MDULO CLAUDIA NOGUEIRA FAMILIA E SUCESSES Bibliografia: Silvio Venosa Atlas tanto o livro de Famlia quanto o de Sucesses Eduardo

rdo Oliveira Leite forense (Sucesses) Maria Berenice Dias Direito de Famlia no NCC Rio, 22/01/03 FAMILIA HABILITAO PARA O CASAMENTO O prazo para habilitao no + de 3 meses; mas 90 dias (Cuidado: no a mm coisa). Art 1516, parg. 1. Outra mudana que antes se apresentava toda a documentao para o oficial do Registro Civil, que encaminhava ao MP, que era o curador de Registro civil de Pessoas Naturais e ele dizia se essas pessoas estavam ou no habilitadas para se casarem. Agora, alm da participao obrigatria do MP, o juiz tem que homologar, seno eles no podero se casar. A interveno judicial agora obrigatria. Art. 1526. Logo, temos agora: Oficial do registro civil MP (curador de registro civil de pessoas naturais) juiz de registro civil de pessoas naturais. Apesar do art. 1526 falar em audincia com o MP, os nubentes no vo se encontrar com o MP, o MP vai verificar a documentao e estando tudo correto o juiz homologa. Essa audincia deve ser entendida como a manifestao do MP, o exame feito pelo MP como custus legis. Como se faz a habilitao para o casamento? Os nubentes vo ao cartrio de registro civil de pessoas naturais e entregam a documentao exigida na lei para o casamento. Apresentada a documentao, o oficial vai encaminhar essa documentao ao MP e estando tudo OK, o juiz homologa. IMPEDIMENTOS MATRIMONIAIS H 3 espcies de impedimentos:

proibitivo ou impediente, agora Causa suspensiva.

1) Impedimento dirimente absoluto (ou pblico); 2) Impedimento dirimente relativo (ou particular ou privado); 3) Essa 3 espcie teve seu nome modificado. Antes era chamado de impedimento

Impedimento dirimente absoluto (ou pblico) Tem como sano a nulidade do casamento (art. 1521). Essas pessoas do art. 1521 que esto impedidas para o casamento, tb esto impedidas para a unio estvel (isso pq se elas vierem a se casar, o casamento nulo, logo no h como converter a unio estvel em casamento) mas tem duas exceo: a do casado separado de fato ou separado judicialmente. Logo, o casado separado de fato ou o separado judicialmente, pode viver em unio estvel.

Fazer remisso no art. 1521(no podem casar) ao art. 1723, parag. 1 (esse artigo diz que pode viver em o casado separado de fato e o separado judicialmente). Como saber que o art. 1521 caso de nulidade e no de anulabilidade se o art. 1521 s fala em no podem casar? R: Vide art. 1548, II. Fazer remisso, no art. 1521, ao art. 1548, II. Nessas aes de nulidade de casamento o MP tem que obrigatoriamente atuar como custus legis, sob pena de nulidade. Esse MP o curador de Famlia. O MP no atua nem na defesa nem contra o casamento, ele atua s como fiscal da lei. A natureza dessa sentena declaratria e o prazo imprescritvel. OBS: O curador ao vnculo matrimonial o Defensor Pblico ou o advogado. Ele faz a defesa da validade do casamento. H uma divergncia se continua sendo necessria a atuao do curador ao vnculo nessas aes, pois antes, no CC/1916 a lei exigia expressamente a atuao do curador nas aes de invalidade do casamento, agora com o NCC no tem mais artigo exigindo a atuao do curador, por isso pode acontecer de no ser mais exigvel. OBS: o art. 208 do CC/1916 tratava da nulidade relativa, sanvel no prazo de 2 anos, mas s por autoridade incompetente. Aquela nulidade era uma coisa de louco, pois o ato era nulo e convalescia, e como sabemos todo ato jurdico nulo no convalesce. Isso pelo NCC ser causa de anulabilidade. Art. 1521 Inciso I: no podem os filhos casar com os pais, os netos casarem com os avs... E no importa se a pessoa foi adotada ou tem vnculo biolgico: de qq forma no possvel o casamento. Se descendente e ascendente o casamento ser impossvel, no importa o grau. Inciso II: OBS: o art. 1595 inclui o companheiro. Antes, pelo CC/1916 eu at podia me casar com o pai do meu companheiro, com o filho do meu companheiro. Agora, isso expressamente proibido (art. 1595). Quem so os afins? So todos os parentes do meu cnjuge: so os filhos do meu marido ou companheiro, os pais do meu marido ou companheiro, os netos, os avs...Todos eles so considerados meus afins. E para efeito legal, so considerados tb afins os irmos do meu cnjuge e os irmos do meu companheiro, s que para efeito de impedimento, pode casar com o cunhado, com a cunhada, pois a lei s impede o casamento entre afins na linha reta (art. 1595, parg. 1 c/c art. 1521, II). Logo, eu no posso me casar com o pai do meu cnjuge ou companheiro, com o filho do meu cnjuge ou companheiro, mm que o vnculo se desfaa (isso continua o mm). Se eu passo a viver junto com o meu sogro (pai do meu cnjuge), isso no unio estvel, concubinato (art. 1727: concubinato a unio entre um homem e uma mulher impedidos de casar). No art. 1521, II fazer remisso ao art. 1595. Inciso III: Ex: se eu adoto uma menina, a lei probe que essa menina venha a se casar com quem ou foi meu marido, ainda que eu morra e ele fique vivo. Isso ficou igual ao CC/1916. OBS: este inciso no faz restrio ao companheiro, logo, em tese, poderia essa menina se casar com o meu companheiro. A Claudia diz que isso um absurdo.

Inciso IV: Irmos unilaterais: irmo s por parte de pai ou s por parte de me; Irmo bilateral ou germano:: irmo por parte de pai e de me. Antes havia o Dec.-Lei 3200 que admitia o casamento do tio com a sobrinha, da tia com o sobrinho. Para isso bastava que eles apresentassem um exame de sangue que demonstrasse a compatibilidade, ou seja, que a probabilidade de eles terem filhos com defeito era a mm de pessoas pertencentes a famlias distintas. Agora, a lei probe o casamento com o tio ou com a tia. Discute-se, agora, um novo decreto, uma regulamentao que venha a permitir, novamente, esse casamento, mas por enquanto nulo o casamento. Inciso V: Antes a lei proibia o casamento do adotado com o filho superveniente do adotante. ( o caso em que eu adotava uma criana e depois eu tinha um filho biolgico. Estes no poderiam se casar). Agora, o legislador no faz distino: tanto pode ser um filho biolgico anterior como posterior adoo. Em qq caso, no poder haver o casamento. Se for menor de 18 anos, a adoo continua pelo ECA. Se for maior de 18 anos, a adoo ser pelo CC. No entanto, agora s h a adoo judicial no existe mais a adoo extrajudicial por escritura pblica (agora, a adoo do NCC est igual a adoo do ECA). Inciso VI: Lembrar: pessoa casada pode viver em unio estvel. NO H MAIS DIVERGNCIA. Fazer remisso, no art. 1521, VI ao art 1723, parg. 1. Fazer remisso, no art. 1521, VI ao art 1571, parg. 1. No art. 1571, parg. 1, se a pessoa era casada e no desfez o casamento e casou de novo bigamia; o segundo casamento nulo. Inciso VII: continua o mm. EX: se algum comete um crime de tentativa ou homicdio doloso contra o meu marido, eu no posso me casar com essa pessoa, no importa se eu participei desse crime ou no. H tb outras hipteses em que o casamento nulo, no art. 1548: Inciso I: esse enfermo mental aquele que aparenta ser enfermo mental ou quando o sadio sabe que est casamento com um doente mental, mm ele no tendo a aparncia de doente mental. OBS: E se for o caso daquele doente mental que aparenta ser sadio? R: caso de anulabilidade (art. 1557, IV). Logo, deve-se ter ateno e verificar se caso de nulidade ou anulabilidade. O casamento vai ser nulo quando a pessoa tem cincia de que est casando com um alienado, ou porque a pessoa aparenta ou pq ela tem conhecimento. Ser anulvel quando vc acredita que est casando com uma pessoa sadia e est casando com um alienado (teoria da aparncia). Neste caso, de anulabilidade, o legislador d a opo de continuar casado ou no. J no caso de nulidade isso no acontece, at pq o outro est de m-f: vc sabe que est casando com um alienado e est se aproveitando.

Obs: todos os prazos de anulabilidade de ato jurdico, inclusive o casamento, o prazo decadencial. O prazo conta a partir do casamento e no da descoberta do fato. No caso do casamento o prazo de 3 anos. Se o prazo terminar, s caber o divrcio. No art. 1548, I fazer remisso ao art. 1557, IV. No art. 1557, IV fazer remisso ao art. 1548, I. No art. 1557, IV sublinhar a palavra ignorncia. Inciso II: onde fala em infringncia de impedimento, fazer remisso ao art. 1521. Impedimento dirimente relativo (ou particular ou privado) Tem como sano a anulabilidade do casamento. Quando o casamento anulvel, isso deve ser discutido em ao pp de anulabilidade de casamento e essa sentena tem natureza constitutiva (sp que o ato anulvel a sentena constitutiva). O prazo decadencial. O MP tem que obrigatoriamente atuar como custus legis. ao de estado. Como diferenciar se um prazo de prescrio ou decadncia? R: Pela natureza da sentena. Isso euma tese, que pode ser usada em qq ramo do direito. Natureza jurdica da sentena Condenatria Constitutiva Declaratria Natureza jurdica do prazo prescricional Decadencial, em regra * imprescritvel Natureza jurdica do direito Dir. subjetivo Dir. potestativo Subjetivo, em regra (pode ser potestativo)

* Como regra decadencial. Isso pq ns temos as chamadas constitutivas necessrias: so aquelas que obrigatoriamente temos que ajuizar a ao para o exerccio do direito. Ex: divrcio (no divrcio s h prazo mnimo, no existe prazo mximo, no h prazo decadencial ou prescricional. Voc vai obter o divrcio, independente da vontade do outro cnjuge, ele vai ter que se sujeitar a isso). A sentena condenatria visa um dar, fazer ou no fazer. A sentena constitutiva cria, extingue ou modifica uma relao jurdica. Ela cria um estado de sujeio por parte do sujeito passivo. A sentena declaratria visa uma certeza jurdica. Ex: paternidade. Art. 1550 No art. 1550 fazer remisso ao art. 1557, 1560 e 207. No art. 1557, fazer remisso ao art. 1550. No art. 1560 fazer remisso ao art. 207. Vejamos as hipteses de anulabilidade do art. 1550: Inciso I: H uma mudana quanto a idade mnima para o casamento. Agora, a partir dos 16 anos, qq um vai poder casar, desde que entre 16 e 18 anos esteja autorizado pelo representante legal. Antes era mulher com 16 anos e homem com 18 anos, agora so os 2 a partir dos 16 anos. Fazer remisso, aqui no inciso I do art. 1550, ao art. 1517. Quanto ao art. 1517, h uma mudana. Antes, havia divergncia se era necessrio ter a autorizao de ambos (pai e me) ou se bastava a autorizao de quem tinha a guarda do menor.

Agora, no h mais divergncia, pai e me tero que autorizar, se estiverem no exerccio do poder familiar. Caso algum deles ou ambos se neguem a dar autorizao, cabe suprimento da outorga. Isso continua igual. A maioridade civil com 18 anos ou com a emancipao. H uma exceo aqui, que o art. 1520, onde apesar deles no terem 16 anos, eles podem casar. para evitar o cumprimento de pena criminal ou em caso de gravidez. Houve uma pequena mudana aqui. Antes, do jeito que estava redigida a lei, a gravidez ocorria durante o casamento, agora a gravidez pode ocorrer antes do casamento. Antigamente a lei falava: no se anular o casamento se resultou gravidez. Entendia-se que casava (falsificava a documentao e conseguia casar abaixo da idade nbil) e se ocorresse a gravidez, convalidava. Agora, do jeito que est redigido, essa gravidez pode ser anterior ao casamento, ensejando autorizao para o casamento. E agora no se exige mais a separao de corpos, antes o juiz podia determinar a separao de corpos. Um menor com 13 anos, emancipado, pode casar? R: Sim, se ele est emancipado, plenamente capaz. EX: ele 18 e ela 13 anos (conjuno carnal, violncia presumida, estupro). Para evitar o cumprimento de pena, o juiz pode autorizar o casamento dos 2; ela poder casar se for emancipada. Aqui no art. 1520, fazer remisso ao art. 107, CP. No inciso I do art. 1550 fazer remisso ao art. 1520. No art. 1517 fazer remisso ao art. 1520. Inciso II: o inciso fala em representante legal. representante legal ou pais, no exerccio do poder familiar. Se tiver autorizao judicial, ela suprir. Fazer remisso aqui no inciso II do art. 1550 ao art. 1517 e 1519. Inciso III: caso de anulabilidade por erro ou coao. O prazo mudou: agora so 4 anos para coao ( igual para as demais coaes previstas na parte geral). Inciso IV: aquele que est alcoolizado, drogado (droga permitida ou no, pois as vezes um remdio que compromete a vontade da pessoa), hipnotizado. Inciso V: esse inciso deve ser analisado junto com o art. 1542. O art. 1542 fala em instrumento pblico. Na verdade, sp foi por instrumento pblico, s que agora isto est expresso na lei, o que antes no havia. Nesse mandato deve constar os poderes especiais, o nome da pessoa com quem se vai casar, o dia, a hora, o local e o regime de bens. Isso sp foi assim. Antes havia uma divergncia na doutrina e na jurisprudncia, quanto ao pargrafo 1 do art. 1542. Ex: o mandante outorga poderes ao mandatrio, numa procurao, para que o mandatrio o case com uma outra pessoa e antes do casamento, o mandante revoga esse mandato. Se o mandatrio no ficar sabendo da revogao e ocorrer o casamento, caber ao outro contraente pleitear perdas e danos, inclusive danos morais. S que h um detalhe: a lei diz que esse casamento pode ser anulvel, portanto, pode convalescer. Isso muito esquisito, deveria ser inexistncia, j que no h mais vontade (no momento em que eu revogo o mandato, este no deveria mais produzir efeitos). O legislador achou melhor colocar como anulabilidade, pois se sobrevier coabitao, haver convalidao (inciso V, art. 1550). Foi uma chance que o legislador deu, para aquele que revogou o mandato se arrepender dessa revogao e passar a coabitar com o outro, para esse casamento convalidar pelo decurso do tempo. Resumo: se no sobrevier coabitao, pede anulabilidade do casamento+ perdas e danos; se sobrevier coabitao, convalida. Se tiver a revogao do mandato e no tiver a coabitao, convalida do mm jeito? Em princpio sim, pois a anulabilidade depender sp do ajuizamento da ao, dentro do prazo. Ai (depois

