INFORMATIVO Nº 16/10
recursal considerara o efeito devolutivo da apelação, embora
JULGADOS - STF
AÇÃO RESCISÓRIA E NECESSIDADE DE NOVA
PROCURAÇÃO
A propositura de ação rescisória exige a juntada de
instrumento de mandato original assinado pelo outorgante,
mesmo que a procuração concernente à ação subjacente
confira poderes específicos para a rescisória. Ao reafirmar
essa orientação, o Tribunal, por maioria, negou provimento a
agravo regimental interposto contra decisão da Min. Ellen
Gracie que concedera prazo para que os agravantes
regularizassem sua representação processual na ação
rescisória, da qual relatora, sob pena de inépcia.
Preliminarmente, o Tribunal, também por maioria, aplictou a
jurisprudência da Corte segundo a qual não cabem embargos
de declaração contra despacho monocrático do relator, e
conheceu de embargos como agravo regimental. Vencido o
Min. Marco Aurélio que não convertia os embargos e provia o
recurso ao fundamento de que não se poderia limitar a
vigência do instrumento de mandato credenciado ao
profissional da advocacia, tendo em conta que os poderes
teriam sido outorgados por prazo indeterminado. AR 2156
ED/SC, rel. Min. Ellen Gracie, 18.8.2010. (AR-2156) AR 2183 ED/SC,
rel. Min. Ellen Gracie, 18.8.2010. (AR-2183) AR 2202 ED/SC, rel. Min.
Ellen Gracie, 18.8.2010. (AR-2202) (informativo 596 – Plenário)
APELAÇÃO: EFEITO DEVOLUTIVO E “REFORMATIO
IN PEJUS” - 1
A Turma iniciou julgamento de habeas corpus em que se
discute eventual reformatio in pejus de sentença em virtude de
julgamento de apelação, uma vez que tal recurso teria sido
apresentado somente pela defesa. Na espécie, a paciente fora
condenada, pelo crime de evasão de divisas, à pena de 3
anos e 6 meses de reclusão. No julgamento do recurso de
apelação, embora reduzida a pena para 2 anos e 4 meses de
reclusão, a defesa alega que teriam sido consideradas
circunstâncias judiciais alheias às mencionadas na sentença
condenatória, o que vulneraria a voluntariedade recursal.
Sustenta que, se afastados esses fundamentos, a sentença
fixar-se-ia no mínimo legal e operar-se-ia a prescrição. HC
99972/PR, rel. Min. Cármen Lúcia, 17.8.2010. (HC-99972)
(informativo 596 – 1ª Turma)
APELAÇÃO: EFEITO DEVOLUTIVO E “REFORMATIO
IN PEJUS” - 2
A Min. Cármen Lúcia, relatora, indeferiu o writ. Inicialmente,
considerou que a sentença de 1º grau assentara a existência
de três circunstâncias judiciais desfavoráveis à paciente: a
culpabilidade, as circunstâncias e as conseqüências do crime.
O acórdão de 2º grau, por sua vez, levara em conta apenas a
culpabilidade e as circunstâncias do crime como
desabonadoras, de modo a reduzir a pena. Em seguida,
reputou que o grau de reprovabilidade da conduta, ínsito à
culpabilidade, já fora ponderado pelo juízo monocrático, ainda
que com outras palavras. Asseverou, ademais, que a decisão
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interposta unicamente pela defesa, e estaria autorizada a
rever os critérios de individualização da pena, nos termos do
art. 59 do CP, limitada, tão-somente, pela prova produzida e
pelas alegações das partes. Após, pediu vista dos autos o Min.
Dias Toffoli. HC 99972/PR, rel. Min. Cármen Lúcia, 17.8.2010.
(HC-99972) (informativo 596 – 1ª Turma)
IPTU: IMUNIDADE TRIBUTÁRIA RECÍPROCA E
CESSÃO DE USO DE BEM PÚBLICO - 1
O Tribunal iniciou julgamento de recurso extraordinário em que
se discute a possibilidade de cedente de imóvel público objeto
de contrato de cessão de uso para exploração de atividade
econômica estar sujeito, ou não, à tributação pelo imposto
sobre a propriedade predial e territorial urbana - IPTU. Trata-
se, na espécie, de recurso extraordinário interposto pelo
Município do Rio de Janeiro contra acórdão do tribunal de
justiça local que entendera, consoante o disposto no art. 150,
VI, a, da CF (―Art. 150. Sem prejuízo de outras garantias
asseguradas ao contribuinte, é vedado à União, aos Estados,
ao Distrito Federal e aos Municípios: VI - instituir impostos
sobre: a) patrimônio, renda ou serviços, uns dos outros;‖), ser
indevida a cobrança da aludida exação relativamente à
empresa detentora da concessão de uso de imóvel situado em
aeroporto de propriedade da União. Alega a recorrente
violação ao art. 150, VI, a, e § 3º, da CF (―§ 3º - As vedações
do inciso VI, ‘a’, e do parágrafo anterior não se aplicam ao
patrimônio, à renda e aos serviços, relacionados com
exploração de atividades econômicas regidas pelas normas
aplicáveis a empreendimentos privados, ou em que haja
contraprestação ou pagamento de preços ou tarifas pelo
usuário, nem exonera o promitente comprador da obrigação
de pagar imposto relativamente ao bem imóvel.‖), ao
argumento de que a imunidade concedida aos entes
federados não poderia beneficiar a exploração privada de
atividades econômicas, pois tal hipótese seria expressamente
excepcionada do campo da imunidade tributária recíproca. O
Min. Joaquim Barbosa, relator, proveu o recurso. Inicialmente,
rejeitou a preliminar de não conhecimento suscitada da
tribuna, no sentido da incidência do Enunciado 283 da Súmula
do STF (―É inadmissível o recurso extraordinário, quando a
decisão recorrida assenta em mais de um fundamento
suficiente e o recurso não abrange todos eles.‖), uma vez que
o acórdão recorrido teria por base legislação
infraconstitucional e o ora recorrente não interpusera recurso
especial. Asseverou que o mencionado acórdão adotara como
fundamento tanto a aplicabilidade da imunidade tributária à
propriedade imóvel em questão como a impossibilidade de a
recorrida ser tida como sujeito passivo. RE 434251/RJ, rel.
Min. Joaquim Barbosa, 26.8.2010. (RE-434251) (informativo
597 – Plenário)
IPTU: IMUNIDADE TRIBUTÁRIA RECÍPROCA E
CESSÃO DE USO DE BEM PÚBLICO - 2
Em seguida, o relator aduziu que o reconhecimento da
imunidade tributária recíproca dependeria de aprovação nos
estágios aludidos no julgamento do RE 253472/SP, acima
1
relatado. Tendo em conta que a atividade exercida pela
recorrida seria alheia à administração aeroportuária — já que
exploraria ―ramo do comércio de importação e exportação de
automóveis, caminhões, motores e quaisquer espécies de
veículos automotores, inclusive peças, acessórios, oficina
mecânica, reparos, pintura de quaisquer veículos e outras
atividades correlatas ao ramo automobilístico‖ —, entendeu
que a pretensão de imunidade falharia nos estágios referidos.
Assim, a desoneração concedida teria como efeito colateral
garantir vantagem competitiva artificial, na medida em que a
retirada de um custo permitiria o aumento do lucro ou a
formação de preços menores, desequilibrando as relações de
mercado. O relator consignou que seria o momento de revisão
da jurisprudência da Corte, a fim de que fosse assentada a
inaplicabilidade da imunidade tributária recíproca à
propriedade imóvel desvinculada de finalidade estatal. RE
434251/RJ, rel. Min. Joaquim Barbosa, 26.8.2010. (RE-
434251) (informativo 597 – Plenário)
IPTU: IMUNIDADE TRIBUTÁRIA RECÍPROCA E Lei 7.492/86, que trata da manutenção de contas bancárias no
CESSÃO DE USO DE BEM PÚBLICO - 3
No tocante à questão de a recorrida não poder ser
considerada sujeito passivo da exação, visto que incabível sua
qualificação como ―possuidora a qualquer título‖, o relator
superou orientação consolidada pela 2ª Turma para concluir
que a matéria poderia ser objeto de apreciação em recurso
extraordinário e afastou, em conseqüência, a aplicação dos
Verbetes 279 e 283 da Súmula do STF. Afirmou que a
definição do sujeito passivo do IPTU dependeria de
interpretação constitucional, pois seria com fundamento na
competência tributária que o ente federado cobraria
validamente o tributo. Destarte, salientou que o art. 34 do CTN
(―Contribuinte do imposto é o proprietário do imóvel, o titular
do seu domínio útil, ou o seu possuidor a qualquer título.‖)
deveria ser lido à luz da Constituição, com ênfase em 3
pontos: materialidade possível do IPTU, isonomia e livres
iniciativa e concorrência. Mencionou que a sujeição passiva
também abarcaria a figura do responsável tributário, não
podendo o tribunal de origem pura e simplesmente julgar ser a
tributação inválida, porquanto direcionada a quem não seria
proprietário. Assinalou a existência de termo de
responsabilidade — em que firmada a responsabilidade do
concessionário pelo pagamento de tributos municipais — a
compor o conjunto fático-probatório, o que tornaria
desnecessária a reabertura de instrução para se decidir esse
caso. Em arremate, destacou que o locatário empresarial com
fins lucrativos também seria possuidor a qualquer título, para
fins de incidência do IPTU, nos termos constitucionais.
Resgatou, no ponto, a essência da Súmula 456 desta Corte
(―O Supremo Tribunal Federal, conhecendo do recurso
extraordinário, julgará a causa, aplicando o direito à espécie.‖)
para adequar o julgado às linhas essenciais que dariam
sentido tanto à imunidade tributária como à atribuição de
sujeição passiva. RE 434251/RJ, rel. Min. Joaquim Barbosa,
26.8.2010. (RE-434251) (informativo 597 – Plenário)
IPTU: IMUNIDADE TRIBUTÁRIA RECÍPROCA E os fatos arrolados na inicial acusatória permanecessem
CESSÃO DE USO DE BEM PÚBLICO - 4
Em divergência, o Min. Dias Toffoli desproveu o recurso e
manteve a orientação firmada no julgamento do RE 451152/RJ
(DJU de 27.4.2007), segundo a qual o cerne da controvérsia
não estaria em saber se haveria, ou não, imunidade recíproca
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quando o imóvel da União fosse destinado à exploração
comercial, mas se a recorrida poderia, ou não, figurar no pólo
passivo da obrigação tributária do IPTU. Na ocasião,
entendera-se que a empresa não preencheria nenhum dos
requisitos para ser contribuinte do imposto, pois detentora de
posse precária e desdobrada, decorrente de contrato de
concessão de uso. Após, pediu vista a Min. Cármen Lúcia. RE
434251/RJ, rel. Min. Joaquim Barbosa, 26.8.2010. (RE-
434251) (informativo 597 – Plenário)
PRINCÍPIO DA CORRELAÇÃO E “EMENDATIO
LIBELLI” - 1
O Tribunal iniciou julgamento de terceiro agravo regimental
interposto contra decisão do Min. Ricardo Lewandowski que,
dentre outras pretensões formuladas em ação penal da qual
relator, acolhera emendatio libelli (CPP, art. 383) proposta pela
acusação, em suas alegações finais, e desclassificara a
imputação de lavagem de capitais (Lei 9.613/98, art. 1º) para o
delito previsto na parte final do parágrafo único do art. 22 da
exterior, sem a devida comunicação às autoridades federais
competentes. Os agravantes sustentam, em síntese, que: a) a
decisão impugnada teria desrespeitado o art. 6º da Lei
8.038/90, uma vez que a manifestação do Plenário seria
exigida também nas hipóteses de posterior aditamento; b) a
defesa não pudera se manifestar a respeito da emendatio
libelli, porquanto produzida na fase de alegações finais; c) a
reabertura da instrução processual se imporia, em
homenagem aos princípios constitucionais da ampla defesa e
do contraditório; d) a prova produzida pela defesa direcionara-
se no sentido de afastar a imputação do delito de lavagem de
dinheiro; e) a denúncia descrevera a mesma conduta de
ocultação de patrimônio mantido no exterior, inicialmente,
como um ato comissivo e, agora, como um comportamento
omissivo e f) o retorno dos autos à Procuradoria Geral da
República, após a apresentação das alegações finais da
defesa, revelaria inversão na ordem processual. AP 461
Terceiro-AgR/SP, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 26.8.2010.
