
de que a rescisória visa sempre a um pronunciamento jurisdicional (passado em julgado)
emitido em uma causa a que se atribuíra um valor; desta forma, em princípio, o valor a ser
dado à inicial da rescisória deve ser o mesmo que foi atribuído à demanda anterior, onde
foi proferida a decisão rescindenda. É óbvio que essa identidade de valores não poderá ser
a mesma quando, e.g., a rescisória tiver por objeto apenas parte da decisão atacada.
Hipóteses
O CPC indica em seu artigo 485, taxativamente, nove hipóteses que podem ser
invocadas para a proposição da ação rescisória.
Art. 485. A sentença de mérito, transitada em julgado, pode ser rescindida quando:
I - se verificar que foi dada por prevaricação, concussão ou corrupção do juiz;
II - proferida por juiz impedido ou absolutamente incompetente;
III - resultar de dolo da parte vencedora em detrimento da parte vencida, ou de colusão
entre as partes, a fim de fraudar a lei;
IV - ofender a coisa julgada;
V - violar literal disposição de lei;
VI - se fundar em prova, cuja falsidade tenha sido apurada em processo criminal ou seja
provada na própria ação rescisória;
VII - depois da sentença, o autor obtiver documento novo, cuja existência ignorava, ou de
que não pôde fazer uso, capaz, por si só, de lhe assegurar pronunciamento favorável;
VIII - houver fundamento para invalidar confissão, desistência ou transação, em que se
baseou a sentença;
IX - fundada em erro de fato, resultante de atos ou de documentos da causa;
Trataremos de cada uma dessas hipóteses.
Decisão dada por prevaricação, concussão ou corrupção do juiz

Conforme salienta Sergio Pinto Martins (2005, p. 509), “a prevaricação consiste
em retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofício, ou praticá-lo contra dis-
posição expressa de lei, para satisfazer a interesse ou sentimento pessoal (CP, art. 319)”.
179
A concussão é a exigência, por parte do funcionário público, de vantagem inde-

vida, seja para si ou para outrem. Já a corrupção é a mera solicitação dessa vantagem ou o
oferecimento de dinheiro para que o funcionário público realize determinado ato.
Tais eventos deverão ser provados, não sendo necessário, todavia, que o ilícito
penal seja reconhecido em processo criminal.
Decisão proferida por juiz impedido

ou absolutamente incompetente
São hipóteses de impedimento do juízo as situações descritas no artigo 134 do
CPC. Em face do caráter excepcional da ação rescisória não é possível alargar essa hipó-
tese para os casos de suspeição (CPC, art. 135).
A incompetência que pode ser tratada em ação rescisória é a incompetência abso-

luta. Assim, somente poderão ser alegadas a incompetência em razão da pessoa, em
razão da matéria e a funcional.
Em relação à questão, deve-se observar o disposto na OJ 124 da SDI – Subseção

2 do TST:
N. 124. AÇÃO RESCISÓRIA. ART. 485, II, DO CPC. ARGUIÇÃO DE INCOMPETÊN-

CIA ABSOLUTA. PREQUESTIONAMENTO INEXIGÍVEL.
Na hipótese em que a ação rescisória tem como causa de rescindibilidade o inciso II do art.
485 do CPC, a arguição de incompetência absoluta prescinde de prequestionamento.
Decisão resultante de dolo da parte vencedora

em detrimento da parte vencida, ou de colusão
entre as partes, a fim de fraudar a lei
Segundo Tostes Malta (2004, p. 702-703), a intenção premeditada de causar mal
a outrem capaz de ensejar a proposição de ação rescisória pode ser vista da seguinte
forma:
[...] o dolo que leva a uma sentença nula pode ser anterior ao ajuizamento da ação ou
posterior. Ex.: o empregado consegue que terceiros se ofereçam ao empregador para ser
testemunhas a seu favor, mas com o propósito, que se concretiza, de favorecerem o recla-
mante. O dolo que autoriza a procedência pode ser da própria parte, de seu advogado ou
de seu preposto.
Deve-se observar que, para poder ser utilizado como hipótese de admissibilidade
da ação rescisória, o dolo deve ter influído de forma substancial na decisão da lide.
A colusão é indicativa de conluio, de acordo fraudulento realizado em prejuízo

de terceiro. Ocorrendo o conluio, o juízo é iludido e as pessoas que realizaram o acordo
fraudulento são beneficiadas.
A preocupação do legislador em combater atos escusos praticados no processo é

manifestada no artigo 129 do CPC, cujo objetivo é preservar o conteúdo ético do pro-
cesso.
Segundo Manoel Antonio Teixeira Filho (2000, p. 216),
[...] para que seja possível, portanto, o aforamento da rescisória com fulcro no inciso III,
segunda parte, do artigo 485 do CPC, é indispensável que:
a) a colusão tenha sido realizada pelas partes (aqui compreendidos, igualmente, os seus
advogados, prepostos ou representantes legais);
b) o pronunciamento jurisdicional reflita a influência nele exercida pela colusão;
c) esta haja sido posta em prática com o objetivo de fraudar a lei.
Invoca-se o exemplo dado por Tostes Malta (2004, p. 703):
Para furtar-se ao pagamento de dívida e antes do vencimento desta, o empregador com-

bina com uma pessoa que não é o seu empregado, mas que invoca essa condição, que ajuíze
contra a empresa reclamação pedindo vultosa indenização. Os bens do empreendimento
são penhorados e posteriormente adjudicados pelo falso empregado, que mais tarde os
aliena, entregando parte substancial da importância arrecadada ao empregador.
Outro exemplo clássico é o das reclamações trabalhistas formuladas apenas para

tentar acordo, evitando futuras reclamações.
Decisão que ofenda a coisa julgada

Coisa julgada é a qualidade de imutável da sentença, em virtude de não mais
poder ser impugnada mediante recursos.
Para dar azo à ação rescisória, a coisa julgada deve ser material, isto é, que
decorra do julgamento de mérito. A coisa julgada formal não pode ser atacada por ação
rescisória, pois pode ser dada entrada a nova demanda.
Podemos citar o seguinte exemplo:
[...] um empregado reclama o pagamento de aviso prévio, décimo terceiro salário propor-
cional e férias proporcionais sob o fundamento de que foi despedido sem justa causa. A
reclamação trabalhista é julgada improcedente e o empregado interpõe recurso. O mérito
foi julgado. Houve coisa julgada material. O reclamante ingressa com outra reclamação
exatamente idêntica à primeira e o processo corre à revelia, sendo a reclamação julgada
procedente. O empregador não interpõe qualquer recurso. Surge uma segunda coisa jul-
gada material contrária à primeira e que sobre esta prevalece. A segunda sentença, con-
tudo, pode ser anulada mediante ação rescisória, desde que tal segunda sentença violou a
coisa julgada contida na primeira decisão. (LEITE, 2004, p. 790)
181
Decisão que violar literal disposição de lei

Por primeiro, deve-se destacar que o conceito de lei estampado nesta hipótese
admite ampla expressão, na qual figuram a Constituição, lei complementar, lei ordinária,
lei delegada, decreto-lei, medida provisória, resolução, decreto legislativo e decreto.
Excluem-se, contudo, os documentos indicados na OJ 25 da SDI-2 do TST:
N. 25. AÇÃO RESCISÓRIA. EXPRESSÃO “LEI” DO ART. 485, V, DO CPC. NÃO