do prazo para a ao de anulabilidade) s restar a separao judicial, por falta de coabitao ou divrcio direto. Fazer remisso no inciso V do art. 1550 ao art. 1542. No art. 1542, fazer remisso ao inciso V do art. 1550. Continuando a anlise do art. 1542: 2: casamento nuncupativo aquele em que um dos nubentes est no extremo da vida. A lei admite o casamento desde que o representado seja o sadio. Aquele que est para morrer no pode ser representado. Isso novidade. 3: tem at 90 dias para casar com aquela procurao. 4: o instrumento pblico s pode ser revogado por outro instrumento pblico. Isso sp foi assim. Inciso VI: Antes quando o casamento era celebrado por autoridade incompetente era causa de nulidade relativa e o prazo era de 2 anos; o MP podia inclusive, ingressar com a ao. Agora, caso de anulabilidade. Essa era a nica hiptese de nulidade relativa (antes, a doutrina fazia um contorcionismo para explicar a nulidade relativa, dizendo que quando nulo nunca convalesce, mas essa era uma exceo). Agora, isso no + necessrio, pois a lei diz que anulvel. Devemos ter ateno para diferenciar os casos em que ser anulvel dos casos em que ser inexistente. Ex: o prefeito da cidade (ou delegado, ou defensor ou governador...) celebra um casamento. Ele uma autoridade incompetente para celebrar o casamento, ele e sempre vai ser incompetente para tal. Esse casamento inexistente. diferente do caso do juiz criminal, o qual no tem competncia para celebrar casamentos, mas se o tribunal quiser pode conceder essa competncia para ele. Se ele como juiz criminal celebra um casamento esse casamento anulvel, passado o prazo convalida. No caso do prefeito, defensor, delegado, etc so autoridades que nunca em razo da funo tero competncia, por isso essa competncia em razo da matria. O NCC contempla expressamente a teoria da inexistncia? R: No. Percebe-se esses casos de inexistncia, mas no tem nenhum artigo expresso sobre isso ( inexistente....). Fica s no campo doutrinrio. O art. 1551 est + ou repetindo o que foi visto no art. 1520. Mais ou menos, pois o art. 1520 mais abrangente (a gravidez pode ser antes ou depois do casamento). O art. 1551 trata da gravidez superveniente ao casamento, to somente. No art. 1520 fazer remisso ao art. 1551 e vice versa. Art. 1552: trata da legitimao para requerer a anulao do casamento. Art. 1557: novidade no caso do doente mental. No art. 1557 fazer remisso ao art. 1560, III e ao art. 207. OBS: Quando que eu vou pedir a anulabilidade do casamento por erro ou uma separao litigiosa por culpa? R: O que vai diferenciar o momento em que ocorre o fato. Se este acontece antes do casamento e a descoberta durante o casamento, ser anulabilidade por erro, desde que seja uma das hipteses previstas na lei. Se o fato ocorre durante o casamento uma conduta desonrosa ou uma violao de dever conjugal: neste caso, ser separao litigiosa. Ponto em comum nas 2 aes: tornar insuportvel a vida em comum. Na ao de anulabilidade, como visto, o prazo decadencial. Na ao de divrcio no h prazo decadencial. Voltando ao art. 1557: Inciso I:

- diz respeito a identidade: penso que estou casando com Jose e estou casando com Joo; penso que estou casando com um mdico e estou casando com um charlato; - m honra ou m fama: descubro que me casei com uma pessoa que um dia foi alcolatra ou viciado em drogas, que um dia participou de seitas macabras, etc. Isso deve ser sempre analisado de acordo com o nvel scio-econmico, cultural e religioso dos envolvidos. A legitimidade ativa ser s do enganado. Inciso II: mudana. Antes o legislador mencionava crime inafianvel. Agora, pode ser tanto crime afianvel quanto inafianvel. Antes precisava da sentena condenatria transitada em julgado, agora isso no mais exigido para se pedir a anulabilidade. No entanto, o acusado poder contra-argumentar, alegando a presuno de inocncia.

Inciso III: - defeito fsico irremedivel s aquele que impede a conjuno carnal. Nos homens, qq m formao dos rgos genitais que impea a conjuno carnal e a impotncia coeundi. Nas mulheres, coitofobia e m formao dos rgos genitais, impedindo a conjuno carnal. Esterelidade ou infertilidade no considerada como causa de anulabilidade (entendimento majoritrio). Nos homens chamado de impotncia generandi e nas mulheres de impotncia concipiendi. Frigidez no causa de anulabilidade. E se o sonho da mulher ser me e o marido esconde que estril e casa ocultando esse fato? R: Para a maioria no ser causa de anulabilidade. - molstia grave: deve ser de cura improvvel. Se for de cura provvel no pode pedir a anulabilidade. Inciso IV: A pessoa casa ignorando o fato que o outro era doente mental. O fato era anterior ao casamento, a pessoa casa ignorando esse fato e descobre durante o casamento. Outra hiptese de anulabilidade o art. 1558. No art. 1558 fazer remisso ao art. 1550, III e art. 207. OBS: o casamento se considera celebrado quando a autoridade celebrante os declara casados e no no ato do sim. Isso era divergente: uns entendiam que o casamento era vlido, pois houve manifestao de vontade dos 2; outros entendiam que o casamento era inexistente, pois no chegou a se completar o ato jurdico. Hoje no mais divergente, face ao art. 1514. Logo, se os nubentes dizem ambos sim, mas antes da autoridade celebrante os declarar casados um deles morre de infarto fulminante, no ter havido casamento. OBS: casamento religioso no se confunde com o casamento civil. As pessoas podem se casar s no religioso e no apresentar nenhuma habilitao para o casamento, caso em que no sero casados no civil. Casamento s no religioso unio estvel. Casamento putativo: quando o casamento nulo ou anulvel e 1 ou ambos os cnjuges esto de boa-f. A boa-f sp presumida; a m-f que deve ser comprovada. 1550. Para saber se o casamento nulo ou anulvel devemos nos reportar aos artigos 1521 ou

Efeitos do casamento putativo para o cnjuge de boa-f: 1) Permanece plenamente capaz, mm que a sentena de invalidade transite em julgado antes dos 18 anos; 2) O cnjuge de m-f pagar alimentos provisionais para o cnjuge de boa-f; 3) Se ambos estiverem de boa-f, tb h o pagamento de alimentos provisionais; 4)So consideradas vlidas e eficazes, para o cnjuge de boa-f, as doaes feitas em razo do casamento; 5) O cnjuge de boa-f no dividir seus bens anteriores ao casamento com o cnjuge de ma-f, ainda que casados pelo regime da comunho universal. Efeitos do casamento putativo para o cnjuge de m-f: 1) So consideradas vlidas, porm ineficazes as doaes feitas em razo do casamento Ou seja, tem que devolver o que fou doado; 2) Se o regime for da comunho universal, o cnjuge de m-f dividir seus bens anteriores ao casamento com o de boa-f, como se o casamento fosse vlido; 4) O de m-f pagar alimentos provisionais ao de boa-f.

Divergncia quanto a emancipao: a divergncia quando a sentena transita em julgado antes dos 18 anos, pois se transitar depois dos 18 anos, o indivduo j ser plenamente capaz mm, em razo da idade. 1 corrente: Majoritria: permanece plenamente capaz. Fundamentos: estabilidade das relaes jurdicas; proteo ao 3 de boa-f que contraiu relaes jurdicas com o cnjuge de m-f; 2 corrente) volta ao status de relativamente incapaz. Fundamentos: art. 1561. OBS: devemos cortar desse artigo a palavra filhos, pois estes tero sempre seus direitos assegurados, e no somente at o dia da sentena anulatria. A professora diz que isso um absurdo, que inconstitucional. Fazer remisso ao art. 227, CF. OBS: indenizao por dano moral: cabvel. O Leoni entende tb que cabe indenizao por dano moral, em caso de separao litigiosa, de anulao, etc. Essas aes (separao litigiosa, de anulao) correm na Vara de famlia, s que as indenizaes por dano moral correro no cvel, no pode cumular. O juiz da vara de famlia no tem competncia para dirimir questes relativas a indenizao por dano moral, ainda que entre consortes. No art. 1561, parg. 1 devemos cortar tb a palavra filhos. por isso que a 2 corrente diz que ele volta ao status de relativamente incapaz, pois diz que s se aproveitam os efeitos civis do casamento para quem estava de boa-f e no para quem tava de m-f. No art. 1561 fazer remisso ao art. 1564 e vice versa. Causas suspensivas A sano a imposio do regime da separao legal obrigatria de bens. Logo, neste caso, o casamento vlido, a sano s quanto ao regime, que no se pode escolher. Art. 1523 No art. 1523 fazer remisso ao art. 1641, pois o art. 1641 impe o regime da separao legal. No inciso I do art. 1641, fazer remisso ao art. 1523. Inciso I: continua igual. Se um deles inviuvasse e no fizesse a partilha dos bens do casamento anterior, este s poderia casar pela separao legal. uma foram de proteger os herdeiros e evitar confuso de patrimnios. Isso j existia pelo CC/1916 e agora, pelo NCC, tem-se

mais um motivo para se aplicar essa regra, uma vez que pelo NCC, cnjuge sucede junto com descendente, dependendo do regime. Inciso II: est igual tb. Inciso III: novidade. Antes, se o divrcio era direto, podia partilhar depois. J no indireto, primeiro partilhava para depois fazer o divrcio. Era obrigatria a prvia partilha dos bens no divrcio por converso. Agora, no se exige a prvia partilha, seja no divrcio direto ou indireto (art. 1581: fala em divrcio, logo, abrange os 2 tipos). Aqui no inciso III, fazer remisso ao art. 1581, para lembrar que qq espcie de divrcio. Inciso IV: continua o mm. Pargrafo nico: novidade. A lei est dizendo que pode ser dispensada a causa suspensiva. O juiz tratado neste p. nico o juiz do registro civil de pessoas naturais. Como exemplo deste p. nico podemos citar o caso em que os nubentes vo se casar pelo regime da separao total de bens, logo, no tem como eles causarem prejuzo para ningum, logo o juiz pode dispensar a causa suspensiva. No caso da viva, antes, mm que ela provasse por meio de exames que no estava grvida, havia impedimento proibitivo para o casamento. Agora, desde que ela faa a prova, no haver mais impedimento e ela poder se casar antes do prazo de 10 meses da dissoluo da sociedade conjugal. EFICCIA DO CASAMENTO A violao dos deveres do casamento (art. 1566) constituem causa de pedir da separao litigiosa por culpa. Fazer remisso no art. 1566 ao art. 1572, caput (que trata da separao culpa). Art. 1566 deveres do casamento Inciso I: a uma gradao da infidelidade no direito. Espcies de infidelidade: 1) Adultrio: quando 1 dos cnjuges mantm conjuno carnal com 3; 2) Quase adultrio ou injria grave: qq relacionamento amoroso (homo ou hetero) extraconjugal. Pode ser um beijo, uma paquera, namoro via internet (para uns o namoro via internet conduta desonrosa, para outros injria grave. No fundo d no mm, pois a ao a mm, s muda a classificao); 3) Adultrio casto ou puro: a inseminao artificial heterloga, no autorizada pelo consorte ( aquela feita com material gentico de terceito). Se o marido autoriza a inseminao heterloga, ele presumidamente o pai (art. 1597). Esse j era o posicionamento majoritrio (Leoni, caio Mrio), agora est na lei. Inciso II: deve morar na mm casa e manter relao sexual. Inciso III: mtua assistncia material (alimentos) e moral (apoio, carinho). Inciso IV: sustento e guarda e educao dos filhos. Inciso V: novidade. O legislador incluiu expressamente o respeito e considerao mtuos, que na verdade, sempre estiveram imbutidos na mtua assistncia e na fidelidade. litigiosa por

OBS: Pode-se ter a m honra e m fama daquele cnjuge anterior ao casamento, para ensejar uma anulabilidade por erro (seria caso de conduta desonrosa). Ex: a prostituio m honra. Se ela for anterior ao casamento, enseja anulabilidade por erro. Se ocorre durante o casamento violao de dever conjugal, dever de fidelidade, conduta desonrosa. Sempre que no tiver como enquadrar como uma das causas de violao de dever conjugal (as quais vem especificadas na lei uma por uma) deve-se jogar para conduta desonrosa. Rio, 29/01/03. Dvidas da aula anterior: 1) Imaginemos que o casal se casou e nada se falou a respeito das causas suspensivas. Esse casal fez um pacto da comunho universal de bem, ou mm sem pacto, com comunho parcial. Qual ser o regime? R: o entendimento que sempre predominou o de que como a lei determina o regime, mm que eles faam pacto ou mm que casem pela comunho parcial, o regime no prevalece, ou seja, o que vai prevalecer o regime da separao legal obrigatria, pois est dispondo contrariamente a lei, sempre que se dispe de forma contrria a lei, nessa parte de regime de matrimnio, quando alei impe, prevalece o da separao legal. Eles so considerados como se sp tivessem se casado pelo regime da separao legal. 2) Art. 1521, I: fala do parentesco civil. Agora, o parentesco civil adoo, que tanto pode ser pelo ECA, como adoo pelo CC. A adoo, pelo NCC, tb judicial, igual a do ECA. O parentesco natural o biolgico, aquele que no biolgico o civil. O entendimento do STJ (em enunciados) que quando se fala em tio e sobrinha e tia e sobrinho, que eles podero se casar, que aquele Decreto falado na aula passada deve ser adotado. Isso, entretanto, uma orientao do STJ, no o que est na lei (onde o casamento nulo). O professor Silvio Venosa fundamenta que esse Decreto ainda est em vigor, utilizando como base o art. 2, pargrafo 2 da LICC. A matria divergente. 3) O CC1916 falava que o casamento era anulvel quando no tivesse autorizao do tutor ou curador, o NCC no fala expressamente isso. Poderia se enquadrar no art. 1550, IV? Sim, pode. O art. 1518 fala que tem que haver autorizao e se no tiver autorizao, o menor ser incapaz de consentir. 4) O temor reverencial causa de anulao do casamento por coao? R: No. O temor que est no art. 1548 temor de mau e no temor reverencial. Continua o mm, o temor reverencial no causa anulabilidade.