(AP-461) (informativo 597 – Plenário)
PRINCÍPIO DA CORRELAÇÃO E “EMENDATIO
LIBELLI” - 2
O relator desproveu os agravos. Consignou que, embora o
aditamento carecesse de manifestação do Plenário (Lei
8.038/90, art. 6º), a emendatio libelli proposta não implicara
aditamento da denúncia sob a perspectiva material, uma vez
que os fatos imputados aos agravantes seriam os mesmos,
quais sejam, a manutenção de depósitos em dinheiro no
exterior, sem a devida comunicação à autoridade competente.
Aduziu que o sistema jurídico pátrio exige a correlação entre
os fatos descritos pela acusação e aqueles considerados pelo
juiz na sentença para a prolação de um veredicto de
condenação, sob pena de ofensa aos princípios
constitucionais do contraditório e da ampla defesa. Desse
modo, asseverou que o requisito essencial e intransponível
para a aplicação do que contido no art. 383 do CPP seria que
inalterados, tal como ocorrera na espécie, não sendo
necessária a reabertura da instrução penal nem a
complementação das defesas. Enfatizou inexistir prejuízo aos
réus, haja vista que eles se defendem dos fatos que lhe são
irrogados, ainda que a capitulação jurídica se mostre
2
eventualmente equivocada, o que não geraria inépcia da
denúncia. Assinalou que defesa enfrentara a questão
concernente ao crime contra o sistema financeiro nacional,
visto que tal delito seria antecedente à lavagem de dinheiro.
Salientou, ademais, que a desclassificação referir-se-ia a
crime cuja pena cominada seria mais branda, o que, em
princípio, mostrar-se-ia mais benéfico aos réus. Destacou que
o crime objeto do art. 22, parágrafo único, da Lei 7.492/86 não
decorreria exclusivamente de omissão decorrente da
abstenção em prestar informações às autoridades, mas
também de ação consubstanciada no depósito e na mantença
ilegal de recursos financeiros no exterior. O relator afirmou
que, diante da pluralidade de manifestações dos réus e em
observância ao contraditório, abrira vista à Procuradoria Geral
da República. Levando em conta que a instrução seria
essencialmente documental, ressaltou que sua reabertura
ensejaria risco de prescrição, já que os réus contariam com
mais de setenta anos, o que reduziria o lapso prescricional
pela metade. Por derradeiro, concluiu não haver obstáculo
para que se passasse à fase seguinte de realização do
julgamento. AP 461 Terceiro-AgR/SP, rel. Min. Ricardo
Lewandowski, 26.8.2010. (AP-461) (informativo 597 –
Plenário)
PRINCÍPIO DA CORRELAÇÃO E “EMENDATIO
LIBELLI” - 3
Em divergência, o Min. Marco Aurélio proveu os agravos por
reputar que a situação presente caracterizaria verdadeira
mutatio libelli e que a inobservância do art. 384 do CPP
implicaria a não viabilização do direito de defesa. Explicitou
que os elementos configuradores dos dois crimes seriam
diversos: no tocante ao art. 22, parágrafo único, da Lei
7.492/86, exigir-se-ia que os valores depositados não tivessem
sido declarados no imposto de renda, enquanto que,
relativamente à lavagem, impor-se-ia a demonstração do
crime antecedente, não apontado no caso. Após, pediu vista o
Min. Dias Toffoli. AP 461 Terceiro-AgR/SP, rel. Min. Ricardo
Lewandowski, 26.8.2010. (AP-461) (informativo 597 –
Plenário)
DESARQUIVAMENTO DE INQUÉRITO
EXCLUDENTE DE ILICITUDE - 3
O Tribunal retomou julgamento de habeas corpus, remetido ao
Pleno pela 1ª Turma, em que se discute a possibilidade de
desarquivamento de inquérito policial, com fundamento no art.
18 do CPP (―Depois de ordenado o arquivamento do inquérito
pela autoridade judiciária, por falta de base para a denúncia, a
autoridade policial poderá proceder a novas pesquisas, se de
outras provas tiver notícia.‖), e posterior oferecimento de
denúncia, quando o arquivamento decorre do reconhecimento
da existência de excludente de ilicitude (CP, art. 23, II e III, 1ª
parte). Na espécie, após o arquivamento do inquérito, o
Ministério Público reinquirira testemunhas e concluíra que as
declarações destas, contidas naquele, teriam sido alteradas
por autoridade policial. Diante dessas novas provas, o parquet
oferecera denúncia contra os pacientes. Pretende-se o
trancamento da ação penal — v. Informativos 446, 512 e 569.
O Min. Joaquim Barbosa, em voto-vista, acompanhando a
divergência iniciada pelo Min. Marco Aurélio, deferiu o writ
para determinar o trancamento da ação penal, por reputar que
o arquivamento do inquérito policial — realizado a partir do
reconhecimento de que houvera legítima defesa e estrito
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cumprimento do dever legal — fizera coisa julgada material, o
que impediria seu posterior desarquivamento. HC 87395/PR,
rel. Min. Ricardo Lewandowski, 26.8.2010. (HC-87395)
(informativo 597 – Plenário)
DESARQUIVAMENTO DE INQUÉRITO E
EXCLUDENTE DE ILICITUDE - 4
Enfatizou não vislumbrar diferença ontológica entre a decisão
que arquiva o inquérito, quando comprovada a atipicidade do
fato, e aquela que o faz, quando reconhecida a legalidade e
licitude desse, porquanto ambas estariam fundadas na
inexistência de crime e não na mera ausência ou insuficiência
de provas para oferecimento de denúncia. Registrou
orientação da Corte no sentido de que, arquivado o inquérito
policial com base na inexistência do crime, produzir-se-ia coisa
julgada material. Aduziu, destarte, que, tal como não seria
admissível o desarquivamento do inquérito policial pelo
surgimento de provas novas que revelassem a tipicidade de
fato anteriormente considerado atípico pelas provas
existentes, também seria inviável o desarquivamento na
hipótese de fato julgado lícito com apoio em provas
sobejamente colhidas. Asseverou que, na situação dos autos,
o Ministério Público, diante do acervo probatório apurado,
concluíra que o fato investigado não seria criminoso e, em
conseqüência, deixara de oferecer denúncia e requerera o
acolhimento das mencionadas excludentes de ilicitude, o que
fora acatado pelo juízo de origem. Assim, o arquivamento não
decorrera de mero encerramento de investigações
improfícuas, mas sim de um pronunciamento de mérito,
anterior ao oferecimento da denúncia e que corresponderia à
absolvição sumária. Após o voto do Min. Cezar Peluso,
Presidente, que seguia a divergência, pediu vista dos autos o
Min. Ayres Britto. Por fim, o Tribunal determinou a suspensão
do processo penal, até conclusão deste julgamento. HC
87395/PR, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 26.8.2010. (HC-
87395) (informativo 597 – Plenário)
CONDENAÇÃO E ELEMENTOS COLIGIDOS EM
INQUÉRITO POLICIAL - 2
Em conclusão de julgamento, a Turma, por maioria, concedeu
E habeas corpus para restabelecer a decisão absolutória do
juízo processante. Tratava-se de writ em que se questionava
condenação fundada unicamente em elementos colhidos na
fase investigatória. No caso, o paciente, absolvido pelo juízo
monocrático, tivera sua sentença reformada pela Corte
estadual — que o condenara a 27 anos de reclusão —, com
base em depoimentos colhidos no inquérito, muito embora
houvessem sido refutados em juízo — v. Informativo 594.
Inicialmente, superou-se a preliminar suscitada pelo Ministério
Público Federal no sentido do não conhecimento da
impetração ante a necessidade de revisão dos elementos
probatórios coligidos no processo. Asseverou-se, no ponto,
que o não conhecimento do writ resultaria em violência ao
princípio do acesso ao Judiciário, o qual visa afastar lesão ou
ameaça de lesão a direito. Em seguida, considerou-se que
elementos reunidos em sede de inquérito policial, sem o
indispensável contraditório, esvaziados por completo em juízo,
não serviriam à condenação. Salientou-se que o paciente fora
condenado sem que fosse apresentada contra si, em juízo,
prova de fato criminoso e demonstrada a culpa. Vencido o
Min. Ricardo Lewandowski. HC 96356/RS, rel. Min. Marco
Aurélio, 24.8.2010. (HC-96356) (informativo 597 – 1ª Turma)
3
PRINCÍPIO DA INSIGNIFICÂNCIA E USUÁRIO DE
DROGAS
A Turma iniciou julgamento de habeas corpus em que se
pretende o reconhecimento da atipicidade material da conduta
do paciente — surpreendido na posse de cinco decigramas de
maconha — em face da aplicação do princípio da
insignificância. O Min. Ricardo Lewandowski, relator, denegou
a ordem. Enfatizou que decorreria a presunção de perigo do
delito da própria conduta do usuário, pois, ao adquirir a droga
para seu consumo, realimentaria esse comércio, pondo em
risco a saúde pública. Ressaltou, ainda, a real possibilidade de
o usuário vir a se tornar mais um traficante, em busca de
recursos para sustentar seu vício. Observou, por fim, que —
por se tratar de crime no qual o perigo seria presumido — não
se poderia falar em ausência de periculosidade social da ação,
um dos requisitos cuja verificação seria necessária para a
aplicação do princípio da insignificância. Após, pediu vista dos
autos o Min. Dias Toffoli.HC 102940/ES, rel. Min. Ricardo
Lewandowski, 24.8.2010. (HC-102940) (informativo 597 – 1ª
Turma)
TRÁFICO ILÍCITO DE ENTORPECENTES E poderia instituir pena alguma, competindo ao juiz individualizar
SUBSTITUIÇÃO DE PENA PRIVATIVA DE
LIBERDADE POR RESTRITIVAS DE DIREITOS - 10
O Tribunal retomou julgamento de habeas corpus, afetado ao
Pleno pela 1ª Turma, em que condenado à pena de 1 ano e 8
meses de reclusão pela prática do crime de tráfico ilícito de
entorpecentes (Lei 11.343/2006, art. 33, § 4º) questiona a
constitucionalidade da vedação abstrata da substituição da
pena privativa de liberdade por restritiva de direitos disposta
no art. 44 da citada Lei de Drogas (―Os crimes previstos nos
arts. 33, caput e § 1º, e 34 a 37 desta Lei são inafiançáveis e
insuscetíveis de sursis, graça, indulto, anistia e liberdade
provisória, vedada a conversão de suas penas em restritivas
de direitos.‖). Sustenta a impetração que a proibição, nas
hipóteses de tráfico de entorpecentes, da substituição
pretendida ofende as garantias da individualização da pena
(CF, art. 5º, XLVI), bem como aquelas constantes dos incisos
XXXV e LIV do mesmo preceito constitucional — v.