INCLUSÃO DO ACT, CCT, PORTARIA, REGULAMENTO, SÚMULA E ORIENTAÇÃO
JURISPRUDENCIAL DE TRIBUNAL.
Não procede pedido de rescisão fundado no art. 485, V, do CPC, quando se aponta contra-
riedade à norma de convenção coletiva de trabalho, acordo coletivo de trabalho, portaria
do Poder Executivo, regulamento de empresa e súmula ou orientação jurisprudencial de
tribunal.
O primeiro, o segundo e o quarto são documentos que constituem negócio jurí-

dico celebrados com base no princípio da autonomia privada, enquanto o terceiro é uma
portaria do Ministério do Trabalho e Emprego, adotando o TST uma interpretação res-
tritiva em relação aos mesmos.
Se a lei foi interpretada pela sentença rescindenda de forma razoável, impede o

ajuizamento a ação rescisória. O mesmo deverá ocorrer quando a decisão rescindenda
estiver baseada em texto legal infraconstitucional de interpretação controvertida nos
tribunais (TST, Súmula 83).
Entende-se que agiu com acerto o TST ao excluir a Constituição Federal (CF) da
exigência da Súmula 83 do TST, uma vez que não pode imperar posicionamento sobre
interpretação da Lei Maior perante outros tribunais quando a única Corte que pode dar
a derradeira palavra acerca da norma constitucional é o STF.
Se a sentença admite a vigência de uma lei que não mais vigora ou que ainda está
em vigor havendo negativa de aplicação de um preceito legal, também cabe rescisória.
Por fim, segundo a Súmula 408 do TST, a petição inicial da ação rescisória fun-
dada em violação literal de lei deve expressamente indicar o preceito de lei vulnerado.
Prequestionamento
O TST tem exigido, para o cabimento da ação rescisória fundada em violação
literal de dispositivo legal, que haja pronunciamento explícito sobre o tema na decisão
rescindenda (TST, Súmula 298), de forma a obter o prequestionamento da matéria vei-
culada na rescisória. Referido entendimento não é acompanhado pelo STF.
A posição adotada pelo STF curva-se à situação de a ação rescisória não ser uma
medida recursal, razão pela qual não haveria necessidade de exigir-se o prequestiona-
mento. Esse procedimento – fruto da política judiciária – tem o intuito de afunilar cada
vez mais o cabimento de recursos de natureza extraordinária, mas não de dificultar a
apresentação de ação rescisória.
De qualquer sorte, considerando-se que a ação rescisória terá sua tramitação na

Justiça do Trabalho, até que o TST mude de postura, deverá ser observado o requisito
acima – prequestionamento – quando da interposição da medida fundada em violação
literal de dispositivo de lei.
Assinale-se, por fim, que a violação há de ser literal, frontal e direta. Nesse sen-
tido, é o exemplo dado por Carlos Henrique Bezerra Leite (2004, p. 792):
[...] quando a sentença declara válido o contrato de trabalho de um servidor público que
não se submeteu à prévia aprovação em concurso público de provas e títulos. Neste caso,
cabe a rescisória com base no inciso V do art. 485 do CPC, uma vez que a decisão rescin-
denda viola a letra do artigo 37, II, parágrafo 2.º, da Constituição Federal.
Decisão fundada em prova cuja falsidade tenha sido apurada

em processo criminal ou seja provada na própria ação rescisória
Existem dois tipos de falsidade. Falsidade material, que é investigada de forma
objetiva e contempla requisitos extrínsecos de falsidade, como no caso de assinatura
falsa em documento. E tem-se a falsidade ideológica, que é investigada de forma sub-
jetiva e contempla requisitos intrínsecos da falsidade, como, por exemplo, a assinatura
mediante coação de determinado documento. Os aspectos formais, nesse caso, seriam
verdadeiros (o documento foi assinado), mas o conteúdo de que trata o documento não
foi obtido por livre e espontânea vontade.
A condição sine qua non para que a falsidade sirva como possibilidade para o ajui-
zamento de ação rescisória é que a prova da falsidade tenha sido o único ou principal
fundamento da sentença rescindenda. Isso porque a má valoração ou valoração errônea
da prova não autoriza a rescisória.
Depois da sentença, se o autor obtiver documento novo

cuja existência ignorava ou de que não pôde fazer uso, capaz,
por si só, de lhe assegurar pronunciamento favorável
Documento novo pode ser considerado como aquele de que se ignorava a exis-
tência quando da propositura da ação ou documento superveniente à propositura até a
decisão.
183
Documentos são todos os meios de produção de prova documental: escritos,

fotos, gravações etc. Exclui-se desse rol, contudo, as normas coletivas, o documento
que já constava em registro público e aquele que deixou de ser produzido no curso do
processo da decisão rescindenda por negligência da parte.
Houver fundamento para invalidar confissão,

desistência ou transação em que se baseou a sentença
Quando a sentença rescindenda fundar-se em confissão, desistência ou tran-
sação, e tais eventos puderem ser invalidados, é possível o ajuizamento de ação resci-
sória.
A confissão passível de invalidação é a confissão real, pois pressupõe que tenha

sido obtida por meio de dolo, coação ou erro, conforme dispõe a Súmula 404 do TST.
A transação, por sua vez, pode ser judicial ou extrajudicial. No caso de concilia-
ção judicial, consubstanciada no termo de conciliação, conforme a Súmula 259 do TST,
é possível a interposição da ação rescisória.
E, por fim, a desistência deve ser interpretada como renúncia ao direito em que
se funda a ação, pois só assim poder-se-á fazer coisa julgada material.
Decisão fundada em erro de fato,

resultante de atos ou de documentos da causa
O próprio legislador esclareceu em que situações se entende que houve erro de
fato no julgamento rescindendo, conforme se infere dos parágrafos 1.º e 2.º do artigo
485 do CPC:
Art. 485. [...]

§1.º Há erro, quando a sentença admitir um fato inexistente, ou quando considerar inexis-
tente um fato efetivamente ocorrido.
§2.º É indispensável, num como noutro caso, que não tenha havido controvérsia, nem
pronunciamento judicial sobre o fato.
Outrossim, para que configure hipótese de cabimento da ação rescisória, o erro

de fato deve ser aquele passível de ser apurado imediatamente, mediante simples exame
dos documentos. Isto é, não é erro demonstrável por prova.
Ainda, como salienta Bezerra Leite (2004, p. 794), “o erro deve ser do juiz e não
das partes. Se as partes se equivocaram na inicial e na defesa, induzindo o juiz a erro,
não há que se falar em rescisória”.
Irretroatividade
A viabilidade da ação rescisória deve observar a lei vigente na época do trânsito
em julgado da decisão impugnada, sob pena de atentar contra a segurança jurídica.
Nada mais é, portanto, do que a observância do disposto no artigo 5.º, XXXVI, da CF
(respeitar a coisa julgada).
Efeitos
Conforme se infere do artigo 489 do CPC, a ação rescisória via de regra não
suspende a execução da decisão rescindenda, ocorrendo esse efeito nos casos impres-
cindíveis e sob os pressupostos previstos em lei, de medida de natureza cautelar ou
antecipatória de tutela.
Prazo decadencial
O artigo 495 do CPC prevê que “o direito de propor ação rescisória se extingue
em 2 (dois) anos, contados do trânsito em julgado da decisão.”
Assim, o prazo para a propositura da ação rescisória é de dois anos, a contar do

trânsito em julgado da decisão. Essa contagem, por sua vez, deve ser feita observando-se
o disposto na Súmula 100 do TST.
Ainda, tem-se que referido prazo é decadencial. Vale dizer, não está sujeito a
suspensão ou interrupção.
Peça processual
Como acima referido, a peça processual de ingresso da ação rescisória deve obe-
decer aos mesmos requisitos essenciais da petição inicial, constantes do artigo 282 do
CPC.
Endereçamento
O endereçamento da ação rescisória será feito para os tribunais. Se a decisão res-
cindenda tiver origem nas Varas do Trabalho ou nos tribunais regionais, a competência
para apreciar a demanda será dos tribunais regionais. Contudo, se a decisão rescindenda
foi proferida pelo TST, o endereçamento é feito para esse órgão judicial.
Assim, consoante o acima exposto, podemos endereçar conforme abaixo:

185
■■ Quando a competência é dos tribunais regionais:

balho da _____ Região
■■ Quando a competência é do TST:
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Presidente do Tribunal Superior do Tra-

balho

Embora as partes já tenham sido individualizadas e qualificadas quando do ajui-
zamento da ação trabalhista que deu origem à decisão rescindenda, tem-se que a ação
rescisória é uma nova ação.
Portanto, todas as considerações para a completa e perfeita qualificação da parte

constante do artigo 282, II, do CPC, devem ser preenchidas, consignando o nome, pre-
nome, estado civil, profissão e domicílio do requerente e do requerido.
Procurador
Considerando-se que na questão objeto do exame da Ordem dos Advogados do
Brasil (OAB) a peça processual é confeccionada por advogado devidamente constituído,
faz-se necessário consignar a existência do procurador legal da parte. Essa informação
poderá ser aduzida da seguinte forma:

constituído (procuração em anexo), inscrito na OAB-(estado), sob o n.º _____ , com
escritório profissional na Rua _____ , n.º _____ , CEP _____ , Cidade, Estado _____
Indicação da medida processual

Necessário também indicar no cabeçalho da peça processual qual a medida pro-
cessual intentada, bem como qual o dispositivo legal que autoriza a utilização da medida
eleita.

