Porque o SENHOR d a sabedoria, e da sua boca vem o conhecimento e o entendimento. Pv 2.

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LEGISLAO TRABALHISTA E PREVIDENCIRIA 1. Introduo (celebrados entre grupos, categorias, classes de trabalhadores). Os contratos coletivos de trabalho continham regras que protegiam os trabalhadores como, por exemplo, a limitao da jornada. O proletariado um trabalhador que presta servios em jornadas que variam de 14 a 16 horas, no tem oportunidades de desenvolvimento intelectual, habita em condies subumanas, em geral nas adjacncias do prprio local da atividade, tem prole numerosa e ganha salrio em troca disso tudo.1 1.2 O Direito do Trabalho no Brasil No Brasil, abolida a escravido e proclamada a Repblica, iniciou-se o perodo liberal do direito do trabalho. Desde o final do sculo XIX, a imigrao e a abolio da escravatura dinamizaram a formao de um mercado de trabalho assalariado nas cidades, onde as indstrias comeavam a desenvolver-se. No incio do sculo XX, o operariado trabalhava em longas jornadas sob condies insalubres, sendo comum a utilizao de mulheres e crianas com salrios mais baixos do que os dos homens; disciplina rgida, ameaas, multas, dispensas e ausncia de disposies legais caracterizavam as relaes de trabalho. Notava-se a influncia da imigrao, principalmente italiana, uma vez que era flagrante a qualificao prxima de zero do trabalhador brasileiro. Formavam, assim, as condies para que o trabalho subordinado viesse a ser regido por leis de proteo, mas, no obstante, o Poder pblico, fiel ao princpio liberalista, que o inspirava, mantinha-se alheio a qualquer reivindicao. Desde aquele perodo at a era Vargas, o Brasil viveu inmeros conflitos entre a classe operria e a classe patronal, principalmente devido falta regulamentao e interveno estatal. A poltica trabalhista da Era Vargas (1930-1945), a carncia de leis e direitos e a frgil organizao operria permitiram que o Estado passasse condio de rbitro, mediando as relaes entre capital e trabalho. Getlio Vargas criou o Ministrio do Trabalho, Indstria e Comrcio e a Justia do Trabalho para arbitrar conflitos entre patres e empregados. Instituiu uma extensa legislao de carter assistencialista para o proletariado urbano, apresentandose como "doador" dessas leis, incorporadas Constituio de 1934 e, posteriormente, organizadas na CLT (Consolidao das Leis do Trabalho), que em 10 de novembro de 1943 passou a ter vigncia. Durante o Estado Novo, as greves foram proibidas e foi criado o salrio mnimo. Os sindicatos ficaram subordinados ao governo, devido exigncia de filiao ao Ministrio do Trabalho, obrigatoriedade de sindicatos nicos por categoria e ao imposto
1

1.1 Histrico do Direito do Trabalho

O Direito do Trabalho surge com a sociedade industrial e o trabalho assalariado. Sua histria comea a nascer na Inglaterra, em meados do sculo XVIII, com passagem da manufatura indstria mecnica, com a primeira fase da revoluo industrial (1760-1860). A introduo de mquinas fabris multiplica o rendimento do trabalho e aumenta a produo global. A Inglaterra adianta sua industrializao em 50 anos em relao ao continente europeu e sai na frente na expanso colonial. A inveno de mquinas e mecanismos causa uma revoluo produtiva; h um progresso tecnolgico. A mecanizao se difunde na indstria txtil e na minerao. As fbricas passam a produzir em srie e surge a indstria pesada (ao e mquinas). A inveno dos navios e locomotivas a vapor acelera a circulao das mercadorias. O novo sistema industrial transforma as relaes sociais e cria duas novas classes sociais, fundamentais para a operao do sistema. Os empresrios (capitalistas), que so os proprietrios dos capitais, prdios, mquinas, matrias-primas e bens produzidos pelo trabalho, e os operrios, proletrios ou trabalhadores assalariados que possuem apenas sua fora de trabalho e a vendem aos empresrios para produzir mercadorias em troca de salrios. No incio da revoluo os empresrios impunham duras condies de trabalho aos operrios sem aumentar os salrios para assim aumentar a produo e garantir uma margem de lucro crescente. A disciplina era rigorosa e as condies de trabalho nem sempre ofereciam segurana. Comeam a surgir conflitos entre operrios, revoltados com as pssimas condies de trabalho, e empresrios. Com o tempo, vo surgindo organizaes de trabalhadores da mesma rea. Resultado de um longo processo em que os trabalhadores conquistam gradativamente o direito de associao, aparece a figura do sindicalismo. Em 1824, na Inglaterra, so criados os primeiros centros de ajuda mtua e de formao profissional. Em 1833 os trabalhadores ingleses organizam os sindicatos (trade unions) como associaes locais ou por ofcio, para obter melhores condies de trabalho e de vida. A data de 1 de maio foi escolhida na maioria dos pases industrializados para comemorar o Dia do Trabalho e celebrar a figura do trabalhador. A data da comemorao tem origem em uma manifestao operria por melhores condies de trabalho iniciada no dia 1o de maio de 1886, em Chicago, nos Estados Unidos da Amrica. Com os sindicatos, iniciaram-se os movimentos dos trabalhadores, fazendo prevalecer a vontade da coletividade; nascem as greves para reivindicar seus direitos, dando margem, assim, ao aparecimento dos contratos coletivos de trabalho

NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de direito do Trabalho. Saraiva. 16 ed. 1999. pg. 12