SEPARAO E DIVRCIO Quanto a separao, ns continuamos tendo separao consensual e litigiosa. Separao consensual Quanto a separao consensual houve uma mudana no prazo. Antes, as pessoas precisavam estar mais de 2 anos casadas para poder requerer a separao consensual, agora o prazo de 1 ano.

OBS: companheiros.

os

alimentos

so

agora

irrenunciveis,

seja

entre

parentes,

cnjuges

ou

A separao consensual veio regulada no art. 1574. mudou): So clusulas que obrigatoriamente devem conter numa separao consensual (isso no 1) Quanto aos filhos: quem fica com a guarda, os alimentos pagos por aquele que no fica com a guarda, o regime de visitao;

2) Quanto aos cnjuges: uso do nome do cnjuge (no mais to somente o uso do nome do marido pela mulher, pois agora a marido tb pode usar o sobrenome da mulher). Pode permanecer com o nome de casados ou voltar a usar o nome de solteiro. Quanto aos alimentos, como visto, esses agora so irrenunciveis pelos cnjuges (ou se exerce ou desiste). Se numa separao, se coloca que um cnjuge renuncia aos alimentos, essa clusula ser considerada como no escrita e considera-se que houve desistncia. bens. 3) Arrolamento dos bens do casal (no necessria a partilha). s dizer quais so os

Separao litigiosa momento. 1) Separao sano: a separao por culpa de um dos cnjuges. Pode ocorrer a qq

As causas de pedir continuam as mesmas, ou seja, violao de dever conjugal ou conduta desonrosa. Uma mudana importante a que diz respeito ao nome do cnjuge: art. 1578. Esse artigo diz que o cnjuge inocente deve requerer expressamente que o cnjuge culpado no use o seu sobrenome. Antes, quando o cnjuge era culpado, a perda do sobrenome era automtica, no precisava pedir. Logo, agora nas iniciais de separao litigiosa por culpa, o cnjuge inocente tem que requerer expressamente a perda do sobrenome por parte do outro cnjuge. Outra novidade quanto ao nome: o cnjuge culpado pode permanecer com o nome de casado, desde que enquadrado nas excees do art. 1578. Pelo CC 1916, o cnjuge culpado sempre perdia o nome do outro. Se observarmos, essas excees que esto no art. 1578 eram previstas no art. 25, p. nico, L. 6515, ou seja, apenas em sede de divrcio. Era o caso em que o cnjuge permanecia com o nome de casado e no divorcio tinha que perder o nome e admitia-se a permanncia somente nesses casos. Agora, pelo NCC, esta discusso que antes era feita no divrcio, passou a ser em sede de separao litigiosa. No divrcio, no vai mais se discutir isso, pois isso j foi discutido na separao. Pelo NCC, no divrcio s pode se discutir prazo (antigamente, tb se discutia descumprimento de clusula, ausncia de prvia partilha de bens). No divrcio direto no se pode discutir culpa e a lei no exige mais o retorno ao nome de solteiro, logo, poder, mm divorciado, permanecer com o nome de casado. Essa discusso (quanto ao nome) tem que ser na separao litigiosa. 2) Separao falncia (sem culpa) art. 1572, pargrafo 1

Antes a lei exigia mais de 1 ano consecutivo. Agora no h mais a exigncia de ser consecutivo. Yussef Said Cahali, mm na vigncia do CC 1916, j entendia que uma simples recada no era considerada causa de interrupo. Antes se o casal tivesse uma recada o prazo era interrompido e comeava a contar de novo. Isso at bom, pois incentiva o casal a tentar se conciliar. 4) Separao remdio art. 1572, pargrafo 2 O prazo mudou: de + de 5 passou para + 2 anos. Cuidado: se a doena mental grave surge durante o casamento hiptese de separao litigiosa; no pode ser consensual, pois a pessoa doente mental no pode fazer acordo. Agora, se a doena ocorre antes do casamento, ser hiptese de nulidade (a pessoa sabe que est casando com um alienado) ou anulabilidade (a pessoa desconhece que est casando com um alienado). No art. 1572, pargrafo 2 devemos sublinhar a palavra aps. No art. 1557, IV devemos sublinhar ignorncia anterior. No art. 1548, I a lei no mencionou se a doena anterior ou posterior, mas como caso de nulidade, e sempre problema anterior, logo, devemos apenas sublinhar a palavra discernimento. No art. 1572, pargrafo 2 fazer remisso ao art. 1557, IV e ao art. 1548, I. Art. 1573: esse rol meramente exemplificativo. Antes, no tnhamos esse artigo na legislao, mas essas hipteses sempre foram enquadradas como violao de dever conjugal ou conduta desonrosa. O legislador s fez abrir o leque, logo, no h novidade alguma. Cuidado: os cdigos novos (NCC) que fazem referncia ao CC/1916, as vezes falam que determinado artigo no tem correspondente no CC 1916, mas pode ter numa lei esparsa (no ECA, na L. 8560, Lei de separao e divrcio). Logo, nem tudo que diz que no tem dispositivo correspondente novidade. Art. 1575: sempre existiu. Estava previsto no art. 7 da L. 6515. A separao de corpos pode ser pedida como medida cautelar. Pelo NCC, a partilha tanto no exigvel antes do divrcio, que causa suspensiva a pessoa casar novamente, j divorciada, sem ter dado partilha aos bens. Por isso que possvel depois do divrcio partilhar. DIVRCIO - Indireto (ou por converso) Antes, no divorcio por converso, se fosse litigioso esse divrcio, poder-se-ia opor como defesa: - a ausncia de prvia partilha, - descumprimento de clusula da separao e - ausncia do decurso do prazo. Agora, a nica defesa possvel a ausncia do decurso do prazo, pois o nico requisito que a CF exige. Agora, portanto, o divrcio realmente divrcio remdio, no h + qq implicao alm do decurso do prazo. Agora, portanto, tanto para o divrcio por converso, quanto para o direto, s h uma tese defensiva, o no decurso do prazo previsto pela CF. OBS: a Lei do divrcio foi parcialmente revogada. Na parte procedimental continua o mm. - Direto

Mais de 2 anos de separado de fato, corridos, sem recada. Antes, de acordo com a Smula, 197, STJ o divrcio direto no poderia ser concedido sem a prvia partilha de bens. Agora, pelo art. 1581, tanto o divrcio direto como o indireto podem ser concedidos sem a prvia partilha de bens. No divrcio direto, ento, no tem como o cnjuge tirar o nome do outro (jque agora essa questo do nome vista em sede de separao)? R: Se o conjuge que adotou o nome do outro quiser, ele pode tirar o nome do outro. Isso (o nome) no pode ser discutido no divrcio. A professora diz que nada impede que se d o entendimento de que o art. 25, L. 6515 pode permanecer. Isso ainda no est estabelecido. ALIMENTOS Tivemos 5 modificaes: 1) O prazo prescricional de 5 anos foi reduzido para 2 anos ( o prazo da pretenso executria, no para ajuizar a ao) art. 206, parg. 2; 2) Os alimentos passam a ser transmissveis em razo da morte do devedor (s em razo da morte do devedor, jamais por ato inter vivos); 3) Os alimentos so irrenunciveis para os parentes companheiro art. 1707; (sempre foi), cnjuge ou

4) O culpado pode ser credor de alimentos, porm apenas dos alimentos necessrios; 5) O comportamento indigno do credor exonera o devedor (parg. nico do art. 1708). Analisemos agora cada modificao: 1) Para a pessoa pleitear alimentos (ao de conhecimento), tanto pelo CC1916 quanto pelo NCC, o prazo imprescritvel. A qq momento pode-se ajuizar a ao de conhecimento. anos. A mudana quanto a pretenso executria: o prazo que era de 5 anos foi reduzido para 2

Como fica o caso em que o prazo prescricional se iniciou na vigncia do CC1916 e, agora, com a reduo do prazo prescricional, teria j ocorrido a prescrio? Vamos supor que quando o NCC entrou em vigor a pessoa j estava com 1 ano e meio de prazo decorrido, como fica essa situao? R: Devemos aplicar o art. 2028, NCC. 2) Antes de tudo, vamos analisar a diferena entre alimentos necessrios e alimentos civis. - Alimentos civis ou cngruos: tudo que uma pessoa necessita para se manter (alimentao, vesturio, moradia, transporte, assistncia mdica + educao e lazer, ou seja o indispensvel + educao e lazer) - Alimentos necessrios: s o necessrio para a subsistncia, ou seja, no esto includos a educao e lazer. O art. 1694 traz bem essa diferena ente alimentos civis e necessrios. O caput do art. 1694 refere-se aos alimentos civis e o parg. 1 fala dos alimentos necessrios (voc s vai pagar o necessrio se aquela pessoa que estiver pleiteando for o culpado por aquela situao de necessidade). O NCC, no art. 1700, quando este fala da transmisso, ele diz que a mm se dar na forma do art. 1694, ou seja, vai ter que discutir se quem pagava os alimentos era inocente ou culpado. O

legislador no adotou aquele entendimento anterior de que s as prestaes vencidas e no pagas at a morte do devedor, seriam transmissveis (nos limites da fora da herana), pois se assim fosse no teria cabimento se verificar (como o NCC reza) se houve culpa ou no do devedor de alimentos, o valor j estaria estabelecido quando ele morreu. Se o art. 1700 no remetesse ao art. 1694, poderamos continuar a adotar esse entendimento das parcelas vencidas e no pagas at a data da morte. Esse artigo 1700 tem sido muito criticado. A professora diz que no possvel que esse art. 1700 vingue. uma transferncia da prpria dvida (dentro das foras da herana), a pp obrigao transmitida. Logo, se o devedor de alimentos falece deixando herdeiros, esses herdeiros vo pagar alimentos para aquele que era credor desses alimentos (sp no limite da herana), na forma do art. 1694. Ou seja, se o credor de alimentos era inocente, os herdeiros pagaro a ele alimentos civis, se o credor foi responsvel por aquela situao, vai se pagar alimentos necessrios. Por isso, que se tem entendido que se transmite a pp dvida e no s as parcelas vencida e no pagas, como qq outra dvida do falecido. Vejamos o absurdo que ser a adoo desse artigo 1700. Ex: homem divorciado paga alimentos para sua ex-mulher e para o filho de ambos. Esse homem vem a se casar novamente e depois falece. Como agora, o cnjuge tb herdeiro, sero herdeiros o filho do 1 casamento e a atual mulher. Logo, o filho e a atual a mulher teriam que pagar alimentos para a ex-mulher do falecido (apesar de que o filho tb era credor de alimentos, ele no receber alimentos, pois ele tb herdeiro). Ou seja, a atual mulher e o filho tero que pagar alimentos para a ex-mulher, com os bens do esplio, sp nos limites da herana. Como ser feito isso na prtica? R: pode-se pedir a reserva dos bens do esplio, ou pedir que se deixe bens em usufruto na forma de alimentos ou at converter o valor daquilo que seria pago como alimentos em troca de um bem (faz-se uma estimativa). 3) Antes, entendia-se de forma majoritria que alimentos entre cnjuges e parentes podiam ser renunciados. Se no tivesse renunciado, tivesse apenas desistido, depois do divrcio tb no se poderia pleitear os alimentos. Agora, no podem nem o cnjuge, nem o companheiro, nem os parentes (esses sempre no puderam renunciar) renunciar aos alimentos. Apesar do art. 1707 no falar em cnjuge, companheiro ou parente, ele fala em credor de alimentos e o art. 1694 fala em cnjuge, companheiro ou parente. Agora, temos uma nica regulamentao para todos eles (NCC): antes ns tnhamos o CC 1916 para os parentes, a L. 6515 para o cnjuge e a L. 9278 para o companheiro. Desta forma, mm 10 anos depois de divorciados, um ex-cnjuge poder pedir alimentos ao outro. OBS: quem j renunciou, pelo CC/1916, entende-se que ato perfeito. No se pode + mexer. Quem desistiu pelo CC1916 pode pedir. Logo, no artigo 1707 fazer remisso ao art. 1694. O Leoni critica isso, mas como est na lei, no tem jeito. 4) Antes, o culpado jamais era credor de alimentos. Agora, o culpado pode ser credor. Temos 2 artigos tratando disso: art. 1694, parg. 2 e art. 1704, parg. nico. O pargrafo 2 do art. 1694, como todo pargrafo est ligado ao caput e o caput do art. 1694 fala em parente, cnjuge e companheiro, por isso temos o caso do parente ser culpado por sua situao de miserabilidade. o caso do pai j de idade que resolve vender tudo e torrar a grana. Tempos depois que ele gastou tudo, ele resolve pedir alimentos aos descendentes. Estes tero que presta-los, mas somente os alimentos necessrios, pois o pai foi o responsvel por sua situao de miserabilidade,ele se colocou nessa situao. Antes, s se falava em culpa do cnjuge e companheiro.