Com fundamento no artigo 485, inciso (apontar qual inciso), do Código de Pro-
cesso Civil, propor AÇÃO RESCISÓRIA em face da (nome e qualificação da requerida),
pelas razões de fato e de direito que a seguir expõe: [...]

Para a confecção da peça inicial, além da breve exposição dos fatos, deverão
também ser aduzidos os fundamentos jurídicos, como determina a lei processual civil.
Assim, podemos dividi-la em quatro partes.
A primeira, noticiando que a medida judicial foi interposta dentro do prazo deca-
dencial fixado em lei, isto é, no prazo de dois anos.
A segunda, noticiando qual das hipóteses legais foi escolhida para o cabimento
da ação rescisória.
A terceira, fazendo um breve histórico do processo original, buscando demons-

trar que a hipótese eleita para ajuizamento da rescisória restou evidenciada na decisão
rescindenda. Desse modo, passa-se a abordar o conjunto fático e jurídico da situação
objeto de rescisão.
Importante chamar a atenção para o fato de que, não obstante o TST ter se posi-
cionado no sentido de que omissão quanto a subsunção do fundamento de rescindi-
bilidade do artigo 485 do CPC ou a capitulação errônea não tornam inepta a peça de
ingresso (TST, Súmula 408), para fins de Exame de Ordem essa falha seria imperdoável.
Assim, deve-se identificar claramente qual das hipóteses do artigo 485 do CPC
foi utilizada como fundamento da ação rescisória, não esquecendo das peculiaridades
de cada situação.
A quarta parte da peça inicial, indicando quais elementos probatórios são instru-
ídos com a ação rescisória para ratificar a pretensão do requerente.2
Pedido
Após a exposição dos fatos e fundamentos jurídicos vem o pedido, ou os pedidos,
porque o artigo 488, I, do CPC permite cumular o pedido de rescisão da decisão e o
pedido de novo julgamento da causa.
2 A título de exemplo, sugere-se consultar Marco Antonio Mazzuca (2004, p. 77-78) e Christóvão Piragibe Tostes Malta (2004,
p. 710-712).
187
Requerimentos
Após terem sido deduzidas as pretensões, deve a petição inicial apontar alguns
Desse modo, deve-se requerer:

■■ a citação do requerido para, querendo, responder à ação rescisória;
■■ a produção de todas as provas em direito admitidas e em especial alguma
prova necessária a demonstrar o preenchimento das hipóteses do artigo 485
do CPC;
■■ que o julgamento seja procedente, rescindindo a decisão e, por conseguinte,
proferindo novo julgamento, bem como condenando o requerido ao paga-
mento das despesas processuais e honorários advocatícios.3
Valor da causa
O valor da causa, regra geral, deve corresponder ao valor da ação que o reque-
rente pretende rescindir. Observa-se, portanto, os artigos 258 e seguintes do CPC e a
Instrução Normativa 31 do TST.

Finaliza-se:
Nome do advogado
3 Em relação aos honorários advocatícios, deverá ser observado o item II, da Súmula 219 do TST.
Mandado de segurança
Conceito
O mandado de segurança1 é o remédio constitucional utilizado para a proteção
de direito líquido e certo, individual ou coletivo, em face de lesão ou ameaça de lesão em
razão de ato ilegal ou abusivo praticado por autoridade pública (o conceito de autoridade
é dado pela Lei 12.016/2009, art. 1.º, §1.º).
É exteriorizado por uma ação especial, e terá cabimento quando a hipótese não
permitir a utilização do habeas corpus ou do habeas data.
Natureza jurídica
O mandado de segurança tem natureza jurídica de ação de conhecimento, cujo
objeto tem caráter mandamental e urgente. Objetiva determinar à autoridade coatora o
cumprimento de uma ordem judicial, de maneira imediata.
Espécies
O texto constitucional contempla duas espécies de mandado de segurança, a saber:
■ Mandado de segurança individual (CF, art. 5.º, LXIX):
Art. 5.º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantin-
do-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à
vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à prosperidade, nos termos seguintes:
[...]
LXIX - conceder-se-á mandado de segurança para proteger direito líquido e certo, não
amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsável pela ilegalidade ou
abuso de poder for autoridade pública ou agente de pessoa jurídica no exercício de
atribuições do Poder Público;
1 Podem ser adotados os vocábulos writ e mandamus para expressar o mandado de segurança, conforme leciona Leite (2004, p.
756).
■■ Mandado de segurança coletivo (CF, art. 5.º, LXX):
Art. 5.º [...]

LXX - O mandado de segurança coletivo deve ser impetrado por:
a) partido político com representação no Congresso Nacional;
b) organização sindical, entidade de classe ou associação legalmente constituída e em
funcionamento há pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou
associados.
Analisaremos, neste tópico, apenas a primeira espécie – mandado de segurança

individual.
Considerando que o texto celetário não tratou do tema, a legislação aplicável é a

da Lei 12.016/2009.
Competência
Até a Emenda Constitucional (EC) 45/2004, a competência para julgar mandado
de segurança estava sedimentada em lei e na jurisprudência.
Segundo o artigo 678, I, “b”, “3”, os mandados de segurança seriam julgados

pelos Tribunais Regionais do Trabalho (TRTs), mas sua competência limitar-se-ia a jul-
gar atos cuja autoridade envolvida fosse:
a) Juiz, titular ou substituto, de Vara do Trabalho;
b) Juiz de Direito investido na jurisdição trabalhista;
c) o próprio Tribunal ou qualquer dos seus órgãos (ou membros);
d) a Turma ou qualquer dos seus órgãos (membros). (LEITE, 2004, p. 760).
E,
a) de funcionários sob a jurisdição do tribunal regional;
b) do servidor ou funcionário da escrivania do juízo de direito investido na jurisdição
trabalhista. (LEITE, 2004, p. 760)
Desse modo, teria competência o tribunal regional sempre que o ato arbitrá-
rio fosse praticado por suas autoridades judiciárias, sendo que os atos praticados por
agentes dos Poderes Executivo e Legislativo, bem como por qualquer outra autoridade
pública, teria como competência a justiça comum, federal ou estadual.
Contudo, a EC 45/2004 deu nova redação ao artigo 114 da Constituição Federal

(CF), incluindo no inciso IV a competência da Justiça do Trabalho para processar e jul-
gar “os mandados de segurança, habeas corpus e habeas data, quando o ato questionado
envolver matéria sujeita à sua jurisdição”.
A primeira observação a ser traçada diz respeito à competência material da Jus-

tiça do Trabalho.
191
Em face desse novo dispositivo constitucional, o mandado de segurança

pode ser interposto não apenas contra atos do Juiz do Trabalho ou de autoridades
relacionados à jurisdição trabalhista, mas também contra atos de autoridade inciden-
tes sobre as novas matérias trazidas para a jurisdição trabalhista, estranhas à relação
empregado-empregador.
Citamos como exemplo a interposição de mandado de segurança contra ato do

auditor fiscal do Ministério do Trabalho, em face do disposto no inciso VII do artigo
114 da Lei Maior:
Art. 114. [...]
VII - as ações relativas às penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos

órgãos de fiscalização das relações de trabalho;
Desse modo, eventual ato ilegal ou com abuso de poder praticado por autoridade
fiscalizadora das relações de trabalho contra qualquer empregador terá o mandado de
segurança ajuizado perante a Vara do Trabalho.
O segundo aspecto da EC 45/2004 diz respeito à competência hierárquica para

julgar o mandado de segurança. Anteriormente, a competência originária era dos tribu-
nais regionais (CLT, art. 678).
Contudo, considerando a amplitude das hipóteses de cabimento do mandado de

segurança, tem-se que o juízo competente para conhecer da medida, no caso do inciso
VII do artigo 114 da CF, é o da primeira instância, salvo se a hierarquia da autoridade
impetrada, conforme estipulação legal, remeter a competência a Juiz do Tribunal ou do
Tribunal Superior do Trabalho (TST) (ex.: ato do Ministro do Trabalho).2
A Seção de Dissídios Coletivos (SDC) do TST julgará os mandados de segurança

contra atos praticados pelo presidente do Tribunal ou por qualquer ministro da referida
seção nos processos de dissídio coletivo (Lei 7.701/88, art. 2.º, I, “d”), enquanto a Seção
de Dissídios Individuais (SDI), Subseção 2, julgará os mandados de segurança de com-
petência originária (Lei 7.701/88, art. 3.º, I, “b”).
Quanto à competência territorial, a nova regra constitucional não importou em

alteração quanto ao mandado de segurança. Será competente o juízo do Trabalho da
sede funcional da autoridade, ou do agente de pessoa jurídica de direito público ou pri-
vado que estiver vinculado.
2 Nesse sentido, entende Amaury Mascaro Nascimento (2008, p. 894). Diverso é o entendimento de Wagner Giglio (2007, p.
331-332), que entende que a competência ainda se reserva aos tribunais.
Condições genéricas
O mandado de segurança deve observar as condições genéricas de toda e qual-
quer ação judicial. Assim, deverão estar presentes a legitimidade (ativa e passiva), o
interesse de agir e a possibilidade jurídica do pedido.
Legitimidade ativa
Poderão estar no polo ativo da segurança as partes da relação jurídica processual
(empregado e empregador), o substituto processual (CF, art. 8.º, III) e o terceiro que
demonstrar interesse jurídico e que tenha sofrido prejuízo (jurídico) em virtude do ato
praticado.
Legitimidade passiva
A legitimidade passiva será sempre da autoridade coatora.3
Interesse de agir
Verifica-se a presença do interesse de agir no mandado de segurança quando o
mandamus servir para cessar a lesão ou prevenir a ameaça de lesão ao direito do impe-
trante, não amparado por outras ações constitucionais ou passível de recurso ou correi-
ção (Lei 12.016/2009, art. 5.º).
Possibilidade jurídica do pedido

Essa condição se encontra satisfeita quando não existir vedação legal para que o
pedido mandamental possa ser deferido pelo órgão jurisdicional.
Condições específicas
Além das condições gerais, o mandado de segurança necessita de três outras
condições ou pressupostos de admissibilidade específicos, sob pena de indeferimento
(Lei 12.016/2009, art. 10.)
Direito líquido e certo

Para Hely Lopes Meirelles (1989, p. 12), direito líquido e certo “é o que se apre-
senta manifesto na sua existência, delimitado na sua extensão e apto a ser exercitado no
momento da impetração”.
3 Interessante a distinção feita por Carlos Augusto de Assis (in JORGE NETO; CAVALCANTE, 2005, p. 965) para identificar
a autoridade coatora.
193
Assim, considera-se direito certo aquele que não suscita dúvida, que pode ser
apurado de plano, de imediato, mediante prova documental, no momento da impetra-
ção do mandamus. E considera-se líquida a obrigação certa e determinada quanto ao seu
objeto.
Por isso, somente devem se apresentar de forma incontroversa os fatos sobre

os quais incide a norma objetiva, uma vez que, se duvidosos, não poderão qualificar
o direito líquido e certo. Daí porque normalmente a identificação do direito líquido e
certo se dá por meio de expressa fixação em norma legal, bastando a situação fática
qualificada para a incidência do comando normativo.
Importante registrar que, como condição específica da ação mandamental, a veri-

ficação da existência do direito líquido e certo nessa oportunidade somente se faz para
verificar a admissibilidade da medida processual. Sendo que nova análise será feita, na
instrução da medida, quando então o juízo verificará se efetivamente o direito é líquido
e certo (cognição completa do mandado de segurança).
Abuso de poder ou ilegalidade

Para ensejar a admissibilidade do mandado de segurança, o ato da autoridade
coatora deve ter sido praticado com abuso de poder ou ilegalidade.
Como aduz Bezerra Leite (2004, p. 766), a noção de abuso de poder “traz ínsita
a de ilegalidade, pelo que perfeitamente dispensável a distinção entre ambas, para o fim
de se aferir o cabimento do writ.”
De qualquer sorte, caracteriza-se o abuso quando a autoridade exceder os limites

previstos nas suas atribuições ou na lei para a prática de determinado ato. Esse abuso
pode caracterizar-se de forma ostensiva, vale dizer flagrante, com truculência, como
também pode aparecer de forma dissimulada, encoberta por uma aparência ilusória de
ato legal.
Autoridade coatora
A autoridade coatora, para a impetração do mandado de segurança, deve ser
autoridade pública ou agente de pessoa jurídica no exercício de atribuição do Poder
Público.
Entende-se por autoridade pública os agentes da Administração direta ou indi-

reta, bem como os agentes do Poder Executivo, Legislativo e Judiciário. Somente serão
considerados atos impugnáveis mediante ação mandamental quando praticados na qua-
lidade de autoridade pública.
Assim, atos de autoridades públicas, quando inseridos numa relação de emprego,

encontram-se despidos da qualidade de autoridade pública para assumir a face de empre-
gador, levando à supressão da hipótese de cabimento do mandado de segurança.
Cabimento
Os atos judiciais (acórdão, sentença, despacho), desde que ofendam direito
líquido e certo, podem ser atacados mediante mandado de segurança, desde que não
sejam impugnáveis mediante recurso ou correição, conforme se infere da Súmula 267 do
Supremo Tribunal Federal (STF).
A Lei 12.016/2009, no seu artigo 5.º, elenca as hipóteses de não cabimento do
mandado de segurança. Além da descrição legal, a jurisprudência também contempla
situações nas quais não é possível a adoção do mandado de segurança. A exemplo, as
Súmulas 266 e 268 do STF.
Peça processual
A peça de ingresso do mandado de segurança deve obedecer aos mesmos requi-
sitos essenciais da petição inicial (CPC, art. 282), como determina o artigo 6.º da Lei
12.016/2009.
Endereçamento
O endereçamento do mandado de segurança será feito para tribunal regional
quando a autoridade coatora for o Juiz da Vara do Trabalho. Contudo, sendo a autori-
dade coatora, por exemplo, auditor fiscal do Ministério do Trabalho, o endereçamento
deverá ser feito ao juízo de primeiro grau.
Assim, consoante o exposto, podemos endereçar da seguinte forma:

balho da _____Região.
Ou, no segundo caso:
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz do Trabalho da _____ Vara do Trabalho de

_____ (localidade)

A parte autora deverá estar qualificada de forma completa, conforme determina
o artigo 282, II, do Código de Processo Civil (CPC), consignando o nome, prenome,
estado civil, profissão e domicílio do impetrante.
195
Procurador
Considerando-se que na questão objeto do exame da Ordem dos Advogados do
Brasil (OAB), a peça processual é confeccionada por advogado, devidamente constitu-
ído, faz-se necessário consignar a existência do procurador legal da parte. Essa informa-
ção poderá ser aduzida da seguinte forma:

constituído (procuração em anexo), inscrito na OAB-(estado), sob o n.º _____, com
escritório profissional na Rua _____, n.º _____, CEP _____, Cidade, Estado [...]
Autoridade coatora
A autoridade coatora será a parte passiva na demanda, não sendo necessária a
sua completa qualificação (nos termos do artigo 282, II, do CPC), mas apenas a sua
correta identificação. Exemplo: M. M. Juiz da Vara do Trabalho de (localidade).
Indicação da medida processual

Necessário também indicar no cabeçalho da peça processual qual a medida pro-
cessual intentada, bem como qual o dispositivo legal que autoriza a utilização da medida
eleita.
Com fundamento no artigo 5.º, inciso LXIX, da Constituição Federal, combina-

do com as disposições da Lei 12.016/2009, impetrar MANDADO DE SEGURANÇA
em face da (nome da autoridade coatora), pelas razões de fato e de direito que a
seguir expõe: [...]