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sindical. O Estado percebeu, ento, que era ausente nas relaes de trabalho, comeando, dessa forma, a intervir na relao contratual. Deu-se incio ao Estado Intervencionista, que estabelece normas imperativas que se sobrepem s vontades das partes. Essas normas tm como caracterstica a imperatividade. A norma estatal protecionista da relao de emprego, estabelece direitos irrenunciveis, prevalecendo-se at sobre a vontade do prprio trabalhador, o que nos dias de hoje propala muita discusso. Demonstram essa imperatividade os artigos 444 e 468 da Consolidao das Leis do Trabalho. Artigo 444 As relaes contratuais de trabalho podem ser objeto de livre estipulao das partes interessadas em tudo quanto no contravenha as disposies de proteo ao trabalho, aos contratos coletivos que lhe sejam aplicveis e s decises das autoridades competentes. Ou seja, as partes podem contratar, desde que, no violem a legislao trabalhista. Artigo 468 Nos contratos individuais de trabalho s lcita a alterao das respectivas condies por mtuo consentimento, e, ainda assim, desde que no resultem, direta ou indiretamente, prejuzos ao empregado, sob pena de nulidade da clusula infringente desta garantia. Neste artigo fica estabelecido que nula qualquer alterao do contrato prejudicial ao trabalhador, mesmo que ele concorde com a clusula. Em 1988 com o advento da Constituio Federal, o constituinte opta por constitucionalizar o Direito do Trabalho ao dispor em seu artigo 7 e seus incisos sobre os direitos dos trabalhadores. Princpio mandamento nuclear de um sistema, verdadeiro alicerce dele, que se irradia sobre diferentes normas compondo-lhes o esprito e servindo de critrio para sua exata compreenso e inteligncia; 2 os princpios so linhas mestras, os grandes nortes, as diretrizes magnas do sistema jurdico. Apontam os rumos a serem seguidos por toda a sociedade e obrigatoriamente perseguidos pelos rgos do governo.3 So os princpios, portanto, que vo sustentar, informar e direcionar todo o sistema. Violado um princpio violado est o sistema. O Direito do Trabalho, como setor autnomo que , dispe, ao lado dos princpios gerais de direito comuns a outros ramos, de princpios especiais, que constituem as diretrizes e postulados formadores das normas trabalhistas e, concomitantemente, delas decorrentes. 3.1. Princpio Protecionista ou Princpio Tutelar O Direito do Trabalho direito com finalidade protecionista; assim, trata desigualmente as partes, protegendo a parte mais fraca, ou seja, o trabalhador, considerado hipossuficiente. Essa desigualdade no pode ser exagerada. Procuramos por meio do tratamento desigual, igualar as foras entre empregado e empregador, buscando sempre o equilbrio na relao jurdica. O artigo 483 da Consolidao das Leis Trabalhistas revela o sentido do princpio ora em estudo. H uma amplitude da proteo ao trabalhador sob os aspectos fsicos, sociais e econmicos. Por exemplo: Poder o empregado rescindir o seu contrato de trabalho e pleitear a devida indenizao se a empresa, aps reiterada vezes punida, permaneceu exigindo servios superiores s suas foras e, ainda, ocasionalmente, jornada alm das oito horas normais.4 O princpio tutelar se estende nos seguintes princpios: a. Princpio in dubio pro misero Conforme o princpio in dubio pro misero, na dvida entre as vrias interpretaes de uma norma, o intrprete deve preferir a mais favorvel ao trabalhador, desde que no afronte a ntida manifestao do legislador, nem se trate de matria proibitria. Esse princpio, tambm denominado in dubio pro operario ou in dubio pro pauper, deriva do principio da tutela, e como assinala Luiz de Pinho Pedreira da Silva, tem como pressuposto uma nica norma, suscetvel de interpretaes diversas, suscitando dvida, que deve ser dirimida em benefcio do empregado 5.

Conceitos Gerais . Direito do Trabalho o conjunto de princpios, regras e instituies atinentes relao de trabalho subordinado e situaes anlogas, visando assegurar melhores condies de trabalho e sociais ao trabalhador, de acordo com as medidas de proteo que lhe so asseguradas. . Empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no-eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio. (art. 3 da CLT). . Empregador o tomador de servios na relao de emprego. Nesse caso a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servios. (art. 2 e pargrafos da CLT).

Princpios

DE MELLO, Celso Antonio Bandeira apud DA SILVA, Jos Afonso. Op. cit, p. 95. 3 ATALIBA, Geraldo apud GONALVES, Renato Lacerda de Lima. A tributao do Software no Brasil. 1 Ed. Quartier Latin. So Paulo. 2005, p. 32. 4 TST, RR 2.993/86-0, Hlio Regato, Ac. 2 T. 2.025/87

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b. Princpio da norma mais favorvel Em casos de pluralidade de normas aplicveis a uma mesma relao de trabalho, independentemente da sua colocao na escala hierrquica das normas jurdicas, aplica-se, em cada caso, a que for mais favorvel ao trabalhador. No Direito Comum escolhemos a norma da posio superior para resolver conflitos de normas. No Direito do Trabalho, temos uma inverso da pirmide hierrquica, ou seja, vai para o topo da pirmide a norma mais favorvel ao trabalhador. A aplicao desse princpio autorizada pela prpria Constituio Federal, em seu artigo 7, caput. Art. 7 - So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio. c. Princpio da condio mais benfica Envolve conflito de normas vigentes em pocas diferentes. No Direito do Trabalho, o princpio da condio mais benfica determina a prevalncia das condies mais vantajosas para o trabalhador, ajustadas no contrato de trabalho ou resultantes do regulamento de empresa, ainda que vigore ou sobrevenha norma jurdica imperativa prescrevendo menor nvel de proteo e que com esta no sejam elas incompatveis;

aos contratos realizados aps a modificao, aplicase a norma do momento da contratao.