Informativos 560 e 579. O Min. Joaquim Barbosa, em voto-
vista, iniciou a divergência e denegou o writ por considerar que
a vedação à substituição da pena privativa de liberdade por
restritiva de direitos nos crimes de tráfico de drogas estaria de
acordo com a Constituição e com a realidade social brasileira,
não prejudicando a individualização justa, equânime e
adequada da pena cabível nesses crimes, de acordo com o
caso concreto. HC 97256/RS, rel. Min. Ayres Britto, 26.8.2010.
(HC-97256) (informativo 597 – Plenário)
TRÁFICO ILÍCITO DE ENTORPECENTES E O Tribunal iniciou julgamento de recurso extraordinário em que
SUBSTITUIÇÃO DE PENA PRIVATIVA DE
LIBERDADE POR RESTRITIVAS DE DIREITOS - 11
Asseverou que, no ordenamento pátrio, a substituição da pena
não caberia em qualquer crime, sendo esta vedada em várias
situações (CP, art. 44). Salientou que o Código Penal, ao
versar sobre a substituição da pena, fixara as diretrizes a
serem observadas pelo juiz no momento de sua aplicação.
Consignou, ademais, que o instituto em apreço não derivaria
diretamente da garantia constitucional da individualização da
pena, haja vista que o ordenamento não outorgaria ao juiz a
liberdade ampla da analisar se a substituição seria possível
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em toda e qualquer situação concreta. Reputou que a garantia
da individualização da pena somente seria violada se o
legislador estivesse impedido por completo de realizar a
individualização judicial nos crimes hediondos em pelo menos
um de seus dois momentos: o da aplicação da pena prevista
na lei pelo juiz sentenciante e o da execução e cumprimento
da reprimenda pelo condenado. Assinalou, nesse sentido, que
a proibição legal da substituição da pena no delito de tráfico,
referir-se-ia apenas a uma diminuição da esfera de atuação
judicial na cominação da reprimenda e que não se extinguiria
a possibilidade de individualização judicial na fase de sua
aplicação. Aduziu que o legislador teria legitimidade para
estabelecer limites mínimos e máximos à atuação judicial, na
imposição da pena em concreto, e que, por tal motivo, a lei
penal poderia impor tanto as penas previstas no art. 5º, XLVI,
da CF — tais como, penas privativas de liberdade e restritivas
de direitos — quanto outras ali não abarcadas, à exceção das
penas constitucionalmente proscritas (art. 5º, XLVII). Concluiu
que a garantia da individualização da pena não constituiria
impedimento a outras vedações legais e que, se abstraída em
demasia, culminaria em situação na qual o legislador não
a sanção penal de acordo com o seu julgamento no caso
concreto dentre aquelas estabelecidas exclusivamente na
Constituição.HC 97256/RS, rel. Min. Ayres Britto, 26.8.2010.
(HC-97256) (informativo 597 – Plenário)
TRÁFICO ILÍCITO DE ENTORPECENTES E
SUBSTITUIÇÃO DE PENA PRIVATIVA DE
LIBERDADE POR RESTRITIVAS DE DIREITOS - 12
Após os votos dos Ministros Dias Toffoli, Ricardo
Lewandowski, Gilmar Mendes e Cezar Peluso, Presidente,
que acompanhavam o Min. Ayres Britto, relator, no sentido de
conceder parcialmente a ordem e declarar incidentalmente a
inconstitucionalidade da expressão ―vedada a conversão em
penas restritivas de direitos‖, constante do § 4º do art. 33 da
Lei 11.343/2006, e da expressão ―vedada a conversão de suas
penas em restritivas de direitos‖, contida no também aludido
art. 44 do mesmo diploma legal, e dos votos dos Ministros
Cármen Lúcia, Ellen Gracie e Marco Aurélio, que seguiam a
divergência, o julgamento foi suspenso a fim de se colher o
voto do Min. Celso de Mello. Por derradeiro, concedeu-se
medida cautelar em favor do paciente para que ele aguarde
em liberdade a conclusão deste julgamento.HC 97256/RS, rel.
Min. Ayres Britto, 26.8.2010. (HC-97256) (informativo 597 –
Plenário)
IMUNIDADE TRIBUTÁRIA RECÍPROCA: SOCIEDADE
DE ECONOMIA MISTA E SERVIÇOS DE SAÚDE - 1
se discute a aplicação, ou não, da imunidade recíproca (CF,
art. 150, VI, a) a sociedade de economia mista que atua na
área de prestação de serviços de saúde. O Min. Joaquim
Barbosa, relator, negou provimento ao recurso, no que foi
acompanhado pelos Ministros Cármen Lúcia, Ricardo
Lewandowski e Marco Aurélio. O relator citou, inicialmente,
aspectos principais que deveriam ser observados no campo
da imunidade tributária recíproca. Disse que a atividade
protegida deveria estar vinculada às atividades essenciais da
entidade que haveria de atender diretamente a interesse
público primário e essencial. Para ele, a exploração de
atividades econômicas, ainda que sob regime de monopólio,
4
não ensejaria a incidência da proteção constitucional, pois a
função da imunidade tributária recíproca não seria conceder
vantagem de custo ao Estado na contratação de serviços e na
aquisição de mercadorias, em detrimento do poder de tributar
de outro ente federado. A aplicação da imunidade não deveria
favorecer direta ou indiretamente particulares que tivessem
interesses econômicos privados na atividade desenvolvida
pelo Estado. Registrou que, de forma análoga, na área da
saúde, o art. 199, § 2º, da CF vedaria a destinação de
recursos públicos para auxílios ou subvenções às instituições
privadas com fins lucrativos. Por fim, observou que a
imunidade tributária recíproca não deveria afetar intensamente
o mercado ao trazer vantagens que pudessem desequilibrar a
livre concorrência e a livre iniciativa. RE 580264/RS, rel. Min.
Joaquim Barbosa, 25.8.2010. (RE-580264) (informativo 597 –
Plenário)
IMUNIDADE TRIBUTÁRIA RECÍPROCA:
SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA E SERVIÇOS
DE SAÚDE - 2
Em seguida, o Min. Joaquim Barbosa, tendo em conta esses
aspectos, aduziu que, na espécie, a recorrente seria entidade
hospitalar que prestaria serviços públicos primários, sem
intuito lucrativo, e sob controle acionário praticamente integral
de ente federado (99,99%, os quais decorrentes de
desapropriação de 51% das ações da entidade seguida de
aquisição do restante das ações do espólio do seu fundador).
Frisou que, apesar de os argumentos serem todos favoráveis
à pretensão da parte recorrente, no entanto, seria imperioso
considerar o registro feito pela União no sentido de perceber a
situação daquela como transitória. Ressaltou que a própria
União, em memoriais, teria rejeitado a caracterização da parte
recorrente como instrumentalidade estatal na área da saúde.
Essa postura, para o relator, geraria certa perplexidade, haja
vista que seria de se supor que a entidade detentora de
grande parte ou da maioria esmagadora do capital social da
recorrente pudesse, a tempo e modo, adequar a conduta da
contribuinte que controla, para aquiescer à cobrança dos
tributos, sem contestá-los administrativa ou judicialmente com
base na imunidade tributária recíproca. Acrescentou que, para
a União, as decisões que justificariam a peculiar situação da
parte recorrente seriam efêmeras e que, a qualquer momento,
ela poderia deixar de atender exclusivamente pelo SUS e
passar a atender convênios. Destacou que, nesse ponto, seria
relevante resgatar a responsabilidade que o ente federado
teria na interpretação e aplicação da Constituição e da lei de
modo que a previsível recondução da parte recorrente à
competição no mercado deveria preponderar sobre o caráter
transitório da situação vivenciada pela entidade hospitalar.
Concluiu, diante disso, que o desprovimento do recurso seria
mais coerente com o sistema constitucional do que a prolação
de uma decisão condicional do tipo ―enquanto perdurarem os
seus requisitos‖. RE 580264/RS, rel. Min. Joaquim Barbosa,
25.8.2010. (RE-580264) (informativo 597 – Plenário)
IMUNIDADE TRIBUTÁRIA RECÍPROCA:
SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA E SERVIÇOS
DE SAÚDE - 3
Em divergência, o Min. Ayres Britto deu provimento ao
recurso, sendo seguido pelos Ministros Gilmar Mendes e
Cezar Peluso, Presidente. O Min. Ayres Britto, ao iniciar a
fundamentação de seu voto a partir do art. 197 da CF,
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assentou que o serviço público em questão estaria franqueado
à iniciativa privada sob a forma de assistência à saúde, não
constituindo atividade econômica. Portanto, a iniciativa privada
seria convocada para subsidiar o poder público, para se
emparceirar com ele, na prestação de serviço público que, ao
mesmo tempo, seria direito fundamental, e, pela ótica do art.
196 da CF, direito de todos e dever do Estado. Tendo isso em
conta, e considerando a heterodoxia do caso — porquanto,
desde a década de 70, o Estado, por desapropriação, seria
detentor do controle dessa ―empresa‖, se assenhoreando da
atividade, prestando-a ininterruptamente, e controlando
99,99% das ações, concluiu estar-se diante de hipótese que
ensejaria a imunidade recíproca tributária. O Min. Gilmar
Mendes também chamou atenção para a heterodoxia da
situação. Na mesma linha se expressou o Min. Cezar Peluso
que reiterou que a União teria expropriado praticamente a
totalidade do capital social e, com isso, incorporado de fato ao
seu patrimônio jurídico o hospital, conservando, por razões
desconhecidas, 0,01% do capital social em nome de
conselheiros antigos. Dessa forma, teria mantido a aparência
de uma sociedade anônima que se submeteria, de regra, ao
regime jurídico de empresa privada. Afirmou que isso,
entretanto, não seria suficiente, pois se trataria, na verdade,
de uma entidade pública por ser pública praticamente a
totalidade do capital social, pública sua finalidade e pública, no
sentido de potencialidade de exercício de poder, a direção do
hospital, haja vista que a União poderia decidir o que
quisesse, porque o 0,01% não significaria nada em termos de
votação. Após, pediu vista dos autos o Min. Dias Toffoli.RE
580264/RS, rel. Min. Joaquim Barbosa, 25.8.2010. (RE-
580264) (informativo 597 – Plenário)
ATO INFRACIONAL E PRINCÍPIO DA
INSIGNIFICÂNCIA
A Turma, por maioria, indeferiu habeas corpus em que se
pretendia a extinção de procedimento judicial de aplicação de
medida sócio-educativa de prestação de serviços à
comunidade a menor inimputável, instaurado em razão da
prática de ato infracional equiparado ao crime de furto. Na
espécie, o bem subtraído — uma bicicleta —, devidamente
restituído à vítima, havia sido avaliado em cento e vinte reais,
o que, segundo a impetração, implicaria a incidência do
princípio da insignificância ao fato. Reputou-se necessário não
considerar, à luz do referido postulado, apenas o valor
pretendido à subtração, sob pena de deixar de existir a
modalidade tentada de vários delitos. Nesse sentido, aduziu-
se que não se poderia confundir o pequeno valor do objeto
material do delito com a irrelevância da conduta do agente.