Para a confecção da peça inicial, além da breve exposição dos fatos, deverão
ser aduzidos também os fundamentos jurídicos, como determina a lei processual civil.
Assim, podemos dividir a confecção desta parte em quatro tópicos.
A primeira, noticiando que a medida judicial foi interposta dentro do prazo deca-
dencial fixado em lei, isto é, no prazo de 120 dias.
A segunda, relatando os fatos que nortearam a configuração do ato abusivo ou

da ilegalidade.
A terceira, buscando demonstrar que as condições de admissibilidade específi-

cas da medida, mormente que o ato abusivo ou ilegal violou direito líquido e certo do
impetrante. Desse modo, passa-se a abordar os aspectos jurídicos para o deferimento
da pretensão mandamental.
A quarta, indicando que elementos probatórios que instruem o mandado de

segurança, conforme determina o parágrafo único do artigo 6.º da Lei 12.016/2009.
Liminar
Possibilita o artigo 7.º da Lei 12.016/2009 que o impetrante solicite providência
liminar no mandado de segurança.
A fim de justificar tal requerimento, deve-se antes confeccionar uma causa de

pedir (fato e fundamento jurídico) específica para a pretensão liminar, na qual se deve
demonstrar a presença do fumus boni iuris e do periculum in mora.
Pedido
Após a exposição dos fatos e fundamentos jurídicos vem o pedido, ou os pedidos,
no caso de solicitação de liminar.
Requerimentos
Após terem sido deduzidas as pretensões, deve a petição inicial apontar alguns
Desse modo, deverá ser requerida(o):

■■ a notificação da autoridade coatora, para prestar informações, como deter-
mina o artigo 7.º,I, da Lei 12.016/2009;
■■ a produção de todas as provas em direito admitidas, lembrando-se tão somente
de que as provas documentais deverão acompanhar a petição inicial, como
determina o artigo 396 do CPC, e a Súmula 415 do TST;
■■ seja dado provimento ao mandamus, para cassar a ordem arbitrária da autori-
dade coatora, tornando definitivos os efeitos da liminar pleiteada (somente
quando houve pedido de liminar);
■■ oitiva do membro do Ministério Público do Trabalho (Procuradoria), nos ter-
mos da Lei 12.016/2009, art. 12.
197
Valor da causa
Não havendo conteúdo econômico agregado à causa, o seu valor deve ser estabe-
lecido nos moldes do artigo 258 do CPC.

A finalização é como nas demais petições:
Nome do advogado
Mandado de Segurança na Justiça do Trabalho: individual e coletivo, de Manoel

Antônio Teixeira Filho, editora LTr.
Questões práticas I
Cuidados especiais
Escolha do material de apoio
A escolha do material de apoio para o dia do Exame de Ordem pode fazer uma
grande diferença no resultado final, por isso entendemos que o ponto de partida é esse.
Para toda e qualquer prova é imprescindível levar a Constituição Federal (CF),
atualizada, pois de nada adiantará uma versão antiga do texto constitucional. Por isso,
procure ler o edital e verificar qual a abrangência temporal da prova, posto que com
a quantidade de emendas constitucionais que surgem, sempre poderá aparecer um
assunto novo como objeto de avaliação.
A legislação infraconstitucional também deve estar presente, representada, logi-
camente, pelo direito positivo da área de atuação que se pretende submeter a exame. No
caso do Direito do Trabalho, é imprescindível ter em mãos a Consolidação das Leis Tra-
balho (CLT), o Código de Processo Civil (CPC) e o Código Civil (CC), pois a legislação
comum é fonte subsidiária do Direito do Trabalho (CLT, arts. 8.º e 769).
A escolha desse material deve levar em consideração o melhor manuseio pelo
candidato. Existem à disposição várias versões da CLT, algumas mais completas (com
Súmulas, OJ SDI etc.) e outras mais resumidas (como uma versão acadêmica). Será pos-
sível verificar, quando da resolução das questões, que grande parte dos temas recai em
posicionamento uniforme da Corte Superior Trabalhista. Por isso, sugere-se a adoção de
uma CLT (seca, ou seja, sem comentários e anotações) mais completa possível, com um
bom índice e que contenha as instruções normativas, as orientações jurisprudenciais e
as súmulas dos tribunais superiores. O mesmo tratamento, por sua vez, deve ser dado
na escolha do exemplar do CPC e do CC.
Lembre-se, contudo, de que o referido material de apoio, infelizmente, não
poderá conter exemplos de peças processuais, cuja utilização, no dia do exame, não será
permitida.
Análise das questões

De posse de um material de apoio adequado e atualizado, deve-se fazer uma atenta
leitura da prova, a fim de dimensionar o tempo que se levará para resolvê-la, bem como
definir por quais questões iniciar o exame.
Inicie pela questão que parecer mais fácil, pois assim ganhará tempo para pensar
e resolver as questões mais difíceis.
Busque estruturar a resposta, estabelecendo que dados importantes constam dos

enunciados das questões (inclusive, grife os pontos que chamam a atenção) e os deta-
lhes que não podem faltar.
Esse mesmo tratamento deve ser dispensado à peça processual.
Além disso, dê uma estrutura lógica à resposta, pois conhecendo o cerne da

solução, poderá ser elaborada uma boa redação, com introdução, desenvolvimento e
conclusão.
Ademais, com esse conhecimento estrutural da resposta, evitam-se rasuras, o

que causa uma boa impressão ao examinador.
Jurisprudência uniformizada do
Tribunal Superior do Trabalho (TST)
A grande maioria dos assuntos importantes do cenário jurídico laboral encontra
solução jurisprudencial e, via de regra, o Exame de Ordem exige tais conhecimentos.
Assim, antes de responder à questão, olhe o índice de assuntos das Súmulas,