Decorre tambm, desse princpio, a regra da Inalterabilidade do Contrato de Trabalho (artigo 468 da Consolidao das Leis do Trabalho). Assim, tem-se que a vontade das partes no poder ser alterada em prejuzo do trabalhador, mesmo se este concordar. 3.2. Princpio da Irrenunciabilidade A norma de direito do trabalho imperativa, como j enfatizado, e se sobrepe vontade das partes, estabelecendo direitos indisponveis, portanto irrenunciveis. No podem ser renunciados os direitos previstos nas normas imperativas (artigo 444 da Consolidao das Leis do Trabalho). Visa proteger o trabalhador de atos de coao. certo que, mesmo que o trabalhador consinta a renncia a certo direito protegido pelas normas trabalhistas, seu consentimento ser viciado. Temos vrios exemplos que trazem o princpio da irrenunciabilidade implcitos em seu contexto: artigo 9, artigo 468, artigo 477, 1, artigo 487, 4, todos da Consolidao das Leis Trabalhistas. Observao: No devemos confundir renncia com transao: enquanto a renncia se refere ao direito j consagrado, a transao refere-se dvida sobre o direito desejado. A transao sempre possvel, a renncia jamais. 3.3. Princpio da Primazia da Realidade

Exemplo: empresas estatais, na dcada de cinqenta, estabeleceram uma complementao de aposentadoria. Nas dcadas de sessenta e setenta, porm, as empresas alteraram o regulamento e estabeleceram condies menos vantajosas a essa complementao. Assim, pergunta-se: para quem se aposentar, qual condio deveria ser aplicada? Resposta: A norma do momento da contratao, pois era a mais vantajosa (Enunciados n. 51 e n. 288 do Tribunal Superior do Trabalho). Traz correlao com o direito adquirido. Enunciado 51 do TST Vantagens As clusulas regulamentares, que revoguem ou alterem vantagens deferidas anteriormente, s atingiro os trabalhadores admitidos aps a revogao ou alterao do regulamento. Enunciado 288 do TST Complementao dos proventos da aposentadoria A complementao dos proventos da aposentadoria regida pelas normas em vigor na data da admisso do empregado, observando-se as alteraes posteriores desde que mais favorveis ao beneficirio do direito. Temos, ento, a seguinte regra:

O princpio da primazia da realidade afirma que a relao objetiva evidenciada pelos fatos define a verdadeira relao jurdica estipulada pelos contratantes, ainda que sob capa simulada, no correspondente realidade. Para o Direito do Trabalho, importa a realidade objetiva, as condies reais, no sua forma. Se voc quer ser bem sucedido, precisa dar o melhor de si. Ayrton Senna 4 Requisitos da Relao de Emprego 4.1 Relao de Emprego e Relao Jurdica A relao de emprego uma relao social. tambm uma relao jurdica porque uma relao social regida pela norma jurdica, ligando dois sujeitos, o empregado e o empregador. uma relao jurdica que se estabelece pela vontade das partes, portanto negocial. Ningum ser empregado de outrem a no ser que o queira. Nenhum empregador tem o poder de coativamente impor a algum que para si trabalhe. Portanto, de tudo o que foi exposto, j possvel extrairmos os requisitos da relao emprego. Considerando que empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no-eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio; considerando, ainda, o que foi afirmado no pargrafo anterior; temos que os requisitos da relao de emprego so:

aos contratos realizados antes da modificao, aplica-se a norma mais benfica;

O empregado deve necessariamente ser pessoa fsica; O servio prestado deve ser no eventual, ou seja, deve existir o carter de habitualidade; Tem de haver dependncia jurdica, ou subordinao, do empregado em relao ao seu empregador;

SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do

Trabalho, p. 41.

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Professor: Osias Peanha email: osias.advogado@hotmail.com Em contra-partida ao servio prestado

remunerao; e,

deve haver uma

c) trabalhador avulso. d) trabalhador autnomo.

O servio deve ser prestado pelo prprio empregado, o que caracteriza o requisito da pessoalidade.

Esquema:

(OAB/RJ 28 exame Nov/2005) Severino, a partir de 2000, passou a frequentar cultos na Igreja Novo Dia. Verificando a exacerbada f de Severino, o Sacerdote Rolando o convocou em 03/02/2001 para prestar alguns servios durante o culto, como ajudante. Dada a dedicao e o carisma de Severino, as funes a ele delegadas foram acumulando-se a ponto de ter que, a partir de 12/08/2001, morar nas dependncias da Igreja, recebendo alimentao e vesturio do Pastor, alm de R$ 300,00 para demais despesas. Severino trabalhava diariamente, em mdia, durante dez horas, inclusive nos finais de semana, cuidando de tarefas que variavam da faxina e manuteno da Igreja at os preparativos e execuo do culto, como a coleta de doaes, contabilizadas pelo prprio Severino. Em 15/06/2004 Severino, por algum motivo, foi expulso da Igreja. Da pergunta-se:

Sucesso s dicionrio.

vem

antes

de

trabalho

no

Resoluo de casos concretos: 1. (CESPE/OAB - 2008.3) Antnio, policial militar, nos horrios de folga, presta servios de segurana para a empresa Irmos Gmeos Ltda. Acreditando ter sido despedido injustamente, promoveu reclamao trabalhista pleiteando valores que supostamente lhe seriam de direito. A empresa arguiu que o contrato de trabalho seria nulo, visto que o estatuto da corporao militar, a que Antnio estava submetido, probe o exerccio de qualquer outra atividade. Na qualidade de advogado (a) contratado (a) por Antnio, apresente a fundamentao jurdica adequada para afastar a argumentao de nulidade do contrato de trabalho do policial militar na referida empresa de segurana.

a) H possibilidade vnculo de emprego?

de

configurao

do

b) Qual princpio do Direito do Trabalho justificaria tal pedido de vnculo de emprego?

5. Empregado Aprendiz A Constituio probe o trabalho do menor de 16 anos (art. 7, XXXIII), salvo na condio de aprendiz, a partir de 14 anos. O inciso XXX do artigo 7 no permite qualquer discriminao de salrios por motivo de idade, com o que no mais se pode admitir que o empregado aprendiz perceba menos de um salrio mnimo. A aprendizagem no deixa, porm, de ser um contrato de trabalho.