Ressaltou-se, ademais, que o bem fora restituído por
circunstâncias alheias à vontade do paciente — abordado por
policiais na posse da bicicleta — e que ele possuiria
envolvimento com drogas, utilizando-se da prática reiterada de
atos contra o patrimônio para manter o vício. Destacou-se, por
fim, que a medida sócio-educativa imposta seria proporcional
ao ato perpetrado e imperiosa à reintegração plena do menor
à sociedade. Vencido o Min. Gilmar Mendes, que deferia o
writ. HC 101144/RS, rel. Min. Ellen Gracie, 24.8.2010. (HC-
101144) (informativo 597 – 2ª Turma)
Fonte: Site oficial do Supremo Tribunal Federal
(informativo 596 e 597)
5

JULGADOS - STJ
NOVAS SÚMULAS
Súmula 457 Os descontos incondicionais nas operações
mercantis não se incluem na base de cálculo do ICMS. Rel.
Min. Eliana Calmon, em 25/8/2010.
Súmula 458 A contribuição previdenciária incide sobre a
comissão paga ao corretor de seguros. Rel. Min. Eliana
Calmon, em 25/8/2010.
Súmula 459 A Taxa Referencial (TR) é o índice aplicável, a
título de correção monetária, aos débitos com o FGTS
recolhidos pelo empregador mas não repassados ao fundo.
Rel. Min. Eliana Calmon, em 25/8/2010.
Súmula 460 É incabível o mandado de segurança para
convalidar a compensação tributária realizada pelo
contribuinte. Rel. Min. Eliana Calmon, em 25/8/2010.
Súmula 461 O contribuinte pode optar por receber, por meio
de precatório ou por compensação, o indébito tributário
certificado por sentença declaratória transitada em julgado.
Rel. Min. Eliana Calmon, em 25/8/2010.
Súmula 462 Nas ações em que representa o FGTS, a CEF,
quando sucumbente, não está isenta de reembolsar as custas
antecipadas pela parte vencedora. Rel. Min. Eliana Calmon,
em 25/8/2010.
Súmula 463 Incide imposto de renda sobre os valores
percebidos a título de indenização por horas extraordinárias
trabalhadas, ainda que decorrentes de acordo coletivo. Rel.
Min. Eliana Calmon, em 25/8/2010.
Súmula 464 A regra de imputação de pagamentos
estabelecida no art. 354 do Código Civil não se aplica às
hipóteses de compensação tributária. Rel. Min. Eliana Calmon,
em 25/8/2010.
ACP. LEGITIMIDADE. MPF. ENTIDADE
FILANTRÓPICA.
Na hipótese dos autos, foi ajuizada ação civil pública (ACP)
pelo parquet federal (recorrido) contra associação educacional
(recorrente), objetivando, entre outros temas, a declaração
judicial de nulidade do registro do certificado de entidade
filantrópica, tendo em vista a suposta distribuição de lucros.
Liminarmente, foi determinada a suspensão da eficácia do
referido certificado e de sua imunidade tributária. O primeiro
grau de jurisdição entendeu pela extinção do processo sem
julgamento de mérito, com base na ilegitimidade ativa ad
causam do Ministério Público Federal (MPF), em razão da
natureza fiscal do direito controvertido. Tal decisão foi
reformada pelo tribunal a quo, o qual determinou o
prosseguimento da ACP. No REsp, a recorrente sustenta,
entre outras alegações, violação dos arts. 3º e 267, VI, do
CPC. Portanto, cinge-se a questão à análise da legitimidade
ativa ad causam do MPF e da existência de legítimo interesse
a justificar o ajuizamento da mencionada ACP. Nesta instância
especial, observou-se que, no caso, a pretensão recursal
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excede os limites de tutela do interesse tributário do Estado,
atingindo o próprio interesse social que as entidades
filantrópicas visam promover. Ressalte-se que tais entidades,
por desenvolverem um trabalho de complementação das
atividades essenciais do Estado, possuem um patrimônio
social com características públicas, uma vez que é de uso
comum, mas relacionado com o uso da própria sociedade.
Assim, o patrimônio público investido na entidade assistencial,
decorrente da isenção tributária concedida, deve ser revertido
em proveito das atividades assistenciais promovidas, dada a
nítida função social que a entidade propõe-se a prestar. O não
cumprimento dessas atividades, por desvio de finalidade,
caracterizaria agressão à moralidade administrativa, visto que
refletiria na consecução da própria finalidade social (no caso,
na prestação dos serviços de educação aos seus respectivos
alunos – que pagam uma mensalidade subsidiada em razão
de concessão da isenção tributária – e na prestação de
atividades filantrópicas à comunidade). Dessarte, a emissão
indevida do certificado de entidade de fins filantrópicos poderia
afetar o interesse social como um todo, ofendendo não só o
patrimônio público, bem como a legítima expectativa de que a
entidade filantrópica reverteria em proveito da sociedade os
subsídios tributários concedidos, até porque eles caracterizam
investimento indireto do Estado. Dessa forma, à semelhança
de recente entendimento do STF em repercussão geral (vide
Informativo do STF n. 595) – o parquet possui legitimidade
ativa ad causam para propor a referida ACP, uma vez que
configurada grave ofensa ao patrimônio público, ao interesse
social e à moralidade administrativa –, estando assim,
plenamente legitimado para atuar na defesa do interesse
coletivo, por evitar que uma entidade que se apresente como
assistencial faça jus a uma isenção tributária indevida. Nesse
panorama, o Min. Teori Albino Zavascki destacou que a
restrição estabelecida no art. 1º, parágrafo único, da Lei n.
7.347/1985 não alcança ação visando à anulação de atos
administrativos concessivos de benefícios fiscais,
alegadamente ilegítimos e prejudiciais ao patrimônio público,
cujo ajuizamento pelo MP decorre de sua função institucional
estabelecida pelo art. 129, III, da CF/1988 e art. 5º, III, b, da
LC n. 75/1993, de que trata a Súm. n. 329-STJ. Com essas
considerações, a Turma conheceu parcialmente do recurso e,
nessa parte, negou-lhe provimento. Precedentes citados do
STF: RE 576.155-DF; do STJ: REsp 1.120.376-SP, DJe
21/10/2009; REsp 776.549-MG, DJ 31/5/2007; REsp 610.235-DF, DJ
23/4/2007, e REsp 417.804-PR, DJ 16/5/2005. REsp 1.101.808-SP,
Rel. Min. Hamilton Carvalhido, julgado em 17/8/2010. (informativo
443 – 1ª Turma)
CONCURSO PÚBLICO. DESISTÊNCIAS. OUTRAS
NOMEAÇÕES.
Trata-se de RMS no qual a questão cinge-se a saber se, em
concursos públicos, as vagas não preenchidas em razão da
desistência de candidatos convocados geram direito subjetivo
aos outros seguintes na ordem de classificação. Para a Min.
Relatora, na hipótese dos autos, ficou devidamente
comprovado que os impetrantes, ora recorrentes, foram
aprovados no concurso para provimento do cargo de analista
de administração pública – arquivista, sendo classificados nas
posições 85º e 88º, bem como que foram convocados 37
novos candidatos, alcançando a 83º colocação, e também
ficou comprovada, documentalmente, a desistência de, pelo
menos, cinco candidatos convocados na segunda chamada,
6
abarcando as colocações ocupadas pelos recorrentes.
Evidenciou-se, assim, a presença do direito líquido e certo
reclamado. Diante disso, a Turma deu provimento ao recurso,
visto que a atual jurisprudência deste Superior Tribunal tem
entendido que o desinteresse dos candidatos convocados, ou
mesmo sua desclassificação em razão do não preenchimento
de determinados requisitos, gera, para os seguintes na ordem
de classificação, direito subjetivo à nomeação. Precedentes
citados: RMS 19.635-MT, DJ 26/11/2007; RMS 27.575-BA, DJe
14/9/2009, e RMS 26.426-AL, DJe 19/12/2008. RMS 32.105-DF, Rel.
Min. Eliana Calmon, julgado em 19/8/2010. (informativo 443 – 2ª
Turma)
INDENIZAÇÃO. PERDA. CHANCE. ELEIÇÃO.
O tribunal a quo deu parcial provimento à apelação interposta
pelos ora recorrentes para reduzir o valor da indenização
imposta pela sentença, que os condenou ao pagamento de
danos morais e materiais ao recorrido, por, às vésperas do dia
da eleição municipal, haver veiculado falsa notícia referente à
sua candidatura ao cargo de vereador, não tendo sido eleito
por apenas oito votos. Assim, a Turma negou provimento ao
recurso, reiterando o entendimento de que é possível a
indenização pelo benefício cuja chance a parte prejudicada
tenha perdido a oportunidade de concretizar, segundo um
critério de probabilidade. Não se trata de reparar a perda de
uma simples esperança subjetiva, em conferir ao lesado a
integralidade do que esperava caso obtivesse êxito ao usufruir
plenamente sua chance. É necessário que tenha ocorrido um
ato ilícito e, daí, decorresse a perda da chance de obter o
resultado que beneficiaria o lesado. Precedentes citados: REsp
1.104.665-RS, DJe 4/8/2009; REsp 965.758-RS, DJe 3/9/2008; REsp
1.079.185-MG, DJe 4/8/2009, e REsp 788.459-BA, DJ 13/3/2006.
REsp 821.004-MG, Rel. Min. Sidnei Beneti, julgado em 19/8/2010.
(informativo 443 – 3ª Turma)
CIRURGIA ESTÉTICA. INDENIZAÇÃO. QUELOIDES.