recedentes e orientações jurisprudenciais do TST. A questão poderá ser facilmente
p
resolvida apenas com a indicação da jurisprudência do TST.
Por outro lado, ainda que a questão possa ser resolvida com base na jurispru-
dência uniformizada do TST, ou mesmo seja útil para fundamentar alguma pretensão
da peça processual, não se deve transcrever na íntegra a Súmula, pois, assim, perde-se
o tempo que poderia ser utilizado para complementar a resposta com dados mais rele-
vantes.
O mesmo se aplica em relação a texto de lei: não é necessário transcrevê-lo, basta
indicar. Não esqueça: o tempo é muito precioso para desperdiçá-lo com inserções que
nada acrescentarão à resolução da questão.
201
Apresentação da resposta
A linguagem é a ferramenta do advogado. Assim, procure ser claro e objetivo
nas respostas. Evite fazer comentários ou emitir opiniões próprias, pois nesse momento
o avaliador pretende verificar o seu conhecimento jurídico sobre o tema, que deve ser
logicamente embasado em doutrina, direito positivo, jurisprudência e princípios.
Não utilize abreviaturas, escreva sempre por extenso.
Cuidado com a letra, pois o examinador deverá entender o que está escrito.
Evite ao máximo rasuras, redigindo com cuidado cada resposta. Busque dar uma boa
aparência à sua prova. Se possível, faça um rascunho antecipadamente (cuidando, logica-
mente, do tempo. Caso contrário e, sendo permitido, use de forma moderada o corretivo).
Identificação do candidato
A prova não pode ser identificada. Portanto, deve haver um cuidado redobrado
para, em momento algum, dar margem à alegação de que a prova foi marcada.
Questões práticas
Questão 1 – OAB/PR
Pedro da Silva foi contratado pela empresa Fênix Jr., que desenvolve uma grande
empreitada no Iraque. Seu contrato de emprego foi firmado na sede da empresa, no
Rio de Janeiro. Após a contratação, Pedro foi imediatamente transferido para o Iraque,
a fim de desempenhar as atividades que lhe eram pertinentes. Após longo período de
permanência naquele país, sentiu-se lesado porque laborava em horas extras e, vez em
quando, laborava sem folga semanal. Tais horas extraordinárias e descansos semanais
não usufruídos não eram corretamente remunerados. Pedro resolveu acionar a Justiça
do Trabalho, para reaver direitos decorrentes daquela relação de emprego.
Diante do esposado responda:
a) Qual o juízo competente para apreciar a demanda proposta por Pedro da Silva?
A questão remete ao campo da competência territorial. Pedro deve propor a ação em qual
localidade: Brasil ou Iraque?
O caso em questão tem sua resposta diretamente no artigo 651, parágrafo 2.º da CLT.
Referido dispositivo legal autoriza a ajuizar a reclamação trabalhista no Brasil, quando o empre-
gado for brasileiro (como é o caso do Pedro da Silva), mas que tenha laborado para filial de
empresa brasileira no estrangeiro (como é o caso da Empresa Fênix Jr., que tem sua sede no Rio de
Janeiro, mas desenvolve uma empreitada no Iraque).
Portanto, esse é o raciocínio que deve ser desenvolvido: aproximar os eventos fáticos da
questão das situações indicadas pela norma no desenvolvimento da resposta e indicar o funda-
mento jurídico – in casu, o artigo celetário.
b) Qual será o direito material (norma brasileira/internacional) a ser invocado?
O direito material, no caso em tela, será o direito do local da prestação de serviços. Nesse
sentido, a Súmula 207 do TST não deixa dúvidas, sendo, portanto, o fundamento jurídico da
resposta.1
c) Em pretendendo o reclamado arguir a incompetência em razão do lugar, como

deverá proceder?
É uma questão de direito processual: qual medida processual pode adotar a reclamada
para arguir a incompetência territorial? A resposta, mais uma vez, encontra-se na legislação.
No caso, a medida cabível é a exceção de incompetência de foro, prevista nos artigos 304
e 307 do CPC. Contudo, a matéria se encontra disciplinada na Justiça do Trabalho, conforme se
infere dos artigos 799 e 800 da CLT.
Feita essa pequena introdução, tem-se que a reclamada deverá oferecer a exceção de incom-
petência de foro (CLT, arts. 799 e 800 c/c CPC, art. 307), quando do oferecimento da resposta,
que, no caso do processo trabalhista, dá-se em audiência (CLT, art. 847).
d) Caso exista um tratado internacional com o Iraque determinando qual será o

foro competente para apreciar o conflito, que norma deverá prevalecer: o local previsto
na lei brasileira ou o local determinado pelo tratado? Fundamente.
A resposta está no mesmo artigo citado para a primeira questão (CLT, art. 651, §2.º).
A parte final do referido dispositivo traz justamente a situação de existir norma interna-
cional, situação em que o foro eleito pelo tratado deverá prevalecer.
Portanto, no caso de conflito entre a lei brasileira e o tratado, a localidade indicada por
este deverá prevalecer para fins de competência de foro.
1 No sentido, ver TST – RR 536.099/1999.3

203
Pedro propôs reclamação trabalhista em face da Construtora Fênix, pleiteando a
elisão da justa causa que lhe foi imposta, pagamento das verbas (salariais e indenizató-
rias) decorrentes de referida elisão, bem como o pagamento de horas extras laboradas
e não recebidas.
No dia designado à realização da audiência, compareceu a reclamada represen-

tada por seu preposto, e assistida por advogado.
Após a infrutífera tentativa de conciliação, juntou-se a defesa aos autos, bem

como se designou a data em que as partes deveriam comparecer para prestar depoimento.
Na oportunidade, ficaram advertidas que a ausência de qualquer uma delas acarretaria
na aplicação na pena de confissão (TST, Súmula 74).
Ocorre, todavia, que, na data designada para o prosseguimento, as partes deixa-

ram de comparecer à audiência, não apresentando qualquer justificativa por suas ausên-
cias. Os advogados das partes se fizeram presentes.
Ante o não comparecimento das partes, o Juiz encerrou a instrução processual, e

designou a data da audiência de publicação da sentença.
Diante do exposto, questiona-se qual será o resultado da demanda.
Bem, a resposta pressupõe a análise de três pontos importantes:
■■ Súmula 74 do TST;
■■ o ônus da prova (CPC, art. 333 e CLT, art. 818);
■■ o ônus da prova diante das pretensões formuladas: elisão da justa causa e horas
extras.
Em relação ao primeiro ponto, dispõe a Súmula 74 do TST que é considerada confessa

(confissão ficta) a parte que, embora devidamente intimada a comparecer, deixa de fazê-lo injus-
tificadamente.
Contudo, no caso, as duas partes deixaram de comparecer. Seriam as duas partes confes-
sas quanto à matéria de fato?
Tostes Malta (2004, p. 476-477) trata claramente do tema, expondo o seguinte:
Os dois litigantes, deixando de comparecer na oportunidade em que deveriam prestar depoimento,

há uma dupla confissão. Não havendo motivo para que uma das confissões prevaleça sobre a outra,
considera-se não ter havido prova quanto ao que poderia ser objeto de confissão. A ausência preju-
dica, então, a parte que tinha o ônus da prova.
Diante do exposto, infere-se que não se pode resolver a questão apenas pela Súmula 74 do
TST, temos que verificar a quem competia o ônus da prova.
Assim, o segundo ponto trata justamente deste tema: ônus da prova. Quem tem o ônus de
provar suas alegações em juízo?
A regra celetária (CLT, art. 818) é bastante simples e direta: o ônus da prova compete a
quem alega. Contudo, essa regra é complementada pelo disposto no artigo 333 do CPC, que distri-
bui o ônus da seguinte forma: compete ao autor comprovar os fatos constitutivos2 e ao réu os fatos
extintivos3 , impeditivos4 e modificativos5 do direito do autor.
E, em terceiro lugar, verifica-se diante das controvérsias, a quem competia o ônus. No

caso das horas extras alegadas, quem deveria provar que realizou era o reclamante e, no caso da
justa causa, quem deveria provar é o reclamado, por ser um fato impeditivo ao direito do autor ao
pagamento de algumas verbas rescisórias.
Diante do acima exposto, tem-se que o resultado da demanda será de improcedência do