Seria caso de interdio desse pai, que est vendendo imoderadamente? R: No necessariamente, as vezes a pessoa est muito lcida, muito consciente. O pai no necessariamente ser prdigo por estar vendendo tudo. O prdigo aquele que no tem noo de dinheiro, esse pai tem noo. Supondo-se que seja um casal e o marido torre os bens todos, sendo que a mulher no teve culpa alguma. Nesse caso, o pai s poder pleitear os alimentos necessrios, mas a me poder pleitear os alimentos civis. Prova oral do Leoni: Quais so os parentes que tem obrigao alimentar? R: Descendentes, ascendentes e colaterais de 2 grau (irmos). Sobrinho, tio, primo ningum tem obrigao alimentar. (Art. 1697). Art. 1704, p nico: trata dos alimentos necessrios. Quais os requisitos para que o cnjuge culpado, com base aqui nesse art. 1704, possa pleitear alimentos? R: No ter nenhum parente que possa prestar os alimentos e no pode ter aptido para o trabalho. OBS: o art. 1694, parg. 2 no fala sobre esses 2 requisitos, mas nada impede que o cnjuge acionado venha a sustentar que o outro cnjuge possui parentes que poderia prestar esses alimentos. OBS 2: embora o art. 1704 fale s em cnjuge, tal norma se estende tb aos companheiros. No ter aptido para o trabalho a pessoa que no pode trabalhar, que no tem capacidade laborativa, pois tem um problema fsico ou mental que o impede. No importa que ele fique impedido para exercer sua profisso habitual, se ele puder realizar qq tipo de trabalho, era no ser impedido para o trabalho. OBS: Pessoa que se separou antes do NCC e foi culpada pela separao, pode agora pedir alimentos ao cnjuge que foi considerado inocente? R: Ainda no h nada estabelecido, h posies em dois sentidos: a de que s seria cabvel pleitear alimentos ao cnjuge inocente nas separaes ocorridas pelo NCC (majoritria) e a que entende que mm nas separaes ocorridas pelo CC 1916, o cnjuge culpado poderia pleitear, agora, alimentos. OBS: o art. 1704, par. 2 mais especfico, liga-se ao cnjuge e ao companheiro (para aqueles que fazem a extenso), j o par. 2 do art. 1694 genrico (parente, cnjuge e companheiro), mas acaba por se aplicar mais ao parente, pois para o cnjuge e o companheiro, como visto, aplica-se o art. 1704. par. 2. Mudana: comportamento indigno. Art. 1708, p. nico. devedor. Esse comportamento s o do credor que tem um comportamento indigno em relao ao

O legislador no disse o que comportamento indigno, ficou uma questo subjetiva, cabendo ao juiz apurar se determinado comportamento indigno ou no. De qq forma, pode ter como base a indignidade do direito sucessrio (ex: uma leso corporal dolosa que o credor pratica no devedor, uma calnia em juzo, agredir o atual consorte do devedor, etc). Se o devedor casar novamente, ele continua devedor, mas se o credor casar ou passar a viver em unio estvel ele perde o direito a alimentos. Isso no mudou, sempre foi assim. Art. 1698 Alimentos suplementares (tb chamados de obrigao sucessiva) Se os pais pagam alimentos, mas estes so insuficientes, pode-se pedir para os avs. Se no tiver avs, mas tiver bisavs, pode pedir para os bisavs.

Sendo vrias as pessoas obrigadas a prestar alimentos todas devem concorrer na proporo dos respectivos recursos. OBS: em matria de alimentos no h solidariedade, nem ativa nem passiva. Ou seja, os devedores no podem pagar tudo para um credor s, nem o credor pode exigir tudo de um nico devedor (ou seja, do pai deve-se exigir o valor que cabe a ele pagar, da av o valor que cabe a ela pagar, do av o valor que cabe a ele pagar...). No pode um s ser responsabilizado pela dvida de todos eles. E se a ao for ajuizada em face de 1 s, sendo que este tem possibilidade de pagar? R: Ele s ter que pagar a parte que cabe a ele, ele no pode ser obrigado a pagar a parte dos demais, mas se ele quiser ele pode pagar, ser mero ato de liberalidade. O certo tecnicamente ingressar com a ao de conhecimento em face dos parentes mais prximos (no caso, aqui, os pais). Se o valor da condenao no for suficiente, a deve-se ingressar com uma outra ao pedindo os alimentos suplementares em face dos avs (o nome iuris da ao ao de alimentos suplementares) e nessa inicial deve-se juntar a condenao da 1 ao. Isso para que o juiz possa valorar quanto os avs tero que pagar (ele verifica qual a necessidade e diminui desse montante o valor j pago pelos pais). E se o filho j souber que o pai no tem qq condio de prestar alimentos, no poderia ajuizar j em face dos avs? R: Isso ocorre na prtica, as vezes o filho j ajuza em face dos pais e dos avs tb, coloca todo mundo junto, mas no tecnicamente correto. No concurso, deve-se responder o que tcnico, ou seja, primeiro aciona os parentes mais prximos, depois de condenados, pede-se os suplementares. Logo, se o filho precisa de 1000 reais e o pai s tem condies de prestar 200, o filho deve na inicial informar que precisa de 1000, mas como o pai s tem condies de prestar 200, o filho pede a condenao em 200 e j diz que posteriormente vai pleitear alimentos suplementares. No que tange a maioridade, que passou para os 18 anos, em relao aos alimentos, o TJ-RJ continua entendendo que so devidos alimentos at os 24 anos se o credor estiver fazendo faculdade, pois aqui se presume a necessidade (no inclui ps, MBA, etc). E se o filho tem 26 anos e est estudando para concurso? R: A ele dever provar a necessidade. A presuno de necessidade deixa de existir. Sempre prevaleceu o entendimento de que se deveria ingressar com a ao em face dos 4 avs, se existentes. No entanto, o NCC, art. 1698, permite que a pessoa ingresse s em face de 1, tanto que esse art. fala intentada ao contra uma delas, podero (e no devero) as demais ser chamadas a integrar a lide. Logo, no h obrigatoriedade para que todos os avs sejam chamados para integrar a lide, para serem rus. O credor pode escolher um s av, e esse vai pagar apenas dentro de uma proporo e somente aquilo que ele puder pagar. Pode ser at alimentos provisrios, qq deciso que pea alimentos. As vezes, o credor no tem interesse de entrar contra todos os avs. o caso em que o credor vive com os avs paternos e estes j prestam os alimentos in natura, ento o credor s tem interesse em pedir alimentos em face dos avs maternos. No h solidariedade entre devedores de alimentos, pois a solidariedade no se presume, ela deriva de lei ou de contrato. Neste caso de alimentos, no h relao contratual e a lei no impe solidariedade. EX: os 4 avs so devedores (os 4 tem condies de prestar alimentos), no se pode executar um s av e cobrar o valor devido pelos 4. Cada av vai responder por uma parte que no precisa ser obrigatoriamente ; podem ser valores diversos, um av pode ser condenado a prestar + que o outro, isso se d pois cada um condenado a pagar face as suas possibilidades. EX: pai com 3 filhos. O pai vai e ajuza a ao em face de 1 s dos filhos. Esse filho vai e chama os outros 2 irmos ao processo. Aqui podem ocorrer algumas situaes: - verifica-se que os outros 2 irmos no possuem condies de prestar nem 1 real, ou seja, eles no sero devedores, eles no tem condies de prestar alimentos. Neste caso, o juiz pode condenar o filho que foi ajuizado a pagar o valor total pedido pelo pai, desde que este filho tenha condies. No h de se falar aqui em solidariedade, pois os outros 2 irmos no so devedores, eles so potenciais devedores, mas diante da impossibilidade deles, no podem ser considerados devedores;

- verifica-se que os outros 2 irmos tem condies de prestar alimentos, mas cada um num valor. Ou seja, o pai pediu na inicial 1000 reais e um dos irmos pode prestar 100 reais e o outro irmo pode prestar 300 reais. Assim, o filho que foi acionado pode ser condenado a prestar 600 reais, desde que tenha possibilidade. Logo, os valores podem ser diferentes; - verifica-se que os 3 filhos tem condies de prestar alimentos, ento, divide-se 1000 por 3 e eles prestaro alimentos em valores iguais. Entende-se que os alimentos provisrios so considerados tutela antecipada (o Leoni sp pergunta isso em prova). Outra questo que o Leoni sp pergunta em prova oral, relacionada aos alimentos e a execuo, a seguinte: 1 hiptese: provisrios no valor de 10%. A sentena no valor de 15%. 2 hiptese: provisrios no valor de 15%. A sentena no valor de 10%. Nos 2 casos o devedor est inadimplente. O Leoni, assim como a maioria entendem que prevalece o % da sentena, por fora do art. 13, parg. 2, da lei 5478. Esse parg. 2 diz que em qq caso os alimentos retroagem a data da citao, por isso na hora de executar se executa sempre pelo valor da sentena. Outro caso: provisrios no valor de 10%. A sentena no valor de 15%. O devedor est cumprindo com as obrigaes. Para o Leoni, cabe a execuo da diferena de 5 %, pois o valor fixado na sentena retroage a data da citao, como se desde a citao ele fosse devedor de 15 %. Fundamento: art. 13, parg. 2, da lei 5478. Outro caso: provisrios no valor de 15%. A sentena no valor de 10%. O devedor est cumprindo com as obrigaes. Leoni entende que no cabe devoluo do valor pago a mais, pois os alimentos so irrepetveis. Geralmente, o Leoni vai e pergunta em seguida: como explicar o pargrafo 3 do art. 13 da L. 5478? Esse dispositivo determina que o valor dos provisrios sero devidos at a deciso do recurso especial (est escrito extraordinrio, mas entende-se como especial). Logo, se esses valores so devidos at o recurso especial, como que vai prevalecer o valor da sentena? R: O Leoni entende que s vai ser aplicado esse dispositivo (pargrafo 3 do art. 13 da L. 5478) se o pedido for julgado improcedente, logo, somente nesse caso os provisrios permanecero at o recurso especial. Quanto aos alimentos, a parte processual no mudou. Continuam as mms questes: faz coisa julgada material. S se pode pedir priso quanto aos ltimos 3 meses de dvida. Ex: est devendo alimentos a 1 ano. Quanto aos ltimos 3 meses, execuo com pedido de priso. Numa outra inicial diferente, vai se pedir a execuo com pedido de penhora quanto ao perodo mais afastado. Os pedidos no podem vir cumulados na mm inicial, nem pedir em pedidos alternativos, tem que ser iniciais distintas, pois so execues com processamentos diferentes. FILIAO Novidade: art. 1597, incisos III, IV e V (os incisos I e II sp existiram). Inciso III: - inseminao artificial homloga: material gentico do pp casal; - inseminao artificial heterloga: material gentico de um 3. Se um marido congelou o seu smen, esse material poder ser usado pela esposa, mm aps a morte do marido, desde que este tenha autorizado a inseminao artificial por escrito. O

direito de procriar direito inerente a personalidade. Se o marido, por exemplo, antes de morrer, deixa seu smen para fins de pesquisa, no poder haver inseminao artificial. Problema: o filho concebido aps a morte do pai, vai ter direito a sucesso legtima? (Obs: a testamentria bvio que tem). 1 corrente: Tem direito a sucesso (Leoni) Fundamentos: - todos os filhos so iguais, cf art. 227, CF e qq discriminao inconstitucional; - presumidamente,o filho concebido durante o casamento, cf o caput do art. 1597. Nesse caso, se j houve partilha dos bens, deve-se anular a partilha e fazer nova partilha (no confundir com sobrepartilha, pois esta sp feita entre as mms pessoas e nesse caso, o filho que nasceu depois no foi contemplado). Deve o filho entrar com petio de herana (hoje at 10 anos, antes era 20 anos). o mm caso do filho que j existia e aparece depois. 2 corrente: No sucede (Silvio Venosa, Eduardo Oliveira leite). Fundamentos: - Para ter direito a sucesso, a pessoa tem que ter sido ao menos concebida poca do bito (art. 1798); - Os demais herdeiros por terem direito de saisine, tm direito adquirido herana, ou seja, propriedade dos bens no % existente ao tempo do bito. Logo, para essa corrente, esse art. 1597, caput (presumem-se concebidos...) s quanto ao efeito da paternidade, pois o marido ser considerado pai, mas o filho no ter direito a sucesso. Esse artigo 1597 poderia ser estendido em relao ao companheiro? R: No, pois se uma companheira for ao registro civil de pessoas naturais para registrar a criana, ela s vai registrar a criana e reconhecer a maternidade. No entanto, quando a mulher casada, basta que ela apresente a certido de casamento para que alm de registrar a criana, tenha a paternidade reconhecida. Por isso que negatria de paternidade s para o marido. Inciso IV: no h aqui qq problema quanto a parte sucessria, pois o filho j existia a data do bito. Sempre quando o casal vai fazer inseminao artificial, fertilizao in vitro, alguns embries sobram, pois o geneticista no implanta todos, por exemplo, ele faz 10 embries e implanta 3, o resto congelado. Esses que foram congelados so os embries excedentrios e o marido ser considerado o pai desses embries. Esses embries j tinham sido concebidos na data do bito, apesar de no terem nascido. Neste caso, o marido no precisa deixar autorizao para que a mulher utilize esse embrio depois de sua morte, pois o embrio pertence a ambos. S no caso de utilizao do embrio por terceiro, o marido e tb a mulher deve autorizar expressamente. Inciso V: inseminao heterloga aquela que feita com material gentico de terceiro. Se o marido autorizar tal inseminao, ele ser o pai (no o pai biolgico, mas o pai jurdico).

Rio, 05/02/03 Dvidas da aula anterior. 1) No que tange a transmissibilidade dos alimentos, isso ocorre tb em relao a alimentos devidos em virtude de ilcito civil? R: Em princpio a transmissibilidade se daria em relao ao direito de famlia to somente, mas h quem entenda que haver transmissibilidade tb em relao ao ilcito

civil, dentro das foras da herana. No caso do ilcito civil, a transmisso no seria por fora do art. 1700, mas com base em alimentos de um modo geral (como uma dvida qq pela qual o esplio responde). AO NEGATRIA DE PATERNIDADE Houve uma mudana em relao a negatria de paternidade: j h muito tempo se entendia que a negatria de paternidade era imprescritvel. Agora, a lei vem dizendo expressamente que a negatria de paternidade imprescritvel. Quando se pode ajuizar a negatria? R: Ela uma ao exclusiva do marido (homem casado). Isso porque em determinados casos, h uma presuno legal (vista na aula passada) de que os filhos da esposa, so filhos do marido. A esposa, ento, diante dessa presuno legal, vai at o registro civil de pessoas naturais e exibe a certido de casamento, registrando o filho em nome dela e do marido. No foi o marido que teve o ato de registrar, foi a esposa que o fez. Ele, ento, poder entrar com a negatria de paternidade. Logo, a negatria de paternidade ser ajuizada quando no foi o marido que fez o reconhecimento voluntrio, mas sim sua esposa. Ex: casal separado de fato. A mulher comea a se relacionar com outro homem e engravida. A criana nasce e o pai verdadeiro no quer reconhecer. A mulher, ento, registra o filho em nome do marido, pois para todos os efeitos, ela continua casada. O marido ento vai e entra com a negatria, impugnando a legitimidade do filho nascido da sua esposa. Isso diferente da Ao de cancelamento de registro. Ambas as aes so imprescritveis, porm so diferentes. No cancelamento de registro ocorre erro ou falsidade. o caso em que o pp homem casado ou no vai ao registro civil e reconhece a paternidade da criana, agindo mediante erro (acha que o pai, mas no ) ou falsidade (sabe que no o pai e mm assim registra como se fosse seu filho). Logo: Ao negatria de paternidade: - legitimidade ativa: exclusiva do marido - imprescritvel (art. 1601); - causa de pedir: impugnar a paternidade do filho da esposa Ao de cancelamento de registro (art. 1604) - legitimidade ativa: qq interessado pode mover a ao (pai biolgico, filho biolgico, pai do registro, por um outro filho do pai registral, ou seja, as pessoas interessadas nessa impugnao); - imprescritvel; - causa de pedir: erro ou falsidade (Ex: o caso do Pedrinho, em que a mulher, sabedora de que o filho no dela, foi e registrou a criana como se fosse filho dela). OBS: no caso do Pedrinho, se a Vilma vem a falecer e ele herda os bens, caso depois fique provado que ele no era filho dela e o registro seja cancelado, ele ter que devolver os bens que recebeu. Questo da prova da defensoria- especfica de 2002: o marido, sabendo que no era o pai verdadeiro, vai e reconhece a criana como sua. Neste caso, ele agiu com falsidade. Ele deve ajuizar ao de cancelamento de registro face a falsidade (neste caso, ele responder pelo crime de registro falso) e no negatria de paternidade. Uma vez cancelado o registro por sentena transitada, o marido se exonera de pagar os alimentos, pois no haver mais poder familiar, relao sucessria, nada. Quando o pp homem que vai ao cartrio e reconhece voluntariamente o filho, ao de cancelamento de registro. A negatria s no caso da esposa que registra o filho em nome do marido (ela resulta da presuno legal de que o marido o pai).

O homem ao reconhecer como seu filho que sabe ser de outro realiza uma adoo simulada ( brasileira), uma falsidade, crime. A Claudia diz que apesar de o menor deixar de receber os alimentos, sendo prejudicado por este lado; o entendimento que deve sempre prevalecer o principio da verdade real: o menor tem o direito de saber sua verdadeira identidade civil e biolgica, devendo o pai biolgico ser o pai registral (principio da paternidade real); o poder familiar deve pertencer ao verdadeiro pai, tendo este todas as responsabilidades.

EXAME DE DNA 2 correntes: 1) STF, Leoni, Barroso, Min. Marco Aurlio. No pode o ru ser obrigado a fazer exame de DNA. Fundamentos: contra si pp). Dignidade da pessoa humana; Ampla defesa; Direito a intimidade; Intangibilidade do corpo humano; Principio da legalidade (ningum pode ser obrigado a produzir prova

Novidade: artigos 231 e 232 (so as conseqncias da recusa). Antes jhavia forte presuno de que o ru o pai, quando este se nega a fazer o exame de DNA. Agora, isso est na lei. Os artigos 231 e 232 dizem que o pai no pode se aproveitar de sua recusa em fazer tal exame. Quando o ru se recusa a fazer o exame quase uma declarao de que ele o pai. O juiz com base na recusa, pode suprir a prova pericial e declarar a paternidade, baseando-se nas demais provas. Isso no seria inconstitucional? R: A Claudia diz que no. 2 corrente) Ministro lmar Galvo (STF). Pode ser obrigado a fazer o exame. Fundamentos: Ampla defesa do filho; Direito de identificao civil e gentica; Principio da paternidade responsvel (no basta ser biologicamente o pai, tem que ser juridicamente responsabilizado); Principio da paternidade real ( a coincidncia que se busca sempre entre a paternidade biolgica e a jurdica, pois se busca a verdade real); A natureza da sentena meramente declaratria. Dentro dessa controvrsia temos que analisar o ponto nodal da questo: h 1 conflito de normas fundamentais, que deve ser decidido pelo principio da ponderao dos interesses, devendo se verificar o que mais importante; se o reconhecimento do status familiar do filho ou a proteo da intimidade do suposto pai. Quanto a parte de filiao, no houve mais nenhuma mudana relevante. Quanto as formas de reconhecimento voluntrio da filiao temos o art. 1609, que uma cpia idntica ao art. 1 da L. 8560.

Art. 1609, p nico: o pai pode reconhecer a paternidade do filho antes mm dele nascer ou ainda aps o falecimento do filho, desde que este deixe descendentes. Se o filho deixar descendentes, o pai no poder reconhecer a paternidade, pois nesse caso o pai estaria assim agindo com o simples propsito de herdar a herana do filho morto. (Isso no foi uma mudana, mas geralmente cai em prova). Leoni: absolutamente incapaz pode reconhecer voluntariamente a paternidade do filho? R: Prevalece o entendimento de que o absolutamente incapaz no pode reconhecer voluntariamente a paternidade do filho. No entanto, se for relativamente incapaz, poder, desde que assistido. NO que tange a ao de investigao de paternidade (reconhecimento forado da paternidade) no h qq controvrsia, tanto o relativamente quanto o absolutamente incapaz podero ser rus.

ADOO Houve 1 alterao na adoo do CC. Agora, a adoo do CC ser semelhante a adoo do ECA. No h mais a adoo por escritura pblica (extra-judicial), agora s teremos adoo judicial, a adoo por sentena. Logo, no importa mais a idade de quem est sendo adotado, haver sempre a necessidade de se mover a ao de adoo. Adoo pstuma: aquela em que o adotante falece no curso da ao de adoo. Se o juiz verifica que vai ser favorvel a pessoa que vai ser adotada, ser adotada, o juiz vai e defere, aps o bito do adotante, a adoo. Essa adoo pstuma s era admissvel para quem era adotado pelo ECA, tendo em vista a necessidade de um processo de adoo (o qual no existia no CC 1916, j que a adoo pelo CC 1916 era feita via escritura pblica, extra judicialmente, logo o adotante tinha que estar vivo para assinar a escritura de adoo), agora pode acontecer a adoo pstuma seja qual for a idade, pois sempre dever haver ao de adoo. Na adoo pstuma a sentena ter eficcia retroativa a data do bito do adotante e o adotado ter direitos sucessrios e previdencirios. Outra novidade: o adotante a partir dos 18 anos pode adotar. Antes, o ECA dizia que o adotante devia ter no mnimo 21 anos de idade. Evidentemente, sempre dever se respeitar a diferena mnima de idade entre adotante e adotado que ser de 16 anos. Logo, se o adotante tiver 18 anos, ele s poder adotar uma criana de 2 anos ou menos. Isso se deve a mudana da plena capacidade civil, que de 21 caiu para 18 anos. Nessa parte, portanto, o ECA foi revogado. Art. 1621: o caput fala em consentimento dos pais. MM em se tratando de maior de 18 anos, os pais tm que consentir. Mesmo no tendo mais ptrio poder, os pais podem querer que o filho maior no se desvincule de sua famlia biolgica. o caso do pai que deu tudo para o filho, investiu nele, e no justo que o filho passe a pertencer a outra famlia e deixe de ser um possvel devedor de alimentos para esse pai, que o pai venha a perder seu direito sucessrio em relao ao filho, etc. Antes, esse consentimento para os maiores no tinha qq importncia, pois a adoo era feita por escritura pblica e o adotado maior no perdia o vinculo com a famlia biolgica. OBS: As adoes feitas pelo CC 1916 continuam regidas como eram pelo CC 1916, continua tendo o vinculo com a famlia biolgica. Todo aquele que tiver 12 anos ou mais deve concordar para que seja possvel a adoo. Se no houver a concordncia do adotado, no ser possvel a adoo. Pargrafo 1: o consentimento que ser dispensado o dos pais. A concordncia do adotado indispensvel.

Pargrafo 2: este pargrafo dirimiu uma controvrsia importante: antes se discutia se o consentimento poderia ser revogado at o momento da audincia, se at a prolao da sentena, se at a publicao da sentena ou se at o transito em julgado da mesma. Agora, no h mais dvida: o consentimento dos pais ou dos representantes pode ser revogado at a publicao da sentena, ou seja, os pais ou representantes podem se arrepender do consentimento dado para a adoo at a publicao da sentena. Essa sentena constitutiva, pois o adotado vai perder o vnculo com sua famlia biolgica e vai passar a integrar a famlia que o adotou. Apesar de ser constitutiva, no ter prazo decadencial. Trata-se de constitutiva necessria, s se exerce o direito quando se ajuza a ao. S se pode adotar algum se se requerer isso em juzo. OBS: adoo unilateral (art. 1626, p nico): o caso em que s aquele que pretende ser pai ou s aquela que pretende ser me, adota. A adoo unilateral pode fazer com que a pessoa (adotado) perca seus vnculos com sua famlia biolgica. Ex: mulher tem um filho e o pai no o reconhece. Essa mulher depois vem a se casar com outro. Esse marido pode adotar essa criana, ser o caso de uma adoo unilateral. A mulher continua me, com poder familiar, a criana continua inserida na famlia da me e a criana passa a pertencer tb a famlia do adotante (marido). Essa adoo unilateral sempre foi possvel e continua sendo pelo NCC. EX: caso com uma pessoa que j possui um filho, sendo que a me dessa criana j faleceu. Eu posso adotar essa criana. uma adoo unilateral. A criana continua na famlia paterna (o meu marido continua pai) e passa a integrar a minha famlia, sendo que a criana se desvincula da famlia da me. H casos em que isso feito para se evitar que os avs maternos tenham direito de ver a criana. Neste caso, os avs no tero acesso a criana. Pode tb haver adoo unilateral perdendo-se o vnculo com ambos os pais. Ex: sou solteira e resolvo adotar uma criana sozinha. Outra mudana, que a adoo agora, pelo NCC, tb irrevogvel (pois feita por sentena, logo, faz CJ). Outra mudana, que antes na adoo pelo CC 1916, era estabelecido vnculo apenas com o seu adotante, permanecendo o adotado ligado a sua famlia biolgica. Agora, se estabelece vnculo no s com o adotante, mas com toda a famlia do mesmo, perdendo o vnculo com a sua famlia biolgica, passando a integrar a famlia de quem o adotou ( como se fosse uma adoo pelo ECA). Logo, o adotado pelo NCC, perde o vnculo com sua famlia biolgica e passa a integrar a famlia de quem o adotou. S h uma exceo: permanece apenas o vnculo biolgico para efeito de impedimentos para o casamento. Esse impedimento difcil de ocorrer, pois s vai acontecer se algum alegar e comprovar por DNA, uma vez que o registro anterior cancelado com a adoo. O Leoni entende que mm que a adoo pelo CC ocorra antes de 88, se o bito ocorrer depois da CF, todos os filhos sucedero de forma igual. J outros entendem que deveria se dar tratamento diferenciado, mm que o bito tenha ocorrido aps a CF, uma vez que na poca que a pessoa foi adotada pelo CC, este previa tratamento diferenciado. (at hoje continua essa discusso). Quanto a competncia para a adoo do maior de 18 anos, o CODJERJ ainda no disps. Pode ocorrer que o CODJERJ prorrogue a competncia da Vara de Infncia e Juventude para a adoo do maior de 18 anos tb (assim como j ocorre para o menor de 18) ou pode ser que seja estabelecida a competncia da Vara de Famlia ou da Vara de Orfo para a adoo do maior de 18 anos. OBS: avs e irmos no podem adotar (isso est no ECA). No entanto, no h essa restrio no NCC. Essa norma proibitiva no ECA se deu devido aos benefcios previdencirios. O av, tendo netos, para no deixar sua penso para o governo, ia e adotava os netos, pois estes como

filhos, poderiam herdar a penso. No entanto, no NCC no h especificamente essa regra, essa restrio, por isso nada impede que se venha a entender ser possvel a adoo do maior de 18 anos pelos avs. Pergunta que o Leoni sempre faz na prova oral: duas pessoas so casadas ou vivem em unio estvel, tendo uma delas 18 anos de idade e a outra tem menos de 18 anos. Pode esse casal adotar uma criana, respeitada a diferena de 16 anos? R: sim. Basta que pelo menos 1 deles tenha 18 anos de idade. Quanto a diferena de 16 anos, tb basta que essa diferena se verifique tb somente em relao a 1 deles. Logo, se 1 deles tem 18 e o outro tem 16 anos, nada impede que eles adotem uma criana de 2 anos,pois a diferena de 16 anos ter sido respeitada em relao a um deles (o que te 18 anos).Vide pargrafo nico do art. 1618. Questo da oral do MP: homem com 50 anos e mulher com 21 anos: podem adotar um rapaz de 17 anos? R: Para o Leoni, pelo aspecto moral, no. No h criao do aspecto maternal, pois a idade muito prxima. No entanto, se for uma criana de 2 anos, no h qq problema. Pergunta: homem com 50 anos e mulher com 21 anos, para adotar um rapaz de 19 anos, tem que ser por sentena, pelo NCC. Neste caso, o MP tem que opinar, mm sendo o adotado maior de 18 anos? R: Sim, pois ao relativa a estado da pessoa, tanto que na separao consensual, sem filhos, o MP atua como custus legis obrigatoriamente, mm no tendo menor. Na adoo admite-se a mudana do prenome (se o adotado for menor) e tb a alterao do sobrenome (sendo o adotado menor ou maior) - art. 1627. REGIME DE BENS Devemos analisar o regime de bens conforme o disposto no art. 2039, NCC. Entende-se que em razo deste artigo, quem casou na vigncia do CC 1916, aplicam-se as regras do CC 1916. Quem casar na vigncia do NCC, aplicam-se as regras do NCC. Por isso, em relao ao regime de bens, deve-se sempre analisar a data do casamento e as 2 legislaes so aplicveis. Logo, pelo disposto no art. 2039 do NCC, a mudana do regime de bens durante o casamento, prevista no art. 1639, p. 2, NCC, s se aplicar para quem casar na vigncia do NCC. Isso, no entanto, no pacfico. H quem entenda que mm quem casou na vigncia do CC 1916, poder vir a alterar o regime de bens. O Leoni ainda no se posicionou. Vamos as alteraes: 1) o regime pode ser modificado, conforme o art. 1639, pargrafo 2. A alterao do regime ser na forma de jurisdio voluntria, pois os 2 tero que ir a juizo pedindo alterao do regime. Este pedido deve ser motivado e alm disso, os terceiros no podero de forma alguma ser prejudicados com a alterao do regime; 2) Art. 1647. Antes qq que fosse o regime de bens era necessrio a autorizao do outro cnjuge ou pedir ao juiz o suprimento judicial para alienar bens, para hipotecar bens, para prestar fiana etc. Agora, dependendo do regime, poder ser dispensada a outorga. Isso vai cair em alguma prova, segundo a Claudia. Logo, temos a seguinte questo: para 1 dos cnjuges alienar, renunciar herana, prestar fiana, aval, etc (outras hiptese do art. 1647) necessria a outorga do cnjuge? R: De acordo com o CC 1916 era indispensvel a outorga, independentemente do regime, conforme os artigos 235 e 242, CC 1916. De acordo com o NCC, se forem casados pelo regime da separao total de bens ou pelo regime de participao final dos aquestos, neste ltimo caso, se dispensada a outorga no pacto, no exigvel a autorizao do consorte e o ato vlido, conforme artigos 1647 e 1656.