Trata-se, na origem, de ação de indenização por danos morais
e estéticos, ajuizada pela ora recorrente contra o recorrido, na
qual alega que foi submetida a uma cirurgia estética
(mamoplastia de aumento e lipoaspiração), que resultou em
grandes lesões proliferativas – formadas por tecidos de
cicatrização – nos locais em que ocorreram os cortes da
operação. Ora, o fato de a obrigação ser de resultado, como o
caso de cirurgia plástica de cunho exclusivamente
embelezador, não torna objetiva a responsabilidade do
médico, ao contrário do que alega a recorrente. Permanece
subjetiva a responsabilidade do profissional de Medicina, mas
se transfere para o médico o ônus de demonstrar que os
eventos danosos decorreram de fatores alheios à sua atuação
durante a cirurgia. Assim, conforme o acórdão recorrido, o
laudo pericial é suficientemente seguro para afirmar a
ausência de qualquer negligência do cirurgião. Ele não poderia
prever ou evitar as intercorrências registradas no processo de
cicatrização da recorrente. Assim, não é possível pretender
imputar ao recorrido a responsabilidade pelo surgimento de
um evento absolutamente casual, para o qual não contribuiu.
A formação do chamado queloide decorreu de característica
pessoal da recorrente, e não da má atuação do recorrido.
Ademais, ao obter da recorrente, por escrito, o termo de
consentimento, no qual explica todo o procedimento,
informando-lhe sobre os possíveis riscos e complicações pós-
cirúrgicos, o recorrido agiu com honestidade, cautela e
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segurança. Logo, a Turma negou provimento ao recurso.
REsp 1.180.815-MG, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em
19/8/2010. (informativo 443 – 3ª Turma)
REPETITIVO. ICMS. FATO GERADOR.
Ao julgar recurso repetitivo (art. 543-C do CPC e Res. n.
8/2008-STJ), a Seção reiterou o entendimento de que o
deslocamento de bens ou mercadorias entre estabelecimentos
de uma mesma empresa não se subsume à hipótese de
incidência do ICMS, porquanto, para a ocorrência do fato
imponível é imprescindível a circulação jurídica da mercadoria
com a transferência da propriedade. Assim, não constitui fato
gerador do referido tributo o simples deslocamento de
mercadoria de um para outro estabelecimento do mesmo
contribuinte (Súm. n. 166-STJ). Precedentes citados do STF:
AgRg no AI 618.947-MG, DJe 25/3/2010; AgRg no AI 693.714-
RJ, DJe 21/8/2009; do STJ: AgRg nos EDcl no REsp
1.127.106-RJ, DJe 17/5/2010; AgRg no Ag 1.068.651-SC, DJe
2/4/2009; AgRg no AgRg no Ag 992.603-RJ, DJe 4/3/2009;
AgRg no REsp 809.752-RJ, DJe 6/10/2008, e REsp 919.363-
DF, DJe 7/8/2008. REsp 1.125.133-SP, Rel. Min. Luiz Fux,
julgado em 25/8/2010. (informativo 444 – 1ª Seção)
ACP. DESCONSTITUIÇÃO. SENTENÇA. DANO.
ERÁRIO.
Trata-se de imóvel discutido em ação reivindicatória que
pertencia originariamente à companhia de desenvolvimento
industrial estadual, e que foi vendido à firma individual dos
recorridos e, em razão de sua inadimplência, o imóvel foi
retomado pela companhia. Sucede que, mesmo inadimplentes
com as prestações da compra e venda, um dos recorridos
firmou empréstimo com banco do Estado, por meio de outra
empresa da qual era sócio, dando em garantia o mesmo
imóvel. Posteriormente, deu-se novamente sua inadimplência
e o banco o executou, adjudicando o imóvel. Contudo, a
companhia estadual já havia retomado o bem e repassado a
terceiros, não chegando o banco a tomar posse dele. Anotou-
se que aquele recorrido propôs demanda para rescindir a carta
de adjudicação, obtendo decisão favorável. Então, em
seguida, os dois recorridos promoveram ação reivindicatória
apenas contra o banco, pleiteando, como pedido principal, a
restituição do bem ofertado em garantia e, subsidiariamente, a
condenação do banco ao pagamento de indenização em razão
da suposta perda da posse do imóvel, pretensão que foi
acolhida pelo órgão julgador. Observou-se que a ação
reivindicatória só foi ajuizada após a retomada e a alienação
do imóvel pela companhia, no entanto ela não foi chamada
para compor essa lide. Diante desses fatos é que o parquet
estadual pleiteou, via ação civil pública (ACP), desconstituir a
sentença proferida em ação reivindicatória, que condenou o
banco estadual a indenizar os recorridos em quase R$ 2
milhões. No entanto, o juiz extinguiu a ACP sem resolução de
mérito (art. 267, VI, do CPC) e entendeu que o pedido de
anulação não guardaria pertinência com o objetivo dessa
ação. Por sua vez, o TJ negou provimento ao apelo do MP,
entendendo que a eventual nulidade da sentença por ausência
de citação do litisconsorte passivo necessário deve ser
dirimido por meio de querela nullitatis insanabilis, visto ser a
ACP via inadequada à declaração de nulidade de sentença já
atingida pela coisa julgada. A Min. Relatora anotou que, no
recurso, não há questionamento acerca do mérito da questão
de fundo, ou seja, se a companhia era realmente litisconsorte
passiva necessária, mas tão-somente sobre a viabilidade de
ajuizamento de ACP pelo MP com objetivo de obter a
desconstituição de sentença nula ou inexistente que tenha
causado dano ao patrimônio público. Por outro lado, assevera
que a citação do litisconsorte passivo necessário, no caso a
companhia estadual, constitui pressuposto processual
indispensável à regular formação do contraditório. Assim, a
sentença proferida em processo que tramitou sem a citação de
litisconsorte necessário está impregnada de vício insanável
que pode ser impugnado por meio de qualquer ação autônoma
declaratória, seja ela individual ou coletiva, mesmo após o
transcurso do prazo decadencial para ajuizamento da ação
rescisória. Segundo a Min. Relatora, não há justificativa para
negar a legitimidade ao MP para, por meio de ACP, impugnar
sentença com vício transrescisório. Nesses casos, explica que
o parquet age como substituto processual da coletividade
lesada e tem interesse na anulação do ato lesivo ainda que o
ato seja judicial. Diante do exposto, a Turma deu provimento
ao recurso, determinando o retorno dos autos ao juízo de 1º
grau para que examine o mérito da demanda. Precedentes
citados: REsp 1.015.133-MT, DJe 23/4/2010; REsp 622.405-SP, DJ
20/9/2007; REsp 1.162.074-MG, DJe 26/3/2010; REsp 12.586-SP, DJ
4/11/1991; REsp 194.029-SP, DJ 2/4/2007, e REsp 1.009.246-RN,
DJe 11/9/2008. REsp 445.664-AC, Rel. Min. Eliana Calmon, julgado
em 24/8/2010. (informativo 444 – 2ª Turma)
ALIMENTOS. LEGITIMIDADE. MP.
O menor que necessita dos alimentos em questão reside com
sua genitora em comarca não provida de defensoria pública.
Contudo, é certo que o MP tem legitimidade para propor ações
de alimentos em favor de criança ou adolescente,
independentemente da situação em que se encontra ou
mesmo se há representação por tutores ou genitores (art. 201,
III, da Lei n. 8.069/1990 – ECA). Já o art. 141 desse mesmo
diploma legal é expresso ao garantir o acesso da criança ou
adolescente à defensoria, ao MP e ao Judiciário, o que leva à
conclusão de que o MP, se não ajuizasse a ação,
descumpriria uma de suas funções institucionais (a curadoria
da infância e juventude). Anote-se que a Lei de Alimentos
aceita a postulação verbal pela própria parte, por termo ou
advogado constituído nos autos (art. 3º, § 1º, da Lei n.
5.478/1968), o que demonstra a preocupação do legislador em
garantir aos necessitados a via judiciária. A legitimação do
MP, na hipótese, também decorre do direito fundamental de
acesso ao Judiciário (art. 5º, LXXIV, da CF/1988) ou mesmo
do disposto no art. 201 do ECA, pois, ao admitir legitimação de
terceiros para as ações cíveis em defesa dos direitos dos
infantes, reafirma a legitimidade do MP para a proposição
dessas mesmas medidas judiciais, quanto mais se vistas as
incumbências dadas ao parquet pelo art. 127 da CF/1988. A
alegação sobre a indisponibilidade do direito aos alimentos
não toma relevo, visto não se tratar de interesses meramente
patrimoniais, mas, sim, de direito fundamental de extrema
importância. Precedentes citados: REsp 510.969-PR, DJ
6/3/2006, e RHC 3.716-PR, DJ 15/8/1994. REsp 1.113.590-
MG, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 24/8/2010.
(informativo 444 – 3ª Turma)
REVISÃO. BENEFÍCIO. PISO NACIONAL. SALÁRIOS.
A Seção julgou procedente a ação e reiterou a jurisprudência
assente, ao entender que a revisão de benefícios
previdenciários, estabelecida no art. 58 do ADCT, deve ser
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realizada com base no Piso Nacional de Salários, devendo o
salário-mínimo de referência ser utilizado apenas no período
de setembro de 1987 até março de 1989, ou seja, durante a
vigência do DL n. 2.351/1987. AR 3.718-SP, Rel. Min. Felix
Fischer, julgada em 25/8/2010. (informativo 444 – 3ª Seção)
CITAÇÃO. GREVE. PROCURAÇÃO. CÓPIA.
A citação promovida durante greve do Judiciário é válida.
Assim, cabe ao advogado da parte acompanhar o desenrolar
do movimento grevista e se cientificar do início da contagem
dos prazos processuais. Quanto à representação processual
da recorrida, anote-se que este Superior Tribunal tem
jurisprudência de que se presume verdadeira a procuração
juntada por cópia aos autos e que cabe à parte contrária
impugnar sua autenticidade. Na hipótese, houve a revelia do
recorrente, que não promoveu a referida impugnação, a
consolidar a presunção de validade do documento.
Precedentes citados: EREsp 1.015.275-RS, DJe 6/8/2009, e
AgRg no Ag 563.189-SP, DJ 16/11/2004. REsp 1.153.218-SP,
Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 24/8/2010. (informativo
444 – 3ª Turma)
ALIMENTOS TRANSITÓRIOS.
A estipulação de alimentos transitórios (por tempo certo) é
possível quando o alimentando ainda possua idade, condição
e formação profissional compatíveis com sua provável
inserção no mercado de trabalho. Assim, a necessidade de
alimentos perdura apenas até que se atinja a aguardada
autonomia financeira, pois, nesse momento, não mais
necessitará da tutela do alimentante, então, liberado da
obrigação (que se extinguirá automaticamente). REsp
1.025.769-MG, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em
24/8/2010. (informativo 444 – 3ª Turma)
MONITÓRIA. DECISÃO. CONVERSÃO.
A decisão que converte o mandado monitório em título
executivo judicial tem a natureza de sentença (art. 1.102-C do
CPC), pois pressupõe uma decisão com resolução de mérito
(art. 269 do mesmo codice). Por outro lado, essa decisão não
confere executividade ao documento que acompanha a inicial
da monitória. Ela reconhece, sim, que é devida a obrigação
nele subscrita, na forma em que foi apresentado na inicial da
monitória (quantum), constituindo, dessa forma, o título
executivo judicial. Assim, não há como dar contornos de
cobrança à ação monitória. Precedente citado: REsp 712.575-
DF, DJe 2/5/2006. REsp 1.120.051-PA, Rel. Min. Massami
Uyeda, julgado em 24/8/2010. (informativo 444 – 3ª Turma)
DANOS MORAIS. EXECUÇÃO INDEVIDA.