6. Contrato Individual de Trabalho:

2. (CESPE 2008.2) Ciro trabalha como taxista para uma empresa que explora o servio de txi de um municpio, sendo o automvel utilizado em servio por Ciro de propriedade da mencionada empresa. Em face da situao hipottica apresentada, de acordo com a legislao trabalhista, Ciro considerado a) empregado. b) empresrio.

Trab. Eventual Trab. Voluntrio (Lei n 9.608/98) Trab. Autnomo Representante Comercial Autnomo (Lei n 4.886/65) Trab. Autnomo por intermdio cooperativa (art. 442, p. nico, CLT) da 4

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Professor: Osias Peanha email: osias.advogado@hotmail.com Estagirio Lei n 11.788/08 Avulso Ex. Porturio Lei n 8.630/93 Domstica Enfim, a diferena essencial entre os personagens est no voluntrio. O voluntrio tambm pessoa fsica e, da mesma maneira que no contrato de trabalho, presta servios que vo ser dirigidos por aquele que assumir as responsabilidades pelos resultados da atividade. As caractersticas do servio voluntrio - Todos os personagens esto muito prximos, mas so essencialmente distintos. o conjunto de fatores que envolvem a nova relao que qualificar o voluntrio de forma distinta do empregado. Para que haja voluntariado, necessrio que: o trabalho no seja remunerado, no haja contrapartida de qualquer espcie ao trabalho realizado; o voluntrio seja pessoa fsica; o servio seja prestado a entidade pblica de qualquer natureza ou instituio privada sem fins lucrativos; haja termo escrito de adeso, dele devendo constar o objeto e as condies do trabalho a ser prestado. A entidade privada que se beneficia do servio voluntrio deve ter objetivos cvicos, culturais, educacionais, cientficos, recreativos ou de assistncia social, inclusive mutualidade. Prestem ateno nas pequenas caractersticas desta modalidade de prestao de servios. Se faltar alguma delas, a existncia de contrato de trabalho pode ser declarada em juzo. sempre bom lembrar que a prestao de servios pessoais somente excepcionalmente no acarretar em contrato de trabalho. Contudo, obedecendo-se rigorosamente a Lei n 9.608/98, a relao de trabalho existente ser considerada prestao de servio voluntrio. 6.3 Trabalhador autnomo
aquele que exerce habitualmente, sem subordinao, sem qualquer vnculo empregatcio, atividade profissional remunerada, podendo se fazer substituir por outrem na execuo dos servios. Comparativamente com a definio de empregado prevista na CLT, deduz- se que o autnomo, como o prprio nome indica o trabalhador que desempenha seu servio com autonomia, sem que haja a subordinao tpica dos empregados, podendo livremente adotar diversos procedimentos disponveis na execuo do seu ofcio. Diferente do empregado, no est sujeito a um controle dirio de sua jornada de trabalho, bem como no cumpre, necessariamente, uma quantidade exata de horas de trabalho. A principal caracterstica do trabalhador autnomo est em poder fazer- se substituir por outra pessoa na execuo dos servios. Por exemplo, o pintor que no compareceu ao trabalho por motivo de sade mas manda o filho mais

6.1 Trabalhador Eventual: 1. 2. 3. 4. 5. 6. Art.12, V, g, lei 8212/91; pessoa fsica; servios espordicos , ocasionais; natureza urbana ou rural; no tem vnculo empregatcio; no h habitualidade;

ex: o chapa faz carga e descarga de caminhes diferentes em cada dia.

6.2 Trabalhador Voluntrio: Diferenas entre o servio voluntrio e a relao de emprego - O contrato de trabalho conhecido como um contrato de realidade, pois no precisa de formalidade para existir. O trabalho prestado por pessoa fsica somente excepcionalmente no acarretar um vnculo empregatcio, como regido pela CLT. A distino entre o contrato de trabalho e o servio voluntrio a existncia de relao no onerosa neste ltimo, ou seja, embora uma pessoa realize trabalho, no recebe remunerao por ele. A lei criou um contrato novo, no mais de realidade como o da CLT, no qual necessria e fundamental a existncia de formalizao: o termo de adeso. Para que se compreendam as diferenas essenciais entre o servio voluntrio e o contrato de trabalho, preciso entender melhor os personagens de um e de outro. O artigo 3 da CLT diz ser necessrio, para caracterizar a figura do empregado: que o trabalho seja exercido diretamente por pessoa fsica, sem que esta tenha a capacidade de se fazer substituir; que haja trabalho; que o trabalho no seja de natureza eventual; que o trabalho seja prestado a empregador e que dele decorra dependncia; e que seja remunerado. No h contrato de trabalho com o prestador de servios de manuteno de ar condicionado, por exemplo, se este se faz acompanhar de um seu subordinado, um auxiliar. O trabalho do subordinado indica a falta de pessoalidade do prestador de servios, assim como a ausncia da dependncia, que vem a ser a submisso jurdica do empregado ao empregador. O empregado obedece ao patro, segue as ordens daquele que comanda a prestao do trabalho. O prestador de servios autnomo, no segue ordens e determinaes que no queira.