Art. 1656. Se for bem que no se comunica (bem anterior ao casamento, bens adquiridos a titulo gratuito), se os cnjuges convencionarem no pacto a livre disposio, no vai ser necessria a outorga. No art. 1647 fazer remisso ao art. 1656 e vice versa. Logo, para 1 dos cnjuges renunciar herana precisa da outorga do outro? R: Depende. Se for regime da separao total, no precisa; se for regime de participao final nos aquestos, no precisa se for convencionado no pacto a livre disposio dos bens. Na prova ideal que se diga que pelo art. 2039, NCC, como o regime de bens o por ele estabelecido, quem casou na vigncia do CC 1916, podemos interpretar que permanece a necessidade da autorizao do cnjuge ou o suprimento judicial. J em relao ao NCC dispensa-se a outorga no caso de regime da separao total e no da participao final nos aquestos, desde que convencionado no pacto a livre disposio dos bens. 3) Agora, para prestar aval tem que ter outorga do cnjuge art. 1647, III. A Claudia entende que tanto a pessoa que casou na vigencia do CC 1916, quanto a que casou na vigncia do NCC, precisa de outorga para dar aval, uma vez que o aval ser dado agora, quando j da vigncia do NCC. J no que tange a venda, diz a Claudia que o entendimento que tem sido dado diverso, aquele de acordo com a data do casamento, ou seja, se o casamento foi celebrado quando da vigncia do CC 1916, ser sempre necessria a outorga, j se o casamento foi celebrado na vigncia do NCC, a outorga pode ser dispensada nos casos j vistos anteriormente. (A pp Claudia diz que isso ficou meio sem sentido, mas o posicionamento atual). 4) Art. 1649. Antes, quando no havia a outorga do cnjuge, nem o suprimento judicial, havia uma divergncia se o ato era nulo, anulvel ou ineficaz. Agora, a lei vem dizendo que o ato anulvel. O prazo decadencial de 2 anos (contados da extino da sociedade conjugal). Logo, devemos fazer remisso ao art. 207. 5) Regime de participao final nos aquestos. Esse regime est complicado; segundo a Claudia deve virar letra morta. Uns esto entendendo que tem necessidade do esforo em comum, outros entendendo que no. H uma divergncia atualmente no sentido de saber quais os bens que vo comunicar. Logo, temos 2 correntes: 1) S vai se comunicar o bem adquirido a ttulo oneroso, se ambos se esforarem contribuindo para a aquisio. Fundamentos: - O pp nome do regime menciona que de participao; - O art. 1672 menciona que cada um ter direito a metade dos bens adquiridos pelo casal, ou seja, adquiridos pelos 2. 2) O esforo presumido. Fundamentos: - A lei no exigiu expressamente o esforo, e se o legislador no exigiu, no cabe ao intrprete exigir;

- Os cnjuges so tratados enquanto casados, como se fossem casados pelo regime da separao total e na hora da separao judicial ou da morte, que os bens se comunicam, quando adquiridos a titulo oneroso, para serem partilhados. OBS: a Claudia diz que no que tange a colaborao da mulher que trabalha em casa, apesar de ainda no ter qq posicionamento em relao a isso, ela entende que isso tb conta como colaborao. OBS: Na separao total de bens, entende-se que os bens s se comunicaro se houver uma atividade comercial ou civil e em face dessa atividade laborativa, os cnjuges tiverem uma sociedade de fato. Ex: a mulher domstica e o marido trabalha; neste caso, o bem ser s dele. O esforo da mulher no computado. EX: os 2 so advogados, os 2 so comerciantes, os 2 vendem salgadinhos para fora. Neste co, h uma atividade comercial ou civil, uma atividade lucrativa e os cnjuges adquiriram patrimnio em razo dessa atividade laborativa, sendo que os bens que foram comprados foram colocados s no nome dele. Neste caso, reconhece-se uma sociedade de fato e a mulher ter tb direito a uma parte do patrimnio na proporo do seu esforo. Ambos devem trabalhar na mm atividade. E se eles exercem atividades distintas e eles convencionaram que o dinheiro dele seria destinado para as despesas do dia a dia e o dinheiro dela iria para uma poupana para comprar um imvel? R: Neste caso, temos 2 posies. Aqueles que entendem que o imvel vai ficar s em nome daquele em cujo nome o imvel est registrado no RGI e outros entendendo que nesse caso o bem comunicaria, pois ambos se esforaram, seno haveria enriquecimento sem causa. O que ocorre se no regime da participao final nos aquestos, se nada se falar no pacto sobre a autorizao do cnjuge? R: Ser necessria a autorizao do cnjuge para vender, para dispor, para tudo. Vejamos o seguinte exemplo: a mulher casada e s faz torrar o dinheiro do marido. O marido, mm assim consegue guardar um dinheiro e comprar um imvel. Se eles forem casados pelo regime da comunho parcial e se separarem, a mulher ter direito a metade do imvel, pois neste regime no importa se houve ou no esforo. J se eles forem casados pelo regime da participao final dos aquestos, pela 1 corrente, deve a mulher provar o esforo e como ela s fazia torrar a grana do marido, ela no levar a metade. Para a 2 ela vai levar a metade, pois o esforo presumido. Art. 1673. Logo, tudo o que adquirido na patrimnio pp, mm o adquirido na constncia do casamento. S h a comunho na hora da extino da sociedade conjugal. Logo, o regime um misto do regime da comunho parcial e da separao total. OBS: No captulo V Do regime da participao final nos aquestos fazer remisso ao art. 1656, para lembrar que tem que ter pacto e que pode ser dispensada a outorga do cnjuge. Art. 1679. O que for trabalho conjunto, divide. O que no for trabalho conjunto, vai cair naquela divergncia j vista: se precisa ter esforo em comum ou no. Com base nesse artigo, muitos sustentam que o esforo em comum no exigvel. O art diz: ... no caso de bens adquiridos pelo esforo conjunto.... Art. 1681. Esse dispositivo importante. A regra que o registro imobilirio tem efeito constitutivo,ou seja, s a partir do momento em que se registra no RGI e que se passa a ser proprietrio. Mas h algumas excees em que o registro ter efeito meramente declaratrio, ou seja, constando ou no o seu nome no registro imobilirio, voc ter direito ao bem. So os casos: a) regime da comunho (mm que voc no tenha o seu nome no registro, ou seja, mm que o imvel s esteja registrado em nome de 1 s dos cnjuges, o outro ter direito a metade do imvel, por fora da lei);

b) direito hereditrio (por causa do direito de saisine. A pessoa proprietria desde o momento em que o morre o autor da herana, ou seja, morreu transmite o domnio. MM sem o formal de partilha registrado, a pessoa j titular) ; c) Acesses; d) Usucapio. Logo, nesses 4 casos o registro tem efeito declaratrio. No art. 1681 a lei diz que os imveis so de propriedade do cnjuge cujo nome constar do registro, logo, pela teoria da aparncia essa pessoa a nica titular do imvel, por isso no se pode futuramente alegar que havia uma meao enquanto no dissolvida a sociedade conjugal. Logo, esse artigo s ter relevncia enquanto os cnjuges estiverem casados, pois quando separar, o bem vai comunicar. OBS: bem recebido de herana, o qual no se comunica ao outro cnjuge. Se a pessoa vende esse bem e compra outro, o bem adquirido ser sub-rogado. O ideal que a sub-rogao conste da escritura do bem que foi adquirido. Se no constar, depois dever ser feita prova em juzo de que aquele bem subrogado. Deve-se confrontar o imposto de renda, com extrato bancrio, etc. Os regimes da comunho parcial, comunho universal e o da separao de bens continuam iguais. A nica diferena que no regime da separao absoluta de bens no mais necessria a outorga (art. 1647). Regime da separao legal obrigatria: mudana no inciso II do art. 1641. Antes era a mulher com 50 anos e o homem com 60 anos. Agora, ambos a partir de 60 anos. O Leoni sp entendeu que essa diferena de idade era inconstitucional.

UNIO ESTVEL Agora no h controvrsia: o separado de fato e o separado judicialmente podem viver em unio estvel. Essa j era a posio do Leoni e agora est no art. 1723. Agora, tudo que relativo a comunho parcial extensivo a unio estvel (art.1725). A L. 9278 falava que no comunicavam os bens sub-rogados e quando tinha contrato escrito determinando a incomunicabilidade. Agora, s vem falando do pacto (contrato escrito), pois j da essncia do regime da comunho parcial que os bens sub-rogados de patrimnio particular no comunicam. Na falta do pacto, ser sempre o regime da comunho parcial. Nada impede que se estabelea outro regime no pacto. O pacto deve ser levado a registro (seja quando feito por escritura pblica ou particular). OBS: Suponhamos a seguinte situao: regime legal (comunho parcial) e h uma conta corrente em nome de 1 s. Neste caso comunica? R: Depende, qq valor depositado fruto de aquisio a ttulo oneroso comunica, o que no comunica a titularidade que se tem do salrio. Se for herana, doao, no comunica. Imaginemos que 2 pessoas passem a viver em unio estvel a partir de 60 anos e como j vimos a partir dos 60 anos, passa a ser regime de separao legal obrigatria de bens. Qual a diferena que se faz hoje da comunho parcial para a separao legal obrigatria? R: Na comunho parcial tudo que comprado comunica independentemente de esforo; na

separao legal obrigatria s comunica se houver esforo em comum. Uma corrente diz que se as 2 pessoas passarem a viver em unio estvel, sendo hiptese de separao legal obrigatria, exigir-se-ia o esforo em comum para a comunicao dos bens; pois caso contrrio estarse-ia dando mais direitos ao companheiro do que quem casado e isso seria inconstitucional (no facilita a converso da unio em casamento). J uma outra corrente diz que essa norma restritiva de direitos e como tal sua interpretao deve ser restritiva, se o legislador no restringiu, no pode o intrprete restringir. Se a unio nasceu na vigncia do CC 1916 e continua at hoje ou se ela nasceu na vigncia do NCC, aplica-se o NCC. Trata-se de relao continuativa, logo, aplica-se sempre a nova lei. A lei agora conceitua o concubinato no art. 1727. S pode haver concubinato se for entre homem e mulher (no pode ser homossexual) sendo 1 deles ou ambos impedidos para o casamento ( o caso do amante, daquela que vive um relacionamento amoroso com o sogro, pois nesse caso nunca poder ser convertido em casamento; relacionamento entre irmos...). Logo, se um homem casado e tem uma amante, a qual solteira, s ele estar impedido para o casamento. caso de concubinato. No entanto, se este homem casado, mas separado de fato, ser caso de unio estvel. Outro caso o de 2 pessoas que vivem em unio estvel e o homem tem um relacionamento paralelo. Esse relacionamento paralelo tb pode ser considerado concubinato. No concubinato pode ser reconhecida a sociedade de fato, se houver esforo em comum para a aquisio de bens. Sociedade de fato se resolve na vara civil, no entra no direito de famlia. A L. 8971 foi totalmente revogada. J em relao a L. 9278 permanece apenas o direito real de habitao, j que este foi previsto no NCC para o cnjuge, logo, tb caberia ao companheiro (logo, a lei foi parcialmente revogada). Pelo NCC, no h mais usufruto vidual para o cnjuge, logo no pode ter tb para o companheiro. O direito sucessrio do companheiro foi alterado e agora vem regulado no NCC. Poderia um homem ter unio estvel com 2 mulheres em casas distintas? R: Sim, desde que um desses relacionamentos seja putativo. No caso de se extinguir essas unies, deve-se fazer um rateio entre as duas mulheres, proporcional ao esforo. Em princpio, a unio estvel s pode ser em relao a uma famlia, pois a lei exige fidelidade e a unio estvel deve possibilitar a converso em casamento.