Trata-se de REsp em que se discute a responsabilidade da
recorrida e a consequente indenização por danos morais à
recorrente pela negativação de seu nome efetuada por órgão
de proteção ao crédito, tendo em vista que tal negativação
deu-se em decorrência de ação de execução indevidamente
ajuizada pela recorrida em desfavor da recorrente. A Turma
conheceu parcialmente do recurso, mas lhe negou provimento,
por entender que a responsabilidade da recorrida não se
afigura na espécie, pois seu direito de ação não pode ser
interpretado como gerador do pretenso dano moral, haja vista
que faz parte dos direitos constitucionalmente garantidos o
acionamento da máquina judiciária. Ressaltou-se que,
somente na hipótese de comprovada má-fé da recorrida em
8
provocar a prestação jurisdicional do Estado em lide
evidentemente temerária, poder-se-ia perquirir sobre os danos
invocados. No caso, o tribunal a quo expressamente não
reconheceu tal ocorrência. Ademais, pelo princípio da
publicidade imanente, o qual se reconhece hígido no STJ, o
próprio banco de dados autonomamente procede à inscrição,
pois se cuida de informação constante do cartório de
distribuição de feitos judiciais, de ampla publicidade. REsp
780.583-DF, Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, julgado em
24/8/2010. (informativo 444 – 4ª Turma)
HC. FICHA LIMPA.
A Turma não conheceu de habeas corpus impetrado com o
intuito de anular condenação pelo delito de uso de documento
falso, cuja punibilidade já foi extinta pela prescrição. Segundo
a Min. Relatora, o referido remédio constitucional não é a via
adequada para afastar as consequências eleitorais
estabelecidas pela LC n. 135/2010 (Lei da ―Ficha Limpa‖),
porquanto inexistente, em tais hipóteses, ameaça ao direito de
locomoção do paciente. Precedentes citados do STF: do STJ:
/2007, e HC 117.231-RS, DJe 19/4/2010. HC 166.977-MG, Rel. Min.
Laurita Vaz, julgado em 26/8/2010. (informativo 444 – 5ª Turma)
VENCIMENTOS. JUIZ SUBSTITUTO.
A Turma deu provimento ao recurso especial para estabelecer
que o art. 124 da LC n. 35/1979 (Loman), o qual dispõe acerca
do recebimento de diferença de vencimentos, não se aplica às
hipóteses em que juiz substituto é designado para o exercício
das atribuições do cargo em comarca onde não haja juiz
titular. Segundo a Min. Relatora, além de a substituição ser
condição inerente ao cargo de magistrado substituto, o aludido
dispositivo é direcionado aos juízes que, já titulares de
instância inferior, são convocados em substituição aos de
instância superior, motivo pelo qual não há de se falar em
ocorrência de desvio de função. Precedente citado do STF:
RE 110.357-SP, DJ 10/10/1986. REsp 839.317-PB, Rel. Min.
Laurita Vaz, julgado em 26/8/2010. (informativo 444 – 5ª
Turma)
BENEFÍCIO PREVIDENCIÁRIO. FRAUDE.
SEQUESTRO.
A Turma deu provimento a recurso especial interposto por
beneficiária de pensão por morte, denunciada pela suposta
prática do delito tipificado no art. 171, § 3º, do CP (obtenção
fraudulenta de benefício previdenciário). Segundo o Min.
Relator, mostra-se inviável, na hipótese dos autos, o sequestro
da importância percebida pela recorrente, tendo em vista o
seu caráter alimentar e a inexistência de decisão judicial que
tenha declarado a ilegalidade de seu pagamento, ato
administrativo dotado da presunção de legitimidade. REsp
1.158.411-RJ, Rel. Min. Felix Fischer, julgado em 26/8/2010.
(informativo 444 – 5ª Turma)
CONCURSO PÚBLICO. CONVOCAÇÃO. LIMITE.
VAGAS.
A Turma reiterou o entendimento de que os candidatos
aprovados em determinada fase do concurso público que não
se classificaram dentro do limite de vagas previsto no edital
têm mera expectativa de direito de participarem da etapa
subsequente do certame. No caso, o edital previa que
somente os candidatos habilitados até o 95º lugar nas provas
objetivas e de conhecimentos específicos seriam convocados
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para a realização dos exames médicos. Como o recorrente
classificou-se em 116º lugar, não tem direito líquido e certo a
participar do curso de formação profissional, mas mera
expectativa de direito. Precedentes citados: AgRg no REsp
768.539-RJ, DJe 1º/12/2008; RMS 24.971-BA, DJe 22/9/2008,
e RMS 25.394-BA, DJe 5/5/2008. RMS 21.528-MA, Rel. Min.
Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 24/8/2010.
(informativo 444 – 6ª Turma)
Fonte: Site oficial do Superior Tribunal de Justiça
(informativo 443 e 444)
NOVIDADES LEGISLATIVAS
LEI Nº 12.321, DE 08 DE SETEMBRO DE 2010.
Dispõe sobre a criação de cargos e funções nos Quadros de
Pessoal dos ramos do Ministério Público da União.
LEI Nº 12.322, DE 09 DE SETEMBRO DE 2010.
Transforma o agravo de instrumento interposto contra decisão
que não admite recurso extraordinário ou especial em agravo
nos próprios autos, alterando dispositivos da Lei no 5.869, de
11 de janeiro de 1973 - Código de Processo Civil.
NOTÍCIAS JURÍDICAS
CIRCULAÇÃO DE MERCADORIA ENTRE FILIAIS
NÃO GERA ICMS
Não constitui fato gerador de Imposto sobre Circulação de
Mercadorias e Serviços (ICMS) o simples deslocamento de
mercadoria de um estabelecimento para outro do mesmo
contribuinte em estados diferentes. O entendimento é da 1ª
Seção do Superior Tribunal de Justiça, a que chegou em
julgamento de Recurso Representativo de Controvérsia,
seguindo o rito do artigo 543-C do Código de Processo Civil,
criado pela Lei de Recursos Repetitivos.
O relator foi o ministro Luiz Fux. A posição foi unânime na
Seção e levou em conta diversos precedentes sobre a
questão, não só do STJ, mas também do Supremo Tribunal
Federal. O ministro ainda citou em seu voto a Súmula
166/STJ. Agora, o mesmo entendimento deve ser aplicado em
julgamentos similares em tribunais de todo o país.
O recurso analisado é da IBM Brasil Indústria, Máquinas e
Serviços Ltda. A empresa contestava uma execução fiscal do
fisco paulista quanto à incidência de ICMS sobre operação de
transferência de equipamentos do seu ativo permanente em
São Paulo para outro estabelecimento, situado no Rio de
Janeiro. A IBM teria emitido nota fiscal regularmente,
informando sobre a isenção que beneficiava a referida
operação.
Em primeiro grau, a IBM teve êxito. Foi reconhecida a
inexistência de fato gerador do ICMS. Mas a fazenda estadual
apelou, e o Tribunal de Justiça de São Paulo reformou o
entendimento. A empresa, então, recorreu ao STJ.
O ministro Fux explicou que a chamada ―circulação de
mercadorias‖ de que fala o artigo 155 da Constituição Federal
refere-se à circulação jurídica, que pressupõe efetivo ato
mercantil, com a finalidade de obter lucro, transferindo-se a
titularidade.
9
Assim, o deslocamento de bens ou mercadorias entre
estabelecimentos de uma mesma empresa, por si, não implica
incidência do ICMS, porque para ocorrer o fato gerador é
imprescindível a circulação jurídica da mercadoria com a
transferência da propriedade.
Durante o trâmite do recurso, a IBM depositou o valor cobrado
pela fazenda estadual, para que fosse suspensa a
exigibilidade do crédito tributário, ―unicamente em virtude de
iminente participação em concorrências públicas‖. Agora, com
a decisão do STJ, a empresa deverá ingressar com pedido
para reaver o valor. Com informações da Assessoria de
Imprensa do STJ. REsp 1.125.133
Fonte: Revista Consultor Jurídico – 03/09/10
STF EXIGE NOVA PROCURAÇÃO EM AÇÃO
RESCISÓRIA
por MARIANA GHIRELLO [1]
A Ação Rescisória exige nova procuração, mesmo quando
aquela que consta nos autos principais dá poderes amplos ao
advogado. O entendimento foi definido pela maioria do
Plenário do Supremo Tribunal Federal na sessão do dia 18 de
agosto. O ministro Marco Aurélio ficou vencido, se disse
perplexo com a decisão dos colegas e questionou:
―outorgados os poderes por prazo indeterminado, vamos
limitar no tempo o instrumento que é a procuração?‖.
Para o ministro Marco Aurélio, exigir nova procuração é uma
forma de ―prejudicar aquele que o princípio visa proteger — o
recorrente‖. "Fico vencido na conversão e, na matéria de
fundo, ainda estou aqui com a minha perplexidade, no que
jurisprudencialmente se limita a vigência do instrumento de
mandato, credenciando o profissional da advocacia",
lamentou. A corte rejeitou a Ação Rescisória porque não havia
nova procuração.
Na discussão sobre a exigência de uma nova procuração em
Ação Rescisória, o ministro Ayres Britto afirmou que seu
entendimento é no sentido de que é necessário o novo
documento. Marco Aurélio argumentou que o documento
anterior não é específico para uma ação apenas, mas para
todas.
O presidente da Corte, ministro Cezar Peluso disse que a
renovação do documento é importante, visto que se trata de
uma nova ação. ―A rescisória é uma outra causa, portanto,
pede outro contrato de mandato‖, ressaltou. A relatora do
processo, ministra Ellen Gracie, também destacou que embora
a procuração dê poderes amplos, ela não atinge a Ação
Rescisória.
Ao acompanhar o voto da ministra relatora, o ministro Dias
Toffoli lembrou de um caso concreto que justificaria a
exigência da nova procuração. Segundo o ministro, a Ação
Rescisória que ia julgar trazia nos autos uma cópia de uma
procuração de mais de 15 anos. Quando ele solicitou que o
advogado regularizasse a documentação, ficou sabendo que a
parte tinha morrido.
Para Toffoli, a Ação Rescisória é uma nova ação e, portanto, a
procuração antiga não legitima para a nova. ―Até porque ela
traz consequências à parte‖, reforça. Na mesma linha, a
ministra Cármen Lúcia acrescenta que a parte poderia até
querer outro advogado, ―como normalmente acontece, já que
ele perdeu‖.
O ministro Toffoli completa: ―eu só trouxe isso como exemplo
de um caso em que, se não tivesse dado o despacho pedindo
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a diligência, nós estaríamos processando um processo em
nome de alguém já falecido‖.
O presidente do Supremo finaliza dizendo que ―não custa
nada juntar uma nova procuração ao processo se a parte
estiver viva‖. Por fim, os ministros negaram provimento aos
Embargos de Declaração na Ação Rescisória.
[1] MARIANA GHIRELLO é repórter da revista Consultor
Jurídico.