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velho para adiantar o servio. Observa- se que em relao ao empregado, a prestao dos servios sempre em carter pessoal. Vrias outras caractersticas e condies, alm das citadas, podem ser consideradas para distinguir um trabalho autnomo de um trabalho com vnculo empregatcio, como por exemplo a exclusividade ou no da prestao do servio autnomo em relao ao seu contratante, a continuidade ou eventualidade dos servios prestados a essencialidade ou no do trabalho a ser desenvolvido na empresa contratante em comparao com o tipo de servio a ser prestado pelo autnomo contratado, etc. "Relao de emprego: Autnomo: Configurao. A obrigatoriedade do cumprimento de atividades perante clientes, tais como visitas, distribuio de brindes, cobranas, concomitante obrigatoriedade do cumprimento de atividades de interesse empresarial, como preencher relatrios, cumprir cotas, participao de reunies, dentre outras, caracteriza a relao laboral e o vnculo empregatcio O cerceamento de qualquer forma, ampla liberdade do autnomo a sua independncia, atravs de controle e fiscalizao, faz desaparecer a atividade autnoma"( Ac un da 1a T do TRT da 9a R- RO 7187/91- Rel. Juiz Iverson Manoel Pereira Rocha- j 10.11.92- Pr 19.03.93, p 158).

traz em seu art. 1o o conceito de representante comercial autnomo, como sendo a pessoa fsica ou jurdica, sem relao de emprego que desempenha em carter no eventual, por conta de uma ou mais pessoas, a mediao para realizao de negcios mercantis, agenciando propostas ou pedidos, para, transmiti-los aos representados, praticando ou no atos relacionados com a execuo dos negcios. Traz ainda, em seu art. 27 e alneas, os elementos indispensveis ao contrato de representao comercial, a fim de se afastar um possvel vnculo de emprego, dentre os quais podemos destacar: A) condies e requisitos gerais da representao; B) indicao genrica ou especfica dos produtos ou artigos objeto da representao; C) prazo certo ou indeterminado da representao; D) indicao das zonas onde ser exercida, bem como da permissibilidade ou no da representada poder negociar, naquele local, diretamente; E) garantia total, parcial, por prazo certo ou determinado de exclusividade de zona ou setor de zona; F) retribuio, poca do pagamento e recebimento ou no, pelo representado, dos valores respectivos; G) hiptese de restrio da zona concedida com exclusividade; H) obrigaes e responsabilidade das partes; I) exerccio exclusivo ou no em favor do representado; J) indenizao devida ao Representante pela resciso do contrato, fora dos casos previstos no art. 34. Todavia, a referida disciplina legal condensou em seu texto elementos que fazem crer tratar-se de trabalho subordinado e no de representao comercial autnoma, tais como a no-eventualidade, em determinados casos a exclusividade, a fixao e restries de zonas de operao, admissibilidade de pagamentos peridicos, dever de fidelidade, produtividade e colaborao com a firma representada, etc, conforme assevera os arts. 27 e 28 da Lei. 4.886/65. Paulo Emlio Ribeiro de Vilhena fala em zona gris, que seria uma tnue linha divisria que separa o representante comercial autnomo e o obreiro submetido ao vnculo de emprego, assemelhando o contrato de representao quele dos artigos 482 e 483 da CLT. (2) Devemos, portanto, buscar a diferenciao de ambas figuras, importando assim separar a relao de trabalho do representante comercial autnomo da relao de emprego do trabalhador subordinado. Segundo Maurcio Godinho Delgado (3): 6

" Presume- se a continuidade da relao empregatcia quando, mesmo aps formal resciso contratual, o empregado prossegue assinando e respondendo pelo Departamento de Pessoal da empresa, ainda que sob a falsa denominao de autnomo". ( Ac um da 8a T do TRT da 2a R - RO 02870047066- Rel Juza Wilma Nogueira de Arajo Vaz da Silva- DJ SP 11.07.88, p 39). "Vendedores de sorvetes. Estdios. Vnculo empregatcio. O fato de os Reclamantes trabalharem apenas nos dias de jogos no campo de futebol no desfigura a relao empregatcia, pois os trabalhos desenvolvidos em perodo intermitente, para o mesmo empregador, mas mediante salrio, sujeito a horrio determinado, reflete positivo contrato de trabalho para os efeitos da legislao e doutrina trabalhistas. Revista conhecida e provida". (Ac. Un da 2a T do TST - RR 5.474/88.9 - Rel. Min. Jos Ajuricaba- j 30.10.89 - DJU I 24.11.89, p 17.536).

6.4 Contrato

de representao comercial

O trabalhador autnomo, sujeito passivo da prestao de servios resultantes da representao comercial no empregatcia, chamado de representante comercial autnomo, sendo sua disciplina legal dada pela Lei 4.886, de 09.12.1965, alterada pela Lei 8.420/92, que

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Duas grandes pesquisas sobrelevam-se nesse contexto: a pesquisa sobre a existncia (ou no) da pessoalidade e a pesquisa sobra existncia (ou no) da subordinao. requisito bsico da autonomia, que a faculdade conferida ao trabalhador de modificar, ampliar, substituir dos processos tcnico-funcionais de seu pessoal empreendimento.

Desta forma, importa pesquisar se o elemento pessoalidade encontra-se presente no pacto entre o representante e representado, bem como a subordinao. Ausente a pessoalidade, fatalmente estar afastada a relao de emprego, mas presente ela, necessrio ainda se averiguar a presena concomitante da subordinao. Maurcio Godinho (4) continua sua preleo:
A subordinao, por sua vez, elemento de mais difcil aferio no plano concreto desse tipo de relao entre as partes. Ela tipifica-se pela intensidade, repetio e continuidade de ordens do tomador de servios com respeito ao obreiro, em direo forma de prestao dos servios contratados. Se houver continuidade, repetio e intensidade de ordens do tomador de servios com relao maneira pela qual o trabalhador deve desempenhar suas funes, est-se diante da figura trabalhista do vendedor empregado (art. 2 e 3, caput, CLT; Lei n. 3.207, de 1957). Inexistindo essa contnua, repetida e intensa ao do tomador sobre o obreiro, fica-se diante da figura comercial do representante mercantil.