pedido de horas extras laboradas e não pagas, diante da confissão ficta (TST, Súmula 74 c/c CLT,
art. 818 e CPC, art. 333, I) do autor e de procedência da elisão da justa causa e pagamento de
verbas rescisórias, ante a ausência injustificada do reclamado (TST, Súmula 74 c/c CLT, art. 818
e CPC, art. 333, II).
Questão 3 – OAB/SP
Em ação ajuizada por empregado, com pedido de pagamento de adicional de
insalubridade e de equiparação salarial, sendo revel e confesso o reclamado, como deve
proceder o juiz? Fundamente.
Essa questão é muito semelhante à anterior. A diferença é que o reclamado é revel e con-
fesso. Assim poderia se entender, num primeiro momento, que, ante a revelia e confissão, os pedi-
dos do reclamante deveriam ser julgados procedentes.
Contudo, faz-se necessário investigar quais os pedidos do reclamante para saber se é pos-
sível simplesmente aplicar a pena de confissão e revelia.
O primeiro pedido diz respeito ao adicional de insalubridade, que, de acordo com o artigo
195 da CLT, prescinde de prova técnica. Vale dizer: o juiz somente poderá reconhecer a existência
de um ambiente insalubre e deferir o pagamento do respectivo adicional mediante perícia.
2 Podem ser classificados como constitutivos o exercício de mesma função para a equiparação salarial e o trabalho em jornada
extraordinária.
3 Podem ser tratados como fatos extintivos o pagamento e a compensação.
4 Consideram-se fatos impeditivos a justa causa para pagamento de verbas rescisórias e o exercício de cargo de confiança para
as horas extras.
5 Exemplifica-se como fato modificativo a alegação de concessão de folga compensatória no caso de trabalho em dias de
feriado.
205
Desse modo, fácil concluir que, não obstante a confissão e revelia, somente mediante perí-
cia a pretensão do reclamante poderia ser deferida. Assim, o juiz deverá, mediante requerimento
do reclamante, realizar perícia para verificar se o ambiente é insalubre. Caso contrário, não
poderá deferir a pretensão ao reclamante.
O segundo pedido diz respeito a equiparação salarial. A revelia e confissão do reclamado,

por sua vez, favorecem o reclamante. Isso porque os fatos impeditivos, extintivos ou modificativos
do direito do reclamante competiam ao reclamado. A revelia, portanto, faz com que se presuma
verdadeira a alegação do autor na inicial. O tema, por sua vez, encontra-se disciplinado no inciso
VIII da Súmula 6 do TST.
Assim, no caso da equiparação salarial, o juiz não necessitará de mais nenhuma prova
para julgar, podendo deferir ao reclamante o pagamento de diferenças salariais oriundas de equi-
paração salarial, ante a revelia e confissão do reclamado, que detinha o ônus da prova.
No curso de fiscalização realizada por auditor fiscal do trabalho, verifica-se a
existência de trabalhador prestando serviços na empresa sem registro de empregado.
Lavrado o auto, a empresa, em defesa administrativa, alega que o trabalhador era autô-
nomo, pelo que não havia necessidade de registro. Como deve ser conduzido o processo
administrativo?
A situação em tela encontra-se disciplinada no artigo 39 da CLT que trata efetivamente do

procedimento administrativo perante a Superintendência Regional do Trabalho e Emprego.
No caso, como existe controvérsia sobre a existência do vínculo de emprego, não caberá
qualquer julgamento pela via administrativa, devendo ser a questão encaminhada à Justiça do
Trabalho, sobrestando o julgamento do auto de infração que houver sido lavrado.
Questão 5 – OAB/CE
Jamelão foi contratado pela empresa Comercial Ceará Ltda. em 1.º de junho de
2000 e foi dispensado sem justa causa em 20 de outubro de 2001. A convenção coletiva
celebrada pelos respectivos sindicatos representativos da categoria dos empregados e
dos empregadores estabelecia que tanto o adicional noturno como o adicional de hora
extra seriam remunerados à base de 40% sobre a hora normal de trabalho. Em 30 de
outubro de 2001, Jamelão ajuizou uma Reclamação Trabalhista em face da Comercial
Ceará Ltda. requerendo sua condenação na obrigação de pagar adicional noturno à base
de 40% e adicional de hora extra à base de 50%. Alegou que em relação ao adicional
noturno deve a convenção ser aplicada, mas em relação ao adicional de horas extras a
convenção não deve ser aplicada. Em sua defesa, a reclamada alegou que o adicional
noturno era devido à base de 20% sobre o valor da hora normal, posto que assim deter-
mina a Consolidação das Leis do Trabalho. Quanto ao adicional de hora extra pugnou
pela aplicação da convenção coletiva. Pergunta-se:
a) Quais os percentuais que devem prevalecer?
b) Analise o eventual confronto entre a convenção coletiva e a lei/Constituição

Federal.
As questões contêm fundamentos interligados, razão pela qual a fundamentação será uma
só, justificando o posicionamento para as duas perguntas.
O caso em tela trata da aplicação de adicionais de remuneração: adicional de horas extras

e adicional noturno.
O adicional de horas extras encontra-se disciplinado no texto constitucional, no artigo

7.º, XVI, que determina o pagamento mínimo de 50% a título de adicional. Já o adicional noturno
encontra previsão no texto infraconstitucional, no artigo 73, caput, da CLT, que prevê o paga-
mento de 20% a título de adicional.
Os sindicatos das categoriais, por meio de instrumento coletivo (convenção coletiva), pac-
tuaram diferentes adicionais, no importe de 40% para as duas situações.
No caso das horas extras, o adicional constante no instrumento coletivo (40%) é menos
benéfico do que aquele previsto na CF (50%). Diante desse conflito, não há dúvidas que é o adi-
cional constitucional que deve prevelecer, por dois fundamentos. Em primeiro lugar, porque a CF
encontra-se no ápice do ordenamento jurídico, não podendo ser violada, ainda mais por determi-
nação infraconstitucional. Em segundo, porque o adicional constitucional representa norma mais
favorável ao trabalhador, devendo prevalecer, conforme o princípio de proteção ao trabalhador de
prevalência da norma mais favorável (CF, art. 7.º, caput).
Já em relação ao adicional noturno, a situação é contrária. A legislação prevê o paga-

mento de adicional menos benéfico (20%) do que aquele previsto na convenção coletiva (40%).
Assim, sobre a ótica do princípio da norma mais benéfica, deve ser aplicado o adicional noturno
convencional (40%), prevalecendo sobre o adicional previsto em lei. Portanto, no conflito entre
lei infraconstitucional e convenção coletiva, deverá prevalecer a norma mais favorável ao traba-
lhador.
Questões práticas II
Buscando dar continuidade à resolução de questões práticas do Exame de Or-

dem, foram selecionadas outras quatro situações para análise.
Explique, fundamentando, as consequências da sucessão de empresas para efei-
tos de responsabilidade trabalhista.
A questão pode ser respondida de forma breve e sucinta, com a aplicação de dois disposi-
tivos legais: artigos 10 e 448 da Consolidação das Leis de Trabalho (CLT).
Os artigos impõem, como consequência da sucessão, a transferência de todos os créditos da

empresa, bem como a assunção de todas as dívidas da empresa sucedida pela empresa sucessora.
Vale dizer que, para fins do contrato de trabalho, quem irá responder é a empresa sucessora.
A questão também se encontra exemplificada na Orientação Jurisprudencial (OJ)SDI-I

261 do Tribunal Superior do Trabalho (TST), que dispõe sobre a responsabilidade do sucessor
pelas obrigações trabalhistas, ainda que contraídas à época do sucedido.
Erundino da Silva Xavier foi contratado pela empresa Nunca Perca a Esperança
S/C Ltda., em 14 de janeiro de 2002, com o salário de mil reais. Em 19 de julho de 2004
foi dispensado sem justa causa, vindo a receber os seus haveres rescisórios. Ocorre
que, em 10 de abril de 2003, por problemas sociais e econômicos, o sindicato da cate-
goria dos empregados da empresa firmou com esta um documento normativo coletivo
diminuindo em 10% os salários dos empregados por 6 (seis) meses, da mesma forma
ocorrendo com a carga horária semanal. Com base na presente exposição, responda às
seguintes questões.
a) A diminuição de salário é possível na legislação brasileira? Em caso positivo,