Fonte: Revista Consultor Jurídico – 03/09/10
INCIDE IR SOBRE INDENIZAÇÃO POR HORAS
EXTRAS
A 1ª Seção do Superior Tribunal de Justiça editou a Súmula
463, pacificando o entendimento da Corte sobre a incidência
do Imposto de Renda sobre os valores recebidos a título de
indenização por horas extraordinárias trabalhadas, ainda que
decorrentes de acordo coletivo.
Aprovada por unanimidade, a súmula tem como referência
decisões de Recursos Especiais submetidos ao rito dos
recursos repetitivos, em que um caso é selecionado como
paradigmático para análise dos outros que tratam da mesma
temática.
No julgamento dos Embargos em Recurso Especial 670.514, a
1ª Seção entendeu que a indenização paga pela Caixa
Econômica Federal a advogados da própria instituição, por
força de acordo coletivo, tem caráter remuneratório e gera
aumento patrimonial e, portanto, está sujeita à incidência de
Imposto de Renda. O acordo estabeleceu, para os advogados
da Caixa, jornada de trabalho de oito horas diárias. A
indenização, no valor de R$ 62.443, foi paga para compensá-
los pelo não cumprimento da Lei 8.906/1994, que estabelece
jornada diária de quatro horas.
Para o relator do caso, ministro Herman Benjamin, a
indenização recebida pelos advogados da CEF não é para
recompor redução em seu patrimônio. Segundo ele, o caso se
equiparava a lucros cessantes, pois a indenização se refere ao
pagamento de eventuais horas extras, constituindo acréscimo
patrimonial para os advogados que a receberam. Assim, o
pagamento está sujeito ao Imposto de Renda.
Também foram usados para a fundamentação da súmula os
artigos 43 do CNT e 543-C do CPC e a Resolução 8 do STJ, e
os Eresps 666.288, 670.514, 979.765 e 939.974 e o Resp
1.049.748. Com informações da Assessoria de Imprensa do
STJ.
Fonte: Revista Consultor Jurídico – 06/09/10
BANCA PODERÁ TER UM MEMBRO DA PRIMEIRA
INSTÂNCIA
A comissão organizadora de concurso público para investidura
no cargo de juiz federal substituto pode, a partir de agora, ser
integrada por um juiz federal de primeira instância. O
Conselho da Justiça Federal, por maioria, decidiu alterar a
Resolução 67/2009, que estabelece normas para a realização
desses concursos no âmbito da Justiça Federal de primeiro e
segundo graus.
No mesmo processo, o CJF decidiu ainda alterar outros
dispositivos da mesma Resolução no sentido de permitir que
os valores arrecadados com a taxa de inscrição no concurso
possam ser repassados ao tribunal regional federal, no caso
deste ser o realizador do certame. A sessão do CJF foi
realizada em 31 de agosto, na nova sede do órgão.
10
Em sua redação original, a Resolução 67 estabelecia que a
comissão do concurso deve ser composta por cinco titulares,
sendo três membros do tribunal regional federal, um professor
da faculdade de Direito oficial ou reconhecida, e um advogado
indicado pela Ordem dos Advogados do Brasil (OAB). Com a
mudança aprovada, em vez de três membros do tribunal
regional, passam a ser dois membros do tribunal e um juiz
federal de primeira instância.
O pedido de alteração da Resolução foi feito pela Associação
dos Juízes Federais do Rio Grande do Sul (Ajufergs) e pela
Associação dos Juízes Federais do Rio de Janeiro e Espírito
Santo (Ajuferjes). O relator do processo no CJF,
desembargador federal Luiz Alberto Gurgel de Faria,
presidente do Tribunal Regional Federal da 5ª Região, votou
pelo indeferimento do primeiro pedido, tendo sido vencido
neste ponto.
O segundo pedido foi encaminhado ao CJF pelo Tribunal
Regional Federal da 4ª Região. O tribunal argumentou que a
Resolução 94/2009 alterou a Resolução 67, passando a
permitir que a primeira etapa do concurso seja executada
tanto por instituição especializada — neste caso contratada
pelo CJF — ou pela própria comissão do concurso — ficando
a realização do concurso, neste último caso, sob a
responsabilidade do tribunal regional respectivo.
―A fim de racionalizar e desburocratizar a movimentação de
tais recursos financeiros, deve ser acolhido o pleito do TRF-4,
passando as quantias apuradas com a taxa de inscrição, em
tal caso, a serem vertidas diretamente aos regionais
responsáveis pela realização integral do certame‖, justifica o
relator. Com informações da Assessoria de Imprensa do CJF.
Fonte: Revista Consultor Jurídico – 07/09/10
EMPRESA NÃO AGIU EM CONLUIO EM CONTRATO,
DECIDE STJ
É indispensável a demonstração de má-intenção para que o
ato ilegal e ímprobo adquira status de improbidade. O
entendimento é da 1ª Seção do Superior Tribunal de Justiça e
foi firmado em julgamento que restabeleceu decisão do
Tribunal de Justiça de São Paulo. A segunda instância
entendeu que não há comprovação de que a empresa
contratada agiu em conluio com o representante da
administração.
O relator dos Embargos de Divergência foi o ministro Teori
Albino Zavascki. O caso diz respeito a uma empresa de São
Paulo condenada pela 2ª Turma em ação de improbidade
administrativa por ter firmado com a administração pública
contrato para fornecimento de medicamento sem licitação.
Justificativa: emergência.
O ministro Teori afirmou que o elemento subjetivo é essencial
à configuração da improbidade. Ele explicou que se exige dolo
para que se configurem as hipóteses típicas do artigo 9º e
artigo 11 da Lei 8.429/1992. E exige-se pelo menos culpa, nas
hipóteses do artigo 10 da mesma lei.
No caso analisado, o TJ de São Paulo entendeu que não
havia comprovação de que a empresa contratada agiu em
conluio com o representante da administração, com dolo ou
culpa, que houve superfaturamento e que a contratada foi
tratada com protecionismo. Com informações da Assessoria
de Imprensa do STJ. Eresp 479.812º.
Fonte: Revista Consultor Jurídico – 08/09/10
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PASSOU A PROVA.....O QUE FAZER???
Passou a Prova do Concurso Público: O QUE
FAZER?
por Rogerio Neiva [1]
Ao longo do processo de busca da aprovação no concurso
público, havendo uma intensa mobilização e implementação
de esforços para determinada prova, principalmente sendo
uma prova em relação à qual há grandes expectativas, é
natural que muitos candidatos fiquem em dúvida em relação
ao rumo a seguir posteriormente. O objetivo do presente texto
é tecer algumas ponderações acerca deste tema.
O caso do concurso público do MPU é emblemático.
Foram mais de 750 mil candidatos inscritos. E, inegavelmente,
houve uma intensa e significativa mobilização. Porém, esta
mesma dinâmica pode ser aplicada ao comportamento de
candidatos a diversos outros concursos públicos, para várias
outras carreiras.
Mas um primeiro aspecto relevante, a ser considerado
inicialmente, é que, em tese, ao longo da trajetória de
candidatos a concursos públicos, podemos estar numa
situação na qual, por um lado, estamos empenhados na
preparação para algum ou alguns concursos públicos que
ocorrem de forma cíclica. Por outro lado, podemos nos
mobilizar em torno de determinado concurso específico, numa
ocasião específica.
No primeiro caso, o candidato acaba por ter uma postura
que tende a se enquadrar num perfil de longo prazo. Seria a
situação, por exemplo, de um candidato que busca a carreira
fiscal e presta concurso para cargos desta natureza em
diversas unidades da federação. Ou seja, este candidato não
promove uma mobilização de ocasião única. O mesmo poderia
ocorrer com aquele que pretende um cargo de carreira policial,
almejando como objetivo maior a Polícia Federal, mas se
mobiliza e acompanha os concursos públicos da Polícia Civil
de alguns Estados da Federação. No caso daqueles que
almejam a Magistratura da União (Juiz do Trabalho ou Juiz
Federal) ou o Ministério Público Estadual (Promotor de
Justiça), este comportamento é muito comum. No universo do
pessoal que presta concurso público para Juiz do Trabalho, há
uma expressão criada em tom de brincadeira de que haveria o
―TRTur‖, na medida em que, dada a uniformidade de programa
e regras do edital, muitos candidatos prestam concursos em
diversas Regiões.
Noutro sentido, no caso dos candidatos que se mobilizam
em torno de um concurso público específico, é natural que
esta mobilização tenha um foco de ocasião única. Por
exemplo, vamos imaginar um candidato que se mobilizou em
torno do concurso público do MPU, a partir da publicação do
edital ou da sua iminência, não tendo imaginado que teria que
se mobilizar para outro concurso público. Traduzindo, em
outras palavras: elege aquele concurso como a oportunidade
única de busca de uma carreira pública. Obviamente que este
candidato tende a trabalhar com uma perspectiva de curto
prazo. Ainda que conscientemente não reconheça tal
compreensão.
Diante destas possibilidades, a primeira ponderação que
levanto é de que o concurso público precisa ser encarado
como um objetivo de longo prazo. E sustento tal tese não
apenas por uma questão de viabilidade, mas também de
11
gestão das condições emocionais. Ou seja, encarar a
preparação para o concurso público como uma meta de curto
prazo é inviável e traz uma série de conseqüências em termos
de frustrações ao candidato.
Não custa lembrar que, conforme tenho sustentado, a
preparação para o concurso público deve ser encarada como
um verdadeiro empreendimento. Um empreendimento de
natureza cognitiva e intelectual. Isto é, qual é o objetivo da
preparação para o concurso público? No plano mediato e
finalístico maior trata-se, obviamente, da aprovação. Mas no
plano imediato, o objetivo consiste na apropriação intelectual
de um conjunto de informações passíveis de cobrança no
momento da prova.
E esta necessidade de compreensão de longo prazo
decorre não apenas do tamanho do objeto de conhecimento a
ser intelectualmente apropriado, ou seja, a quantidade de
matérias e conteúdos a serem estudados, mas também
considerando a complexidade dos processos cognitivos a
serem desenvolvidos, para a efetiva apropriação intelectual.
Não tenho dúvida de que a fórmula mágica que vai garantir
resultados de curto prazo e sem o esforço necessário não
existe.
Faço tal afirmação com base em fundamentos científicos,
avaliando o processo cognitivo, mas principalmente empíricos.
Faz mais de uma década que vivo o universo da preparação
para concursos públicos, seja considerando a fase de
candidato, seja no âmbito do trabalho de professor de cursos
preparatórios.
Como venho reiteradamente sustentado, não há ―almoço
grátis‖. No mesmo sentido, não acredito no êxito do candidato
microondas. O candidato microondas é aquele que quer
aprovação de forma rápida, fácil e sem esforço. É o que se
ilude com as fórmulas mágicas e fáceis. É o que vai para o
curso de revisão ou de exercícios dois meses antes da prova,
achando que será a solução milagrosa. É aquele que só se
mobiliza e se empolga apenas com a publicação do edital.
