Pós-Graduação On-Line

Tema:Propriedade, Posse, Direitos Reais

sobre coisas alheias e Negócios Jurídicos
Imobiliários

Aula 74 – Direito Tributário Imobiliário- ISS na

execução de obras e na locação

Prof. Dr. Fabrizzio Matteucci Vicente

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ISS na execução de obras e na locação

• O imposto sobre serviços de qualquer natureza tem sua matriz

constitucional no art. 156, inciso III da Constituição Federal.
• Assim, o fato gerador desse tributo é a prestação de serviços de
qualquer natureza, devendo-se então estabelecer o que se deve entender
por serviço.
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• Serviço é o atendimento de toda obrigação de fazer de natureza onerosa.

• Ocorre que as atividades de fazer, para sua consecução, acabam por
exigir o atendimento de outras atividades de fazer que também estão
constituídas no preço.
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• Será que todas essas atividades deverão ser tributadas?

• A resposta é negativa. Não se tributam todas as atividades, mas apenas
aquelas necessárias à consecução do fim estabelecido na obrigação
contratada.
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• É por essa razão que, por exemplo, um advogado não é tributado pelos
serviços de digitação, mas o é pelos serviços de advocacia.
• É o que se denomina de atividades meio e atividades fim.
• O que se tributa é a atividade fim. Nunca a atividade meio, sob pena de
se incidir em ‘bis in eadem’ (tributação da atividade fim e da atividade
meio àquela necessária).
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• Conforme também determina o art. 156, §3º a tributação pelo ISS será
definida por Lei Complementar.
• Embora os municípios sejam os sujeitos ativos para instituição do ISS,
quis o legislador estabelecer regra nacional, incluindo quais atividades
estarão sujeitas a esse tributo, quais as alíquotas máximas e mínimos,
para fins de evitar desequilíbrio e guerra fiscal entre os municípios.
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• A Lei Complementar em questão atualmente em vigor é a LC nº 116/03.

• Ela estabelece que a regra da prestação de serviços é a de que o ISS é
devido no local da prestação de serviços.
• Entretanto, de acordo com seu artigo 3º, em se tratando de serviços de
contrução, reformas, obras, demolições, etc., o ISS deve ser recolhido no
local da prestação do serviço.a
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• De acordo com o item 3 da lista de serviços, tributa-se pelo ISS os

serviços prestados a título de locação, cessão de direitos de uso e
congêneres.
• Não se tributa a locação de bens móveis, conforme entendimento
firmado pelo STF no julgamento do RE 116.121/SP.
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• Não incide ISS sobre a locação de bens imóveis que pertençam ao locador:

TRIBUTÁRIO. ISS. LOCAÇÃO DE BEM IMÓVEL. PROPRIEDADE DO LOCADOR

NÃO DEMONSTRADA. SÚMULA 7/STJ.
1. Acompanhando entendimento do STF, o Tribunal de origem firmou entendimento no
sentido de que o ISS não incide sobre a locação de bem imóvel, cuja propriedade
seja do locador. Ressaltou, todavia, que não houve nenhuma demonstração por parte
da recorrente da propriedade dos imóveis.
2. Com efeito, a modificação da conclusão a que checou a Corte de origem, de modo a
acolher a alegação, de que "os referidos bens por ela locados e sublocados são de
sua propriedade e não de terceiros" demandaria reexame do acervo fático-probatório
dos autos, o que é inviável em sede de recurso especial, sob pena de violação da
Súmula 7 do STJ.
Agravo regimental improvido.
(AgRg no AREsp 243.468/RS, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA
TURMA, julgado em 07/02/2013, DJe 19/02/2013)
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• Entretanto, se a atividade da pessoa jurídica é a administração de imóveis

de terceiros, claro está que haverá prestação de serviços
• Nesses casos, as imobiliárias e administradoras de imóveis recolhem
ISS sobre sua atividade.
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•Nesse sentido é a jurisprudência do STJ:

TRIBUTÁRIO. ISS. LOCAÇÃO DE BEM IMÓVEL. PROPRIEDADE DO LOCADOR

NÃO DEMONSTRADA. SÚMULA 7/STJ.
1. Acompanhando entendimento do STF, o Tribunal de origem firmou entendimento
no sentido de que o ISS não incide sobre a locação de bem imóvel, cuja propriedade
seja do locador. Ressaltou, todavia, que não houve nenhuma demostração por parte
da recorrente da propriedade dos imóveis.
2. Com efeito, a modificação da conclusão a que checou a Corte de origem, de modo
a acolher a alegação, de que "os referidos bens por ela locados e sublocados são de
sua propriedade e não de terceiros" demandaria reexame do acervo fático-probatório
dos autos, o que é inviável em sede de recurso especial, sob pena de violação da
Súmula 7 do STJ.
Agravo regimental improvido.
(AgRg no AREsp 243.468/RS, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA
TURMA, julgado em 07/02/2013, DJe 19/02/2013)
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• Isto porque locação não é prestação de serviços.

• Além disso e também por isso não figura na Lista de Serviços da LC

116/2003.
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• Na atividade de construção de bens imóveis, entretanto, o ISS incidirá.

• Será necessário, entretanto, deduzir as despesas com materiais e
subempreitadas, conforme o caso.
• Descontando-se, também o ICMS pago na aquisição de materiais.
• A súmula 167 do STJ estabelece que o fornecimento de concreto é
serviço tributável pelo ISS.
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• Entretanto, há julgados diferenciando a entrega de materiais pré-

moldados que, na hipótese de fornecimento e constituindo-se
mercadorias, sujeitam-se ao ICMS.
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• Também se sujeita ao ISS a atividade de incorporação.

• De outro lado, não incide o ISS sobre a atividade de venda ou locação,
por não constituírem serviço no sentido constitucional do termo.