Todavia, haver necessariamente uma integrao das atividades do representante e representado acentuados por certas obrigaes funcionais de pessoalidade, tais como o fornecimento de informaes sobre o andamento dos negcios, bem como a revelao de reclamaes decorrentes do empreendimento, sugesto de solues, conforme faz crer os arts, 28 e 30 da Lei 4.886/65. Decorrncia lgica ser um poder jurdico constante de vigilncia do representado sobre o representante comercial, o que no implica dizer ou fazer crer em subordinao. A respeito desta diferenciao, ensinam Dlio Maranho e Luiz Incio B. Carvalho (8) que:
A atividade dos representantes comerciais disciplinada pela Lei 4.886/65, de 09.12.1965, como bvio, h uma larga zona cinzenta que torna, muitas vezes, difcil, no caso concreto, dar ou no, por configurada a existncia do contrato de trabalho, distinguindo-o do mandato com representao, que a doutrina classifica, tambm, como contrato subordinante, porque uma das partes, como no contrato de trabalho, est, por igual, sujeita s ordens e instrues da outra no que respeita ao cumprimento da obrigao assumida. O representante autnomo um empresrio, exercitando uma atividade econmica organizada. Elementos de certeza, pois, quanto existncia do contrato de trabalho, so: ter o representante empregado, arcar com as despesas do seu negcio, fazer-se substituir por pessoa de sua escolha e outros que se ajustem aos aspectos formais e ao nomem juris do contrato celebrado.

O representante comercial trabalhador autnomo, com ampla liberdade de conduo de sua atividade, organizando seu trabalho com poderes jurdicos decorrentes do contrato, escolhendo a clientela como bem lhe aprouver, sem interferncia da empresa representada, que se limita a receber pedidos e pagar as comisses respectivas. Poder admitir auxiliares, ajustar representao com outras empresas, se no houver exclusividade, adotar formas prprias de desenvolvimento de sua atividade, devendo ter escrita contbil, apresentar-se sob firma prpria, sendo o risco e o resultado da representao decorrncia lgica da direo que o representante quiser imprimir ao seu negcio. No pode haver ingerncia no modus operandi nem a fixao de cotas e metas ao Representado, que empresrio em exerccio de atividade econmica autnoma e organizada. A atividade exercida deve ser autenticamente autnoma.
Ao admitir auxiliares, ao ajustar a representao com outras empresas, ao adotar forma de desenvolvimento de sua atividade estar ele dando curso ao

A principal diferena, da relao laboral do vendedor empregado e o representante comercial autnomo a inexistncia do vnculo empregatcio entre este ltimo e o representado, que se configura com o cumprimento do disposto na Lei 4.88/65. Como j ressaltado anteriormente, para se aferir a ausncia do vnculo subordinativo, necessria a inexistncia dos pressupostos da relao de emprego: subordinao jurdica e pessoalidade. Neste ponto, Sergio Pinto Martins (10) sintetiza todas caractersticas desta relao autnoma com grande maestria: 7

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A caracterstica fundamental do representante comercial autnomo a sua autonomia, tanto que o art. 1o da Lei 4.886 prev que no h vnculo de emprego entre as partes. O Representante comercial autnomo no dirigido ou fiscalizado pelo tomador de servios, no tem obrigao de cumprir horrio de trabalho, de produtividade mnima, de comparecer ao servio, etc. O trabalhador autnomo no tem de obedecer a ordens, de ser submisso s determinaes do empregador. Age com autonomia na prestao dos servios. O Representante comercial autnomo recebe apenas diretivas, orientaes ou instrues de como deve desenvolver seu trabalho, no configurando imposio ou sujeio ao tomador dos servios, mas apenas de como tem de desenvolver seu trabalho, caso queira vender os produtos do Representado. De tal maneira entrelaam-se representante autnomo e subordinado, luz da Lei n. 4.886/65, em virtude da integrao daquele na atividade da empresa comitente quer como estreito colaborador, sujeito produo mnima, fidelidade no desempenho de sua funo, ou exclusividade ou a restries de zona - que ao aplicador no se concedem maiores alternativas no sopeso de dados, seno a misso de avaliar, em cada uma das clusulas contratuais, no diaa-dia de sua execuo, o tnus de ingerncia de poderes empresariais sobre a atividade do prestador.

Os artigos 2o, 5o e 6o desta lei tambm determinam a necessidade do contrato ser escrito e registrado junto ao Conselho Regional de Representantes Comerciais, a fim de afastar qualquer possibilidade de configurao de relao laboral empregatcia. Observemos a deciso abaixo: REPRESENTAO COMERCIAL. Ajuste. Inobservncia dos requisitos legais. Vnculo de emprego. Configurao. A Lei 4.885/65, que disciplina a atividade dos representantes comerciais autnomos prev em seu art. 2o a obrigatoriedade do registro nos Conselhos Regionais de Representao Comercial. Destarte, no atendida esta exigncia, o ajuste no se encontra revestido de todos os requisitos formais, de modo que, presentes s caractersticas do art. 3o da CLT, resta configurado o liame empregatcio. (RO 556/2000 RTR 13a Reg. j. 18.04.2000 rela. Juza Ana Clara de Jesus Maroja Nbrega DJ 18.06.2000) A nosso ver, no dever existir numa autntica representao comercial o tolhimento de poderes ao representante comercial, como a impossibilidade de conferir poderes e realizar suas tarefas por outrem, nem a imposio contnua de ordens, nem a existncia de sanes disciplinares, pois configurariam a pessoalidade e a subordinao jurdica, exteriorizada esta ltima pelo elevado grau de ingerncia do representado nas tarefas efetuadas pelo representante comercial. Nesse ponto, valemo-nos, mais uma vez, das lies de Vilhena :