Rio, 12/02/02 TUTELA Novidades: - agora at os 18 anos (devido a mudana na parte geral), quando, ento, o menor adquire a maioridade; - figura do protutor. o encarregado de fiscalizar os atos do tutor. uma pessoa designada pelo juiz, da confiana dele. Pode ocorrer, por exemplo, no caso de uma av ser a tutora,

a outra av ser a protutora. O MP nunca ser protutor. A obrigao do protutor no obrigatria, o protutor pode ou no ser nomeado, s ser nomeado se o juiz entender que realmente necessrio que os atos do tutor sejam controlados (art. 1742). O protutor recebe uma gratificao mdica, pequena. - Venda de patrimnio de tutelado e curatelado: antes era feita mediante autorizao judicial e hasta pblica (apesar de haver alguns julgados no sentido de que poderia ser feita a venda sem hasta pblica, desde que em benefcio do incapaz). Agora, a lei exige a autorizao judicial, mas no exige mais a hasta pblica (art. 1750, NCC). Logo, de acordo com o art. 1750, os bens dos tutelados e curatelados podero ser alienados, comprovada a vantagem da venda para o incapaz, com a atuao obrigatria do MP, como custos legis e do curador especial (DP), feita a avaliao judicial, mediante alvar o bem ser alienado (no se exige mais a venda em hasta pblica). - Antes a tutela dada aos parentes consangneos, era dada aos ascendentes e depois aos tios e irmos. Agora, a lei no art. 1731 menciona que ser para os ascendentes e para o colateral at 3 grau (ou seja, tio e sobrinho). Logo, se numa famlia houver um sobrinho que seja mais velho que o tio, o sobrinho poder ser tutor.

CURATELA Novidades: - Art. 1767 Inciso I: o esquizofrnico, o que sofre do mal de alzeimer, o louco. Inciso II: o surdo-mudo que no sabe se exprimir com preciso. Inciso III: aqui so os alcolatras e os viciados habituais; no so aqueles que conseguem absteno. Inciso IV: so os retardados mentais. Inciso V: os prdigos Em qq desses incisos a curatela pode ser parcial ou total, isso vai depender do grau do problema. Ex: o autista pode ter uma interdio total ou parcial, isso vai depender do grau de seu afastamento da realidade. Esse artigo trata s do caso do curatelado interditado. H casos como o do ausente, do silvcola, que tem representante legal, logo, no se interdita o mesmo, s se nomeia curador para ele. Aqueles que no so interditados, no constam desse artigo. - Art. 1769 Antes, a interdio por parte do MP s ocorria no caso de loucura furiosa (louco furioso o violento) ou no caso do louco no violento, quando no tivesse quem promovesse sua interdio. Agora, o MP pode promover a interdio no caso de doena mental grave, ou seja, pode interditar tanto o louco furioso, como o louco no violento, basta que seja doena mental grave. - Art. 1780 Antes o deficiente fsico no tinha tutela legal, agora tem. Ele no podia chegar em juzo e pedir curador para si pp. O deficiente fsico uma pessoa lcida, mas as vezes dependendo de sua deficincia, ele no consegue gerenciar direito seu negcio e precisa de algum que faa isso por ele. o caso do tetraplgico. Antigamente, o deficiente dava uma procurao (mandato), agora, ele j pode pedir em juizo a sua interdio.

SUCESSES Lembrar sempre que a sucesso se rege pela data do bito. Logo, dependendo da data, aplicaremos ou a lei antiga (CC 1916) ou a lei nova (NCC). Da a necessidade de se estudar as 2 leis, pois durante muito tempo ainda teremos inventrios correndo com base no CC 1916. Logo, no houve uma substituio de matria, mas um aumento de matria no que tange a sucesso. Dentre as mudanas, a principal se deu em relao ao art. 1829. Esse artigo a coluna vertebral da sucesso legtima. No entanto, esse artigo no trata da sucesso do companheiro, que vem disciplinada no art. 1790. Logo, no devemos pensar que o que se aplica ao cnjuge, se aplicar tb ao companheiro, pois eles recebem, pelo NCC, tratamento completamente diverso. Art. 1829 Inciso I: Agora, o cnjuge considerado herdeiro necessrio (agora so herdeiros necessrios os descendentes, ascendentes e cnjuge). No art. 1829, I fazer remisso ao art. 1845. Logo, a regra que o cnjuge tenha direito a legtima. No entanto, quando o cnjuge estiver concorrendo com o descendente, ele pode ou no ter direito a sucesso, dependendo do regime. Por isso, e que se est dizendo que o cnjuge herdeiro necessrio especial, pois ele pode ou no ter direito a sucesso quando concorrer com descendente. Isso, entretanto, s em relao aos descendentes, j em relao aos ascendentes, o cnjuge sempre concorrer, ele sempre ter direito a sucesso. Pela anlise do inciso I, podemos verificar os casos em que o cnjuge concorrer ou no com os descendentes. O inciso traz as hipteses em que o cnjuge no concorrer, tanto que fala, salvo se. Desta forma, o cnjuge no concorrer: - quando casado pelo regime da comunho universal; - quando casado pelo regime da separao legal obrigatria; - quando casado pelo regime da comunho parcial e o falecido no deixou bens particulares. Logo, no regime da separao parcial, o cnjuge pode concorrer e pode no concorrer. Bens particulares so aqueles que no se comunicam. So aqueles adquiridos antes do casamento ou durante o casamento, a ttulo gratuito. Sendo assim, se o falecido deixou bens particulares, o cnjuge sobrevivente concorre com o descendente. Se o falecido no deixou bens particulares, o cnjuge no sucede, isso porque, neste caso, cairemos na comunho universal. No regime da comunho parcial, quando tem bens particulares, o cnjuge vai concorrer com todos os bens, inclusive esses particulares? R: Tem predominado o entendimento de que o cnjuge vai concorrer em cima do todo. Logo, hoje, interessante se casar pelo regime da comunho parcial se a outra pessoa tiver, pelo menos, algum bem anterior ao casamento, pois desta forma, o cnjuge sobrevivente alm de meeiro, ser tb herdeiro. Se a pessoa no tiver nada antes de casar, o cnjuge sobrevivente ser meeiro, mas no ser herdeiro, se concorrer com descendentes. Anotaes: o NCC considerou o cnjuge como herdeiro necessrio, porm a doutrina vem considerando-o como herdeiro necessrio especial, porque ele pode ou no ter direito a legtima, concorrendo com os descendentes, dependendo do regime de bens. A regra, que o cnjuge sucede

com os descendentes, porm o legislador prev 3 excees. No sucede quando casado pela comunho universal, pela separao legal obrigatria e pela comunho parcial, sem bens particulares. OBS: bens particulares so os que no se comunicam, ou seja, os anteriores ao casamento e os adquiridos a ttulo gratuito. Antes de tudo, devemos saber os modos de suceder e o de partilhar: Modos de suceder: 1) Por direito prprio 2) Por direito de representao

3) Por direito de transmisso Modos de partilhar 1) Por cabea 2) Por estirpes 3) Por linhas Pergunta: com base nessa pergunta ficar mais fcil analisar os esquemas seguintes. A pergunta a seguinte: existe algum com capacidade sucessria entre os herdeiros e o autor da herana? 1 resposta: no existe ningum entre eles, logo, eles sucedem por direito pp. 2 resposta: sim, existe algum entre eles com capacidade sucessria. O mais afastado recebe por representao. Sucesso de descendentes 1) Esquemas de acordo com o CC 1916 e de acordo com o NCC, quando o falecido no deixa cnjuge nem companheiro, que possam suceder. Ele s deixa descendentes. OBS: o autor da herana ser sempre representado pela letra A. 1 esquema: A

F1

F2

F3

Entre o autor da herana e os 3 filhos no existe ningum com capacidade sucessria. Logo, F1, F2 e F3 sucedem por direito prprio. E como todos so filhos (parentes de 1 grau), aos iguais deve se dar tratamento igual. A forma de se tratar todos de forma igual a partilha por cabea. Conta-se o nmero de pessoas e divide-se o patrimnio de forma igual entre eles, ou seja, cada um recebe 1/3. OBS: filho s pode suceder por direito pp. No h outra forma de suceder para o filho, pois nunca haver ningum entre o filho e o pai.

2 esquema: A F1 (PM ou I ou D) N1 1/5 N2 1/5 N3 F2 (PM ou I ou D) N4 F3 (PM ou I ou D) N5 1/5

1/5

1/5

PM = pre-morto I = indigno D = deserdado Neste caso, os 3 filhos so pr-mortos ou indignos ou deserdados. Entre os netos (N1, N2, N3, N4, N5) e o autor da herana, no h ningum com capacidade sucessria (os filhos no possuem capacidade sucessria), logo os netos sucedem por direito prprio. Como todos so parentes de 2 grau do morto, aos iguais deve ser dado tratamento igual, logo, a partilha ser por cabea, logo, cada neto recebe 1/5. A partilha se d por cabea quando todos estiverem no mesmo grau. OBS: no porque N3 filho nico de F2 que ele ter direito a receber um quinho maior. Todos so netos da mesma forma e merecem tratamento igual. 3 esquema: A F1 N1 N2 F2 N3 F3 (PM ou I ou D) N4 N5

S F3 pr-morto ou indigno ou deserdado. Como no existe ningum entre F1 e o autor da herana e entre F2 e o autor da herana, eles sucedero por direito prprio. J entre os netos N4 e N5 e o autor da herana, existe algum com capacidade sucessria? Ou seja, entre esses parentes de 2 grau e o morto, tem algum no 1 grau sucedendo? R: Sim (F1 e F2), logo, N4 e N5 recebero por direito de representao. A partilha ser diferenciada: ser por cabea em relao a F1 e F2 e por estirpe em relao a N4 e N5. A estirpe formada pelos 2 netos receber o equivalente ao que o F3 receberia. Logo, F1 recebe 1/3; F2 recebe 1/3 e N4 e N5 recebero juntos 1/3, que ser dividido entre ambos. OBS: tanto faz se F3 pr-morto, indigno ou deserdado. A indignidade e a deserdao so penalidades, so penas civis impostas ao sucessor, pela prtica de um ato previsto na lei. Como a pena no pode passar da pessoa do apenado, o indigno e o deserdado so considerados como se fossem pr-mortos, da eles receberem o mm tratamento do pr-morto.

No caso da Suzanne, que matou os pais em So Paulo. O irmo deve propor ao para exclui-la da sucesso. Como o irmo dela menor de idade e o caso teve grande repercusso, houve uma discusso se o MP poderia ajuizar a ao de deserdao. A Claudia diz que sempre se entendeu que o MP no tem legitimidade para ajuizar tal ao, cabendo o ajuizamento ao pp incapaz, representado ou assistido, uma vez que se trata de direito patrimonial. O pp MP de So Paulo, se manifestou no sentido de sua ilegitimidade ativa. RENNCIA ABDICATIVA A F1 N1 N2 F2 N3 F3 (renuncia) N4 N5

Se F3 renuncia, ele considerado como se nunca tivesse existido, a renncia ato de liberalidade. Por isso a lei determina que a parte do renunciante acresa a dos outros de mm grau (art. 1810 e 1811). Logo, a parte de F3 ficar metade para F1 e metade para F2. diferente do caso do indigno, que considerado pr-morto. F1 e F2 herdam por direito pp e por cabea. Se todos os filhos renunciarem, os netos sucedero por direito pp e por cabea (1/5 para cada um). Obs: a lei probe direito de representao para renunciante.

2) O falecido deixa descendente e cnjuge (sucesso com base no NCC) Art. 1832. Antes de tudo, devemos analisar se o cnjuge pode ou no suceder, pois isso depender do regime adotado. Se o cnjuge puder suceder, devemos analisar se os descendentes so comuns, se so descendentes s do morto ou se h descendentes comuns e s do morto juntos.

a) Filhos s do morto 1 esquema: A _________cnjuge F1 F2

O cnjuge era casado pelo regime da separao total de bens, ou qq dos regimes no mencionados no inciso I do art. 1829. F1 e F2 so filhos s do morto. O cnjuge madrasta de F1 e F2. Logo, cada um receber 1/3 (F1 recebe 1/3; F2 recebe 1/3 e o cnjuge recebe 1/3). Eles herdam por direito pp e a partilha por cabea. Aqui no h quota mnima reservada para o cnjuge, pois o cnjuge no ascendente dos filhos do morto (ela a madrasta). 2 esquema: A _________ cnjuge

F1

F2

F3

Supondo que o cnjuge era casado pelo regime da participao final nos aquestos ou comunho parcial com bens particulares ou separao absoluta. Neste caso, cada um receber , pois so 4 pessoas, logo, divide-se igualmente por 4 ( F1 recebe ; F2 recebe ; F3 recebe e o cnjuge recebe ). 3 esquema:

A ________________ cnjuge

F1

F2

F3

F4

Cada um receber 1/5. Direito pp e partilha por cabea. Se fossem 5 filhos, seria 1/6 para cada um e assim por diante. b) Filhos comuns (do autor da herana com o seu cnjuge), ou seja, os nicos filhos do de cujus foram com a sua esposa 1 esquema: A ________cnjuge F1 F2

OBS: A lei estabelece na parte final do art. 1832 que o cnjuge ter uma quota mnima de dos bens, se for tb ascendente dos herdeiros. No caso, o pai faleceu e ele era casado pelo regime da separao total ou comunho parcial com bens particulares ou participao final nos aquestos. O cnjuge sobrevivente a me de F1 e F2. O que a lei diz que esse cnjuge tem direito a uma quota mnima de , ou seja, a me pode receber + de , mas no pode receber menos de . Logo, nesse 1 esquema temos 3 pessoas, logo, ser 1/3 para cada 1 (1/3 para F1; 1/3 para F2 e 1/3 para o cnjuge). 2 esquema: A _________ cnjuge

F1

F2

F3

Aqui temos 4 pessoas sucedendo, logo, teremos para cada um. Logo, podemos observar que at 3 filhos tanto faz para o cnjuge que esses filhos sejam comuns ou no, pois ele ter direito a mesma quota. S haver diferena se o falecido deixar 4 filhos ou mais ( isso que deve cair em prova). 3 esquema: A ________________ cnjuge

F1

F2

F3

F4

O cnjuge aqui receber sua quota mnima de e os outros sero divididos igualmente entre os 4 filhos. Neste caso, portanto, o cnjuge receber um quinho hereditrio maior do que o filho.

Se forem 10 filhos, ser para o cnjuge e divididos igualmente entre os 10 filhos.

c) Filho comum com filho no comum Quando h filho comum misturado com filho no comum, a lei no diz se o cnjuge ter direito a quota mnima de ou no. Ficou uma lacuna na lei. H 2 correntes: 1) Basta que o cnjuge tenha 1 filho comum para que ele tenha direito a quota mnima de . Essa corrente afirma que a lei no diz que o cnjuge s ter direito a se este concorrer s com filhos comuns, a lei diz apenas que o cnjuge ter direito se o mesmo concorrer com filhos comuns; logo pode concorrer tb com filhos no comuns, misturando-os. Por essa corrente, os filhos acabam sendo prejudicados, pois receberam menos do que receberiam com a adoo da 2 corrente. O nico filho que no seria prejudicado o F4, pois este depois herdaria da me (cnjuge). A _________________ cnjuge 1/4 F1 F2 F3 F4

F1, F2 e F3 so filhos no comuns; so filhos s do de cujus. F4 filho comum; filho do de cujus com o cnjuge. Para essa corrente, o cnjuge recebe e os outros so divididos igualmente entre F1, F2, F3 e F4. F1, F2, F3 e F4 sucedem por direito pp e partilham por cabea a quota de 3/4. O cnjuge tb recebe por direito pp e partilha por cabea, pois ele tem direito sozinho a quota de . 2) O cnjuge s ter direito a quota mnima de se todos os filhos forem comuns, pois caso contrrio estar-se-ia prejudicando os filhos no comuns em razo do filho comum. A _________________ cnjuge 1/5

F1 1/5

F2 1/5

F3 1/5

F4 1/5

F1, F2 e F3 so filhos no comuns; so filhos s do de cujus. F4 filho comum; filho do de cujus com o cnjuge. Para essa corrente, a herana dividida igualmente entre os 5 herdeiros (F1, F2, F3, F4 e o cnjuge), cada um recebendo 1/5. OBS: O Leoni ainda no se posicionou em nenhuma das 2 correntes. A Claudia acha que o Leoni deve se posicionar na 2 corrente.

Sucesso de ascendentes 1) Esquemas de acordo com o CC 1916 e de acordo com o NCC, quando o falecido no deixa cnjuge nem companheiro, que possam suceder. Ele s deixa ascendentes (no deixa descendentes). Quando sucesso de ascendente, a lei probe direito de representao; a sucesso ser sempre por direito prprio. A partilha ser por linhas; nenhuma outra classe partilha por linhas, s a classe dos ascendentes. 1 esquema: Av Pai Av 1/2 A Aqui, ficar metade para o pai e metade para me. Direito prprio e partilha por linha. Av Av Me 1/2

2 esquema: Av Pai (pr-morto) A Neste caso, o pai pr-morto, renunciante, deserdado ou indigno. A me herdar a totalidade da herana, por direito prprio (ela adjudica o patrimnio). Aqui, no poderemos falar em partilha, pois s h um nico herdeiro. Sempre que houver um nico herdeiro, no importa a classe, haver adjudicao de bens. Por isso, quando houver s 1 herdeiro temos a carta de adjudicao e quando tivermos + de 1 herdeiro teremos o formal de partilha. Av Av Av Me 100%

3 esquema: 50% 50%

25% Av

25% Av Pai (Pr-morto)

25% Av

25% Av Me (Pr-morta)

A Aqui, pai e me so pr-mortos. Logo, metade do patrimnio ir para os parentes maternos e a outra metade para os parentes paternos, logo, ser 50% para cada linha. Pegamos esses 50 e dividimos pelo nmero de parentes existentes em cada linha. Como tanto os avs quanto as avs paternas e maternas so vivos, cada um receber 25%.

4 esquema: 50% 25% Av 25% Av Pai (Pr-morto) 50% Av 50% Av (Pr-morto) Me (Pr-morta)

A Aqui, continua sendo metade para a linha paterna e metade para a linha materna. Logo, como a av materna pr-morta, o av materno receber 50%. Isso ocorre porque a partilha por linha e no por cabea.

5 esquema: 50% 50% Av (Pr-morto) Av Pai (Pr-morto) A 50% Av 50% Av (Pr-morto) Me (Pr-morta)

Neste caso, tanto o av paterno quanto a av materna so pr-mortos, logo, o av materno e a av paterna recebero 50% cada um.

6 esquema: 100% Av(Pr-morto) Av Av (Pr-morto) Av (Pr-morto) Pai (Pr-morto) Me (Pr-morta)

A Aqui, a av paterna fica com tudo, ela adjudica o patrimnio. No importa se existem ou no bisavs vivos, pois na classe dos ascendentes no h direito de representao. Aqui, nos ascendentes, vale sempre a regra de que o mais prximo exclui o mais remoto. 2) Esquemas de ascendentes em concorrncia com o cnjuge, de acordo com o NCC (art. 1829, II e art. 1837) O legislador aqui, no art. 1829, II, no mencionou nada em relao ao regime de bens, por isso o cnjuge sempre concorrer com o ascendente, seja qual for o regime de bens. No art. 1829, II fazer remisso ao art. 1837. No art. 1829, I fazer remisso ao art. 1832. O art. 1837 diz: concorrendo com ascendente de 1 grau. Os ascendentes de 1 grau so os pais. Vejamos, agora, as hipteses do art. 1837. 1 esquema: ...concorrendo com ascendente de 1 grau, ao cnjuge caber 1/3 da herana. Av Av Pai 1/3 Av Me 1/3 A ____________cnjuge 1/3 (no importa o regime) O cnjuge tem direito a quota certa de 1/3. Logo, sobram 2/3 que sero divididos entre os pais, recebendo cada um tb 1/3. Trata-se de sucesso por direito prprio e a partilha por linhas. Pergunta: neste caso, a partilha do cnjuge tb por linhas? R: A Claudia diz que no. Ela diz que a lei no menciona, neste caso, a forma de partilha para o cnjuge. Segundo ela, devemos responder que o cnjuge e os pais recebem por direito prprio e que a partilha feita por linhas entre os ascendentes. Av

2 esquema: ...caber-lhe- a metade dos bens se houver 1 s ascendente. Av Av Pai (pr-morto) Av Av Me 1/2

A ____________cnjuge 1/2 (no importa o regime) Neste caso, o pai pr-morto, logo a me receber e o cnjuge receber .

3 esquema: ...ou se maior for aquele grau. Logo, se for do 2 grau em diante, continua sendo metade para o cnjuge e metade para os ascendentes. 50% 25% 12,5% Av Av Pai (pr-morto) 12,5% Av 25% 12,5% Av Me (pr-morto) 12,5%

A ___________cnjuge 50% Aqui, como o pai e a me so pr-mortos, os avs herdaro (ascendentes de 2 grau). Temos, ento, o cnjuge recebendo e a outra metade dividida igualmente ente as 2 linhas (parte materna e paterna). No final, ficar, 12,5 % para cada av.

4 esquema 50% 25% 12,5% Av 12,5% Av Pai (pr-morto) 25% Av 25% Av (pr-morta) Me (pr-morto)

A _____________cnjuge 1/2 (no importa o regime) Neste caso, como a av materna pr-morta, o av materno receber 25% dos bens. o mm raciocnio do esquema anterior. OBS: Devemos sempre lembrar que esses esquemas no tm nada a ver com meao. Logo, o cnjuge pode ser casado pelo regime da comunho universal, ser meeiro da metade e da parte do de cujus, ele ainda vai levar a metade. Ex: se o patrimnio do casal 12 mil, o cnjuge sobrevivente vai ter direito a sua meao, logo, recebe de cara 6. Da outra metade que pertence ao de cujus, o cnjuge ainda ter direito a ou 1/3 de acordo com o art. 1837 (isso, caso no haja testamento, pois o de cujus pode dispor da metade em testamento). Art. 1829, III o caso da sucesso do cnjuge na falta de ascendente e descendente, ou seja, o cnjuge como 3 na ordem de vocao hereditria. Na lei anterior (CC 1916), o cnjuge tb era 3 na ordem de vocao. No entanto, pelo CC 1916, o cnjuge podia ser totalmente afastado da sucesso por testamento. Agora, pelo NCC o cnjuge passou a ser herdeiro necessrio (art. 1845). Logo, ele, independentemente do regime, vai ter direito a sucesso (neste caso em que ele sucede como 3 na ordem ou quando ele sucede com ascendente, pois quando ele suceder concorrendo com descendente, o regime pode exclui-lo da sucesso). Art. 1830 Esse artigo norma geral, ou seja, ele se aplica independentemente se o cnjuge est concorrendo com ascendente, com descendente ou se est sozinho, como 3 na ordem de sucesso. O artigo fala no prazo de 2 anos de separao de fato. Esse prazo, j era reconhecido e adotado pela jurisprudncia. O problema foi a parte final do artigo: ...salvo, prova, neste caso (caso de separao de fato), de que a convivncia se tornara impossvel sem culpa do sobrevivente. Logo, de acordo com a parte final do artigo, se os cnjuges esto separados de fato h 20 anos e um deles vem a falecer, se este que faleceu foi o culpado pela separao, o cnjuge inocente vai ter direito a sucesso. Antes, o entendimento que prevalecia que havendo separao de fato h + de 2 anos, o cnjuge j no concorria. Resumo: separao de fato h menos de 2 anos, o cnjuge sobrevivente sucede ( bvio que nas hipteses em que a lei admite) com culpa ou sem culpa . Separao de fato h mais de 2 anos, cnjuge sobrevivente s suceder se no foi o culpado pela separao. Isso vai dar um problema se existir um companheiro no caso, ou seja, se o cnjuge, aps ter se separado de fato, passa a viver em unio estvel com outra pessoa. Neste caso, a lei no diz quem suceder: se o cnjuge, se o companheiro ou os 2 concorrendo. Caber a jurisprudncia disciplinar. Como deve fazer o cnjuge sobrevivente, separado de fato h + de 2 anos, para provar que a separao no se deu por culpa sua? R: Est se entendendo que o cnjuge sobrevivente deve se habilitar no inventrio, cabendo aos herdeiros impugnar essa habilitao. Essa impugnao se dar na via prpria, no no inventrio, pois o inventrio no comporta essa discusso. A ao de impugnao movida por dependncia ao inventrio e ser nessa ao que vai se provar se houve ou no culpa do cnjuge sobrevivente. Quando a separao j se deu h muito tempo, a prova acaba ficando difcil, as testemunhas no lembram mais o que ocorreu, etc. e no ficando provada a culpa, o cnjuge sobrevivente ser considerado inocente e suceder.

Logo, o melhor separar judicialmente, pois a se exclui de uma vez por todas o cnjuge da sucesso.

OBS: Sucesso da companheira. Ela pode requerer a abertura do inventrio e depois entrar na Vara de Famlia pedindo o reconhecimento da unio estvel. Reconhecida a unio estvel, ela pede a habilitao no inventrio. Agora, se todos os herdeiros forem maiores e capazes e concordarem que ela companheira, a companheira no precisa mover a ao, ela vai e se habilita direito no inventrio. A maioria dos juizes aceita escrita assinada pelos 2 reconhecendo a unio estvel, no entanto, h juizes que s aceitam a ao declaratria na vara de famlia. OBS: a companheira herdeira, quanto a isso no h discusso. No entanto, o Tepedino vem sustentando que a companheira herdeira necessria. Isso divergente, pois ela pode ser afastada da sucesso por testamento, na falta de descendente, ascendente e colateral. Art. 1831 Pelo CC 1916: quando o de cujus deixava descendente ou ascendente, ao cnjuge sobrevivente era assegurado: - usufruto vidual (quando no era meeiro); - direito real de habitao (quando era meeiro e o falecido s deixava um nico imvel de natureza residencial a ser inventariado. Podia ter imveis comerciais, mas s podia ter um nico imvel residencial). Agora, pelo NCC, no temos mais previso de usufruto vidual, em compensao, temos direito real de habitao em qq caso, ou seja, em qq regime, desde que respeitada a restrio de 1 imvel de natureza residencial e a famlia resida no imvel (isso permanece). Como fica o caso de uma famlia que tem uma casa aqui no Rio e uma casa de veraneio na regio dos lagos? R: Segundo a Claudia, a maioria entende que nesse caso, h 2 imveis residenciais. Imvel residencial todo imvel que a pessoa pode morar. Neste caso, portanto, no haver direito real de habitao. Antes, pelo art. 1611, pargrafo 2 do CC 1916, havia uma condio resolutiva (enquanto viver e permanecer vivo), que agora no tem mais no art. 1831, NCC. Logo, hoje, se o cnjuge sobrevivente casar novamente ou passar a viver em unio estvel, ele continuar tendo direito real de habitao. Resumo: Novidades quanto ao direito real de habitao: 1) o cnjuge tem direito real de habitao, independentemente do regime ; 2) no h + previso legal da condio resolutiva (enquanto viver e permanecer vivo). No art. 1611, pargrafo 2 do CC 1916, devemos sublinhar: comunho universal e enquanto permanecer vivo. Sucesso dos colaterais Estudaremos a sucesso dos colaterais no CC 1916 e em relao ao NCC, s quando o colateral concorrer com o companheiro, pois o colateral nunca vai concorrer com o cnjuge. 1) Sucesso dos colaterais de acordo com o CC 1916 Particularidades quanto a sucesso dos colaterais:

1) Se o falecido deixa irmos e so todos eles bilaterais ou todos eles unilaterais, dividese por igual. No entanto, se tiver bilateral concorrendo com unilateral, o bilateral receber o dobro do unilateral. (essa regra permanece no NCC). Representao Grfica quando h concurso de irmos bilaterais com irmos unilaterais: Pai comum de A e irmos tambm pr-morto (pr-morto) A I1 b I2 b I3 u 2/6 2/6 1/6 1/6 I4 u

I1 e I2 so irmos bilaterais. I3 e I4 so irmos unilaterais A quota calculada da seguinte forma: o numerador da frao ser sempre 1 para os unilaterais e 2 para os bilaterais (pois os bilaterais recebem o dobro dos unilaterais). O denominador a soma de todos os numeradores: logo, teremos: 2 + 2 + 1 + 1= 6. Aqui, