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Documento impresso a partir de http://www.cosif.com.br/mostra.asp?arquivo=contabilsocietaria10, em 21/6/2011 13:08:57 hs.

HOLDING - EMPRESA CONTROLADORA A HOLDING PURA COMO SOCIEDADE SIMPLES Por Ronald A. Sharp Junior - Professor e Coordenador do LLM Societrio do IBMEC-RJ - Extrado do site do Registro Civil das Pessoas Jurdicas do Rio de Janeiro em 26/05/2008 com aditamentos em vermelho por Americo G Parada F - Coordenador do site do Cosife. O novo Cdigo Civil unifica parcialmente o Direito Privado e em seu Livro II, relativo ao Direito de Empresa, denominado no anteprojeto Da Atividade Negocial, institui a disciplina geral das sociedades, que correspondem unio de pessoas (universitas personarum) com propsitos econmicos (art. 981), nisto se diferenciando das associaes, organizadas sem tais finalidades (art. 53). Nota do Cosife: Nos artigo 53 e 981 do Cdigo Civil 2002 l-se: Art. 53. Constituem-se as associaes pela unio de pessoas que se organizem para fins no econmicos. Pargrafo nico. No h, entre os associados, direitos e obrigaes recprocos. Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados. Pargrafo nico. A atividade pode restringir-se realizao de um ou mais negcios determinados. Numa viso ampla, pode-se dizer que a unificao parcial do direito privado acarretou as seguintes conseqncias: a) desaparecimento da antiga figura do comerciante e surgimento da figura do empresrio, no necessariamente equivalentes, ao revs do que muitos imaginam; b) estruturao de uma teoria geral das sociedade e do regramento das diferentes espcies societrias; e c) unidade de tratamento dos contratos e obrigaes, eliminado-se a distino at ento existente entre os direitos de crdito civis e mercantis. Ao adotar a teoria da empresa, o novo Cdigo Civil divide o exerccio habitual de operaes econmicas em empresrias e no empresrias, assim classificando as sociedades, especificamente quanto natureza, em empresrias e simples (art. 982 do NCC). Entende-se por sociedade empresria aquela desenvolve atividade prpria de empresrio, o qual legalmente definido como aquele que exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou servios (art. 966). Trata-se da prevalncia do critrio estrutural ou funcional, decorrendo a empresarialidade do modo pelo qual exercida a atividade econmica voltada ao mercado. A exceo a tal sistema de caracterizao se refere ao critrio formal, que, independentemente da estrutura operacional ou dos fatores produtivos predispostos, considera empresria pela simples forma jurdica de constituio, como sucede com as sociedades por aes ( nico do art. 982 do NCC). Nota do Cosife: Nos artigos 982, 966 e 967 do Cdigo Civil 2002 l-se: Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais. Pargrafo nico. Independentemente de seu objeto, considera-se empresria a sociedade por aes; e, simples, a cooperativa. Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. Art. 967. obrigatria a inscrio do empresrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, antes do incio de sua atividade. A conceituao econmica do empresrio e, por conseqncia, da sociedade empresria exige, como leciona Rubens Requio, a organizao dos fatores da produo que se propem satisfao das necessidades do mercado geral (Curso de Direito Comercial, 1 vol. 16 ed., p. 47). Para Fbio Ulha Coelho, A empresa atividade organizada no sentido de que nela se encontram articulados, pelo empresrio, os quatro fatores de produo: capital, mo-de-obra, insumos e tecnologia. No empresrio quem explora atividade de produo ou circulao de bens ou servios sem alguns desses fatores. (Manual de Direito Comercial, Saraiva, 13 edio, 2002, p.13) . Ora, a holding pura (sem exercer outras atividades, a no ser o mero controle de outras sociedades) somente tem uma atuao interna, direcionada s relaes mantidas com as sociedades controladas. Relaes internas e externas, so, com apoio em Tavares BORBA, as que tm lugar entre acionistas, destes para com a sociedade e ainda entre os controladores e a administrao da sociedade, enquanto as relaes externas so as que se desenvolvem entre a sociedade e os terceiros que com ela contratam ou de alguma forma se relacionam. (Direito Societrio, 8 ed., Renovar, p. 508). Por maior que seja o modo pelo qual organiza suas atividades, a holding pura sempre se restringir a uma face interna e as eventuais contrataes com terceiros tambm tm por mira produzir efeitos para a autuao no mbito interno das relaes societrias, e no ao mercado. Relembre-se que cada sociedade se define se qualifica por si, sendo irrelevante a natureza de seus scios. A sociedade e seus scios, ainda que por fico jurdica, constituam realidades autnomas, individualidades prprias, distinguem-se entre si em virtude da atribuio de efeitos conseqentes personificao. A discusso da natureza da holding pura chegou a ser travada no grupo de estudos coordenado pelo Prof. Jorge Lobo, formado por advogados de diferentes escritrios, onde, na reunio do dia 14.05.03, foram aportadas as seguintes idias:

Nestes casos, porm, ela (a holding) no tem uma face externa, voltada para o mercado, no se adequando hiptese do art. 966. No produz bens ou servios, apenas age em interesse prprio. Controlar, administrar a empresa pode ser considerado prestao de servios, por agregar valor sociedade controlada, sendo a holding sociedade empresria? Se prevalecer este entendimento, pode-se considerar que todo scio empresrio.
Do enquadramento da holding pura como sociedade simples resulta na sua inscrio no cartrio do registro civil de pessoas jurdicas (art. 1.150 do NCC) e na insubmisso falncia, mas ao processo de insolvncia civil. Nota do Cosife: No artigo 1.150 do Cdigo Civil l-se:

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Art. 1.150. O empresrio e a sociedade empresria vinculam-se ao Registro Pblico de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais, e a sociedade simples ao Registro Civil das Pessoas Jurdicas, o qual dever obedecer s normas fixadas para aquele registro, se a sociedade simples adotar um dos tipos de sociedade empresria. Em remate, a holding pura ter sempre natureza de sociedade simples, uma vez que estar constantemente agindo como scia, direcionando suas atividades no ao mercado, mas para o mbito interno caracterizado pelas relaes societrias, salvo se for constituda sob a forma de sociedade por aes.
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