COOPERATIVA. RELAO DE EMPREGO. FRAUDE. REVOLVIMENTO DE FATOS E PROVAS. SMULA 126/TST. O Regional manteve a sentena, que reconheceu o vnculo de emprego entre as partes e condenou a primeira Reclamada ao pagamento das parcelas ali indicadas, por concluir, com esteio na prova dos autos, pela existncia de fraude na contratao da Autora, por meio de cooperativa. So os fundamentos adotados, pela Corte de origem, por razo de decidir: - COOPERATIVA - VNCULO DE EMPREGO A 1a. reclamada (xxxxxx INFORMTICA LTDA) no se conformam com a r. sentena, que reconheceu o vnculo de emprego entre ela e o reclamante, impondo responsabilidade solidria s demais reclamadas. Sem razo. O cooperativismo encontra-se regulado pela Lei 5.764/71, que dispe em seu art. 3o.: "Celebram contrato de sociedade cooperativa as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir com bens ou servios para o exerccio de uma atividade econmica, de proveito comum, sem objetivo de lucro" (grifei). Segundo preleciona Amador Paes de Almeida: "(...) a sociedade cooperativa uma sociedade sui generis, que se distingue das demais por suas caractersticas prprias, como o prprio nome deixa entrever, destina-se a prestar servios aos prprios scios, que so, a um s tempo, scios e fregueses." (apud SAAD, Eduardo Gabriel, Das Cooperativas Sociais, Suplemento Trabalhista, So Paulo, v.36, n. 056, pg. 301-304 - ano 2000) Cite-se, ainda, o art. 442, pargrafo nico, CLT, com a redao dada pela Lei 8.949/94, que prev: "Qualquer que seja o ramo de atividade da sociedade cooperativa, no existe vnculo empregatcio entre ela e seus associados, nem entre estes e os tomadores de servios daquela." Veja-se que, aqui, a lei excetua apenas a sociedade cooperativa, fazendo- se necessrio ressaltar que toda sociedade h de possuir, entre outros requisitos, o affectio societatis, que se resume na inteno das 8

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Professor: Osias Peanha email: osias.advogado@hotmail.com partes de se unirem, espontaneamente e sob os ditames legais, para constiturem uma sociedade. Obviamente, o affectio societatis no se coaduna com a subordinao jurdica, prpria aos contratos de emprego. Passando anlise dos presentes autos, a realidade mostra, de forma cristalina, que a contratao da autora foi fraudulenta. A prova oral emprestada aos autos (fls. 441/443) demonstra que a recorrente contratava empregados de diversas cooperativas, com a finalidade de burlar seus direitos trabalhistas. A testemunha Dbora Consuelo Gonalves disse que teve que fazer teste de seleo na 1a. reclamada/recorrente para se filiar cooperativa! (fl. 441). Tal prtica era comum na empresa, ocorrendo com outros empregados. ... 6.5 Estagirio Conforme LEI N 11.788 DE 25/09/2008, os estgios nas Empresas e Instituies contratantes de estagirios so regidos por normas e procedimentos especficos. A seguir o resumo destas disposies relativamente ao Aluno. Empresas pblicas ou privadas, bem como Profissionais Liberais de nvel superior com registro nos respectivos rgos de Classe, em condies de proporcionar experincia prtica ao Estudante, podem contratar, como estagirios, a partir de 16 anos, alunos que estiverem efetivamente freqentando o ensino regular, em instituies de educao superior, de educao profissional, de ensino mdio, da educao especial e dos anos finais do ensino fundamental, na modalidade profissional da educao de jovens e adultos. A realizao do estgio dar-se- mediante Termo de Compromisso de Estgio firmado entre o estudante e a Empresa contratante, com a intervenincia obrigatria da Instituio de Ensino. O estgio no cria vnculo empregatcio de qualquer natureza, mas possibilita ao aluno a chance privilegiada de, ao final do estgio, ser contratado como funcionrio. O estgio poder ser obrigatrio ou no obrigatrio, conforme determinao das diretrizes curriculares da etapa, modalidade e rea de ensino e do projeto pedaggico do curso.

Estgio obrigatrio aquele definido como tal no projeto do curso, cuja carga horria requisito para aprovao e obteno de diploma. O Estgio no-obrigatrio desenvolvido livremente como atividade opcional, neste caso, as horas do estgio sero acrescidas carga horria regular e obrigatria, quando tal previso integrar o currculo acadmico do curso. A jornada de atividade em estgio ser definida de comum acordo entre a instituio de ensino, a parte concedente e o aluno estagirio ou seu representante legal, devendo constar do termo de compromisso, ser compatvel com as atividades escolares e no ultrapassar: - 4 (quatro) horas dirias e 20 (vinte) horas semanais, no caso de estudantes de educao especial e dos anos finais do ensino fundamental, na modalidade profissional de educao de jovens e adultos. - 6 (seis) horas dirias e 30 (trinta) horas semanais, no caso de estudantes do ensino superior, da educao profissional de nvel mdio e do ensino mdio regular. - O estgio relativo a cursos que alternam teoria e prtica, nos perodos em que no esto programadas aulas presenciais, poder ter jornada de at 40 (quarenta) horas semanais, desde que isso esteja previsto no projeto pedaggico do curso e da instituio de ensino.

Se a instituio de ensino adotar verificaes de aprendizagem peridicas ou finais, nos perodos de avaliao a carga horria do estgio - bem como a remunerao - ser reduzida pelo menos metade, segundo estipulado no Termo de Compromisso, para garantir o bom desempenho do estudante. A durao do estgio, na mesma parte concedente, no poder exceder 2 (dois) anos, exceto quando tratar-se de estagirio portador de deficincia. O estagirio poder receber bolsa ou outra forma de contraprestao que venha a ser acordada, sendo compulsria a sua concesso, bem como a do auxlio-transporte, na hiptese de estgio no obrigatrio.

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Professor: Osias Peanha email: osias.advogado@hotmail.com A eventual concesso de benefcios relacionados a transporte, alimentao e sade, entre outros, no caracteriza vnculo empregatcio. Poder o educando inscrever-se e contribuir como segurado facultativo do Regime Geral de Previdncia Social.
Estagirios tm direito ao recesso remunerado (frias sem o abono de 1/3) de trinta dias a cada doze meses de estgio na mesma Empresa ou, o proporcional ao perodo estagiado se menos de um ano, independentemente de o Contrato de Estgio ser ou no rescindido antecipadamente, por qualquer das partes. O recesso remunerado devido ao final de cada Contrato de Estgio, caso haja mais de um.

(incisos XX a XIV do artigo 7 da Constituio Federal). Os trabalhadores avulsos, sindicalizados ou no, tero direito, anualmente, ao gozo de um perodo de frias, sem prejuzo da respectiva remunerao. As frias dos trabalhadores avulsos sero de trinta dias corridos, salvo quando o montante do adicional for inferior ao salrio base dirio multiplicado por trinta, caso em que gozaro frias proporcionais. 6.7 Domstica

O recesso poder ser indenizado ou descansado. Indenizado quando os dias a que o Estagirio tem direito lhe so pagos. Descansado quando o Estagirio remunerado e goza, sem trabalhar, os dias de recesso.

Acima, uma empregada domstica no tapete da patroa.

Empregado Domstico aquele que presta servios de natureza contnua e de finalidade no lucrativa pessoa ou famlia, no mbito residencial destas (Art. 1 da Lei 5.859 de 11/12/1972). O servio contnuo de que trata a Lei do empregado domstico o trabalho efetuado sem intermitncia, no eventual, no espordico e que visa atender s necessidades dirias da residncia da pessoa ou da famlia, ou seja, o trabalho de todos os dias do ms. So considerados como empregado domstico: cozinheiro, governanta, secretria, bab, lavadeira, faxineira, motorista particular, enfermeira do lar, jardineiro, copeiro e caseiro (quando o stio ou local de trabalho no possua finalidade lucrativa). Quais so os direitos do empregado domstico? Carteira de trabalho devidamente assinada; Receber mensalmente pelo menos 1 (um) salrio mnimo (de acordo com a Constituio Federal de 1988); Irredutibilidade salarial; Gozo de frias anuais remuneradas com um tero a mais que o salrio normal. A partir da Lei 11.324 de 19/07/2006, as frias passaram a ser de 30 dias corridos, em vez de 20 (vinte) dias teis; Estabilidade no emprego at o quinto ms aps o parto, a partir da Lei 11.324 de 19/07/2006; 13 Salrio com base na remunerao (frao igual ou superior a 15 dias trabalhados); Repouso semanal remunerado (preferencialmente aos domingos); 10

Aplica-se ao estagirio a legislao relacionada sade e segurana no trabalho, sendo sua implementao de responsabilidade da parte concedente do estgio. O estagirio far jus, obrigatoriamente, ao Seguro de Acidentes Pessoais contratado pela Empresa, durante o perodo em que estiver estagiando. O contrato de estgio, por no ter vnculo empregatcio, pode ser rescindido a qualquer momento por qualquer das partes. Por liberalidade, as empresas podem conceder aos Estagirios os benefcios assegurados aos demais funcionrios. A manuteno de estagirios em desconformidade com a Lei caracteriza vnculo de emprego do educando com a parte concedente do estgio para todos os fins da legislao trabalhista e previdenciria.

6.6 Trabalhador Avulso o que presta servios com a intermediao da entidade de classe, que tem o seu pagamento feito sob a forma de rateio. Aquele que presta servios a vrios tomadores e que executa servios de curta durao. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais a igualdade de direitos entre o trabalhador com vnculo empregatcio permanente e o trabalhador avulso

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Professor: Osias Peanha email: osias.advogado@hotmail.com Aviso prvio de no mnimo 30 (trinta) dias para a parte que rescindir o contrato, sem justo motivo; Salrio maternidade sem prejuzo do emprego e do salrio, com a durao de 120 (cento e vinte dias pago pelo INSS); Licena paternidade (5 dias). O que descontar dos salrios: Vale transporte at 6% (seis por cento) do salrio base, quando houver; Faltas ao servio no justificadas; Contribuio previdnciria, de acordo com a tabela do INSS vigente no perodo do desconto; Moradia, a partir da Lei 11.324 de 19/07/2006, somente poder existir este desconto, quando a moradia se referir a local diverso da residncia em que ocorrer a prestao de servio, e desde que essa possibilidade tenha sido expressamente acordada entre as partes.
"Faxineira. Vnculo empregatcio. No caracterizao. A relao de emprego como domstica no se caracteriza quando os servios de limpeza e/ou faxina em residncia familiar no so solicitados com regularidade, e admitem, nos impedimentos de uma faxineira, a substituio por outra e, ainda, existindo o desenvolvimento do trabalho em vrias residncias, concomitantemente. Por no comprovada a presena dos requisitos necessrios para a configurao da relao de trabalho nos moldes da legislao consolidada (arts. 2 e 3), a improcedncia do pedido deve ser mantida." (Acrdo unnime da 3a Turma do TRT da 15a Regio - RO 003762/1999-5 - Rel. Juiz Mauro Csar Martins de Souza - DJ SP II de 30.05.2000, pg. 49). "Domstica: trabalho em dias alternados; domstica que trabalha duas ou trs vezes por semana, fazendo servios prprios de manuteno de uma residncia empregada e no trabalhadora eventual, pois a habitualidade caracteriza-se prontamente, na medida em que seu trabalho desenvolvido em dias alternados, verificando-se uma intermitncia no labor, mas no uma descontinuidade; logo, estando plenamente caracterizada a habitualidade, subordinao, pagamento de salrio, pessoalidade, declara-se, sem muito esforo, o vnculo empregatcio." (Acrdo unnime da 7a Turma do TRT da 2a Regio RO 02970252508 - Rel. Juza Rosa M Zuccaro - DO SP de 12.06.98, pg. 189)

Sim, ns podemos. Barack Obama

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