qual é a previsão legal?
A princípio, de acordo com o artigo 468 da CLT, não seria possível modificar o contrato de
trabalho (princípio da imodificabilidade ou inalterabilidade do contrato de trabalho), incluindo-
-se nessa proibição a redução de salários. Contudo, esse princípio foi mitigado pelo texto constitu-
cional (flexibilização das normas de Direito do Trabalho) que, no artigo 7.º, VI, permite a redução
de salários mediante negociação coletiva (que é a situação em tela).
Além disso, a Lei 4.923, de 23 de dezembro de 1965, no seu artigo 2.º também já permitia
a redução provisória de salário e de duração da jornada, desde que comprovada dificuldade eco-
nômica da empresa, podendo esta reduzir a duração de trabalho ou o número de dias de trabalho
mediante acordo com a entidade sindical obreira, por período de três meses, prorrogáveis por igual
período. A redução salarial nesse período é limitada em, no máximo, 25% do salário contratual.
Mas, de forma alguma o empregado poderá perceber salário inferior ao salário mínimo
(CF, art. 7.º, IV).
b) Quais são os documentos normativos coletivos possíveis no nosso país e, de

acordo com o enunciado da questão, qual seria o previsto no presente caso?
Os documentos normativos coletivos brasileiros são o acordo coletivo de trabalho (CLT,

art. 611, §1.º), a convenção coletiva de trabalho (CLT, art. 611, caput) e o dissídio coletivo de
trabalho (CF, art. 114, §2.º), sendo os dois primeiros, casos de negociação coletiva.
Para fins de redução salarial, consoante situação acima descrita, o documento deverá ser o
acordo coletivo de trabalho, pois o sindicato obreiro, conforme o enunciado, firmou-o diretamente
com o empregador.
A empresa de transportes rodoviários Vem Que Tem S/C Ltda. contratou o seu
escritório de advocacia em razão de uma requisição do Ministério Público do Trabalho
– Procuradoria Regional do Trabalho – 9.a Região (Requisição/CODIN 799/2004), com
fundamento no inciso IV do artigo 8.º da Lei Complementar 75/93 e no parágrafo 1.º do
artigo 8.º da Lei 7.347/85, objetivando instruir os autos do procedimento investigatório
2001/2004. Na referida requisição, baseada no artigo 93 e incisos da Lei 8.213/91 e 36
e incisos do Decreto 3.298/99, a Procuradoria Geral do Trabalho solicita informações
quanto ao atual número de empregados e se possui, em seus quadros, empregados bene-
ficiários reabilitados ou portadores de deficiência física ou mental requerendo, ainda,
em caso positivo, a identificação dos empregados nessa situação, bem como a função
exercida e o encaminhamento da ficha de registro e dos exames médicos admissional
e periódicos dos mesmos. O seu cliente avisa que possui 99 empregados e que nenhum
é portador de deficiência ou reabilitado. Qual será a resposta a ser encaminhada à Pro-
curadoria?
211
A empresa em questão tem menos de 100 empregados. Diante desse número de emprega-
dos, tem-se que o empregador não está obrigado a contratar pessoas portadoras de deficiência ou
reabilitados, tendo em vista que o artigo 93 e incisos da Lei 8.213/91 e o artigo 36 e incisos do
Decreto 3.298/99 estabelecem essa obrigatoriedade somente para as empresas com mais de 100
empregados.
Além disso, é importante ressaltar que as atividades desempenhadas pelos empregados da

cliente, motoristas de caminhão, não permitem a contratação de pessoas portadoras de deficiência
ou reabilitadas.
Portanto, a resposta ao procedimento investigatório da Procuradoria do Trabalho deve

conter essas duas justificativas acima, requerendo, por fim seja extinto o procedimento investiga-
tório, com o seu posterior arquivamento.
O tribunal regional do Trabalho da 9.º Região (Paraná), conheceu e julgou im-
procedente ação rescisória proposta pelo Sr. Natalino das Graças, o qual pretendia a
rescisão de sentença proferida pela Vara do Trabalho de São José dos Pinhais. O Sr.
Natalino o questiona:
a) É possível a interposição de algum recurso em face da decisão proferida pelo

tribunal regional? Se possível qual seria o recurso apropriado?
Sim, é possível a interposição de recurso. No caso seria o recurso ordinário, conforme

artigo 895, “b”, da CLT.
b) Em que prazo?
O prazo é do oito dias, de acordo com o próprio artigo 895, “b”, da CLT.
c) Qual seria o órgão do Judiciário com competência para conhecer e julgar o

recurso?
O juízo ad quem é o TST.

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TOSTES MALTA, Christóvão Piragibe. Prática do Processo de Trabalho. São Paulo:

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Anotações
EXAME DE ORDEM
P R Á T I C A T R A B A L H I S TA
Daniele Sehli
www.iesde.com.br

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S456 Sehli, Daniele. / Prática Trabalhista / Daniele Sehli. / 4. ed. – Curitiba:

1. Justiça do Trabalho. 2. Processo Trabalhista. 3. Direito Processual do

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27 Segundo passo: relacionar os fatos e os

44 Terceiro passo: especificação dos pedidos

46 Considerações sobre a reclamação traba-

Defesa do reclamado: contestação

52 Endereçamento ao juízo competente

52 Qualificação das partes

60 Defesa indireta de mérito: prejudicial de

62 Defesa direta de mérito

66 Finalização e local, data e assinatura

Defesa do reclamado: exceções

74 Exceção de incompetência territorial

78 Exceção de suspeição e impedimento

90 Efeitos dos recursos

90 Pressupostos dos recursos

Assim, para a apresentação da referida peça processual por intermédio de advo-

Parte-se, desse modo, à análise de cada requisito processual de forma individual.

Endereçamento da petição inicial

Considerando que a peça processual em análise é a reclamação trabalhista, a

Em relação à linguagem a ser empregada, de grande valia é a lição de Sergio Pinto

É comum, naquelas localidades em que há Varas do Trabalho, o advogado dirigir a petição

■■ a competência da Vara do Trabalho:

Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz do Trabalho da _____ Vara do Trabalho

■■ caso não haja Justiça do Trabalho na localidade, a competência será do juiz de

Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da _____ Vara Cível de (localidade)

A competência territorial das Varas do Trabalho, por sua vez, é explicitada no

Assim, se o empregado foi contratado no Mato Grosso, mas sempre laborou no

Da mesma forma, se o empregado reside no Paraná, mas sempre trabalhou em

■■ quando o trabalhador for agente ou viajante comercial (pressupõe-se que o tra-

■■ quando o trabalhador for brasileiro e prestar serviços no estrangeiro, desde

■■ quando o empregador promove suas atividades fora do lugar do contrato de

Destarte, o endereçamento deverá ser feito da seguinte forma:

■■ quando há Justiça do Trabalho na localidade:

Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz do Trabalho da _____ Vara do Trabalho de

■■ quando não há Justiça do Trabalho no local:

Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da _____ Vara Cível de (localidade)

Qualificação das partes

Exemplificando, se restar ausente o estado civil do empregado, poder-se-ia re-

Isso feito, teremos:

Fulano de Tal, brasileiro, casado, pintor, residente e domiciliado em Cidade,

Reclamante incapaz ou relativamente incapaz

Portanto, nessas situações, teremos que descrever duas qualificações completas:

[...] vem à presença do Juízo, por seu advogado infra-assinado e devidamente

Existem, também, situações em que o reclamado deve ser representado em juízo.

A exemplo, temos o síndico da massa falida e o inventariante do espólio. Nessas

Também poderá ocorrer a hipótese de litisconsórcio passivo, em que existe o

Desse modo, havendo mais de um reclamante ou reclamado, é necessário fazer a

Comissão de Conciliação Prévia

– patronal e obreiro – ou uma comissão que envolva apenas os trabalhadores de de-

A intenção do legislador, com a Lei 9.958/2000, foi promover a autocomposição

Fatos e fundamentos jurídicos

A esse respeito, interessante citar a lição de Tostes Malta (2004, p. 248-249):

Desse modo, verifica-se que a ausência de indicação de dispositivo legal não

Vale dizer que, primeiramente, se trata da contratação, depois das condições

Pedidos alternativos e sucessivos

Quando se faz um pedido alternativo, de acordo com a regra processual civil,

Exemplificando, pode-se postular que o reclamado comprove o recolhimento dos

Veja que, na hipótese apresentada nesse exemplo, a escolha compete ao empre-