O fenômeno do concurso público é algo cíclico. Por mais
que vozes conservadoras do passado digam o contrário, com
o discurso fácil e inconsistente de acusação de inchaço da
máquina pública, o país não vai parar de crescer, as
demandas da sociedade não vão parar de aumentar e o
Estado, enquanto ente responsável pelo atendimento de tais
demandas, também não irá se estagnar. Se os governos
querem arrecadar mais, precisão contratar mais Auditores
Fiscais. Se querem promover execuções fiscais de tributos
lançados e inscritos na dívida, terão que contratar
Procuradores. Se querem que o processo de execução fiscal
ande na Justiça, terão que contratar servidores do Judiciário.
Este raciocínio é um pequeno exemplo, pegando apenas uma
faceta da atuação estatal.
E vale lembrar que o texto constitucional, bem como a sua
interpretação, está cada vez mais contando com a ampliação
dos direitos de caráter positivo e prestacionistas, também
chamados de direitos de segunda dimensão, assim previstos
principalmente no art. 6º da Constituição Federal. A recente
Emenda Constitucional 64, que inseriu o direito à alimentação
no mencionado dispositivo, é apenas um exemplo desta
compreensão.
Portanto, passada a prova, para aqueles que trabalharam
com uma perspectiva de mobilização de ocasião única,
valorizando de forma intensa um único concurso e adotando
uma visão de curto prazo, é hora de pensar um novo modelo
www.cursofmb.com.br
de preparação, com a estruturação de um planejamento de
longo prazo. Já para aqueles que contam com uma
perspectiva de longo prazo, que assim se mantenham, sendo
que a idéia das fases da preparação, envolvendo a etapa da
apropriação intelectual primária e depois secundária, conforme
a metodologia que venho propondo, pode ser de grande
utilidade.
Mas o fundamental mesmo é ter o foco no processo,
entendendo que a aprovação no concurso público consiste
numa conseqüência mais do que natural de uma preparação
empreendida de maneira adequada, estratégica e eficiente.
Conforme venho sustentando, uma preparação de alto
rendimento.
Para os interessados em tomarem mais contato com estes
conceitos, relacionados à estruturação e execução do
planejamento da preparação para o concurso público, o livro
que lancei recentemente pela Editora Método, ―Como se
Preparar para Concursos Públicos com Alto Rendimento‖
traz informações de grande relevância. Tais informações
conceituais e metodológicas são importantes para que aqueles
que ainda não começaram a se preparar saibam como iniciar
de forma correta, bem como para os que estão se preparando
avaliarem a todo momento as atitudes que estão sendo
adotadas.
Bons estudos!
[1] Rogerio Neiva Pinheiro. Juiz do Trabalho desde 2002,
atuante em Brasília/DF. Professor de curso preparatório para
concursos e exame da OAB, contando com centenas de
alunos aprovados nestes certames. Responsável pela criação
do Sistema Tuctor – o gerenciador de estudos.
Fonte: Blog do professor Rogerio Neiva – dia 14/09/10
saiba mais!
Recentemente o Professor Rogerio Neiva esteve em São
Paulo e ministrou palestra no Curso FMB sobre ―Preparação
Estratégica, Eficiente e Racional‖ nos concursos públicos e
OAB.
A Palestra foi um sucesso entre os alunos dos cursos
presencias e unidades satelitárias.
Tenho certeza que o livro terá o mesmo sucesso!!
Eu já li e Recomendo!!!
12
 DESAFIOS EM DIREITO PENAL
Caros leitores,
É com grande satisfação que inicio a coluna Desafios em
Direito Penal.
Este espaço tem como objetivo principal a reflexão e a
aplicação do Direito Penal através de indagações e questões
práticas.
A questão será disponibilizada quinzenalmente no
informativo e a resposta inserida no informativo subseqüente.
O destaque de hoje é para o tema Princípios em Direito
Penal, tema de grande relevância e muito exigido nos
concursos públicos.
Pergunta 1 - O princípio da intervenção mínima colide com
a ínfima gravidade das contravenções penais?
Um abraço, e até o próximo informativo!
Paulo Murilo Galvão
contato: pmgg@terra.com.br
O professor Paulo Murilo Galvão é advogado criminalista,
autor do livro Aulas em Direito Penal – Editora Método – GEN,
professor de Direito Penal do IMES (Instituto Municipal de
Ensino) de Catanduva-SP.
Desejo boas vindas ao Prof. Paulo e tenho certeza que a sua
coluna será um sucesso entre os nossos leitores!!!
PROMOÇÃO – DOMINE A JURISPRUDÊNCIA
Você não pode deixar de participar da Promoção “DOMINE
A JURISPRUDÊNCIA” e concorrer a 5 coleções do meu livro
“Julgamentos e Súmulas do STF e STJ”.
Acesse o regulamento pelo site:
www.editorametodo.com.br/julgamentos
RESPONDA E PARTICIPE!!!!
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INFORMÁTICA & CONCURSOS
Olá pessoal do informativo!!
Hoje vou tratar do tema ―Vírus de Macro‖, ressaltando que
este tema é muito explorado nas provas da Polícia Civil de SP.
VÍRUS DE MACRO
Uma macro em um pacote Office é um conjunto de
comandos que são armazenados em alguns aplicativos, e
utilizados para automatizar algumas tarefas repetitivas. Um
exemplo seria, em um editor de textos, definir uma macro que
contenha a seqüência de passos necessários para imprimir
um documento com a orientação de retrato e utilizando a
escala de cores em tons de cinza.
Um vírus de macro é desenvolvido de forma a explorar
esta facilidade de automatização e é parte de um arquivo que
normalmente é manipulado por algum aplicativo que utiliza
macros, do tipo MS Office ou BR Office. Para que o vírus
possa ser executado, o arquivo que o contém precisa ser
aberto e, a partir dai, o vírus pode executar uma série de
comandos automaticamente e infectar outros arquivos no
computador.
Existem alguns aplicativos que possuem arquivos base
(modelos) que são abertos sempre que o aplicativo é
executado. Caso este arquivo base seja infectado pelo vírus
de macro, toda vez que o aplicativo for executado, o vírus
também será, o que poderá trazer algum tipo de dano nos
programas instalados no seu computador.
Arquivos nos formatos gerados pelo aplicativos Microsoft
Word, Excel, Power Point e Access são os mais suscetíveis a
este tipo de vírus. Arquivos nos formatos RTF, PDF e PS são
menos suscetíveis, mas isso não significa que não possam
conter vírus.
Até a próxima!
Prof. Idankas.
Rodney José Idankas é professor de informática do curso
FMB, autor do Livro de Informática para Concursos, publicado
pela Editora Método. É servidor público estadual concursado
desde 1989, trabalhando ao longo desse período com diversos
projetos ligados à Tecnologia da Informação (Informática)
junto à Administração Direta do Estado de São Paulo. Exerce,
atualmente, as atividades de auditoria externa junto ao
Tribunal de Contas de SP.
Blog - http://informaticadeconcursos.blogspot.com/
13
 foge à lei universal da entropia e uma hora ela irá acabar ... e
OTIMISMO & MOTIVAÇÃO só depende de você continuar lutando e resistir com
determinação e coragem para que ela acabe muito bem.
“SORRY” [1] Charles Dias é o concurseiro solitário.
por Charles Dias [1] Fonte: Blog Concurseiro Solitário – 24/06/10
Você está cansado, concurseiro? Não aguenta mais as
cobranças e falta de compreensão alheia? Está preocupado Você conhece o blog do Concurseiro Solitário?
porque parece que a vida está passando e você está O Blog tem um conteúdo excelente, muitos artigos, resenhas
perdendo o bonde da história? Sente-se deprimido, de livros, sorteios, enquetes.
desanimado, desmotivado por tudo isso? Enfim, o lugar ideal para troca de informações sobre material
de estudo, técnicas de estudo, experiências em provas, etc.
Sorry mas sua vida não vai parar só porque você ainda
Afinal, só um concurseiro é capaz de entender o outro, não é
não passou ou mesmo não foi empossado em um cargo
mesmo?
público. Lamento dizer que para o mundo, mesmo que você já
tenha algumas ótimas classificações no bolso e a tão falada
"mera expectativa de posse", enquanto você não for Não deixem de acessar!!!
empossado para o mundo isso vale o mesmo que nada vezes http://concurseirosolitario.blogspot.com/
nada.
A realidade é dura, meus amigos, e também cruel e
fria. A vida nunca foi e nunca será fácil. As pessoas cobram
mesmo, e não vão parar depois que você já for um "feliz"
servidor público. A vida vai continuar andando e a sensação
de correr atrás do bonde da história vai continuar após a
posse, com menos intensidade, que fique dito, mas
continuará. Motivos não faltarão para você se sentir deprimido, BONS ESTUDOS!!!
desanimado, desmotivado.
Digo tudo isso, desnudando ainda mais a dita
"realidade nua e crua" porque vejo muitos concurseiros se
enganarem achando que a posse em cargo público será a
panacéia para todos os problemas, a cura para todos os
males, a chave e a porta para uma vida de eterna felicidade e
contentamento. Só que não é bem assim que as coisas
funcionam, muito pelo contrário. VOCÊ PERDEU ALGUM INFORMATIVO?
Quando eu era um vestibulando, o fui por dois anos, Basta acessar nosso site www.cursofmb.com.br, clicar em
achava que ver meu nome na lista de aprovados do curso de carreiras jurídicas e em seguida em informativos.
Economia da USP seria algo assim mágico, três pedidos
realizados de uma vez só pelo gênio da lâmpada. Ralei muito,
estudei muito, emagreci uns dez quilos (essa parte é boa, não
sei por que não funciona agora que sou concurseiro ... droga),
mas consegui ... lá estava meu nome, dias depois eu estava
matriculado em tal curso. por longos sete anos enfrentei toda
sorte de problemas, contratempos, frustrações, desmotivações
... e alegrias, vitórias e blá blá blá. Ou seja, a vida continuou
como sempre, nada ficou tão bom quanto eu imaginava, só
diferente.
Diferente, essa é a palavra chave. Sua vida será
diferente com a posse. Não, você não se tornará um magnata
ganhando cinco ou dez mil reais por mês, mas poderá fazer e
comprar muito mais coisas que pode hoje com a dureza
financeira que lhe é inerente enquanto concurseiro. Mas os
problemas continuarão a existir, e também as alegrias, assim
como as vitórias e as derrotas, as motivações e sua gêmea
má desmotivação. A vida continuará, apenas será diferente de Responsável pelo conteúdo e elaboração do Informativo
hoje. FMB - Tânia Faga Advogada, Pós-Graduada em Direito
Resumo da ópera - Quero dizer com tudo isso que Público pela Escola Paulista de Direito e Organizadora do livro
você não está vivendo no inferno, no purgatório ou algo que o Julgamentos e Súmulas STF e STJ – GEN - Editora Método
valha enquanto é concurseiro, você está apenas vivendo uma Será um prazer tê-lo como meu seguidor clique aqui!
outra fase da sua vida, das mais duras, sim, mas, acredite,
nada tão mais extraordinariamente duro que outras fases Comentários, Críticas & Sugestões:
duras. Portanto, concurseiro, alegre-se porque essa fase não tania@cursofmb.com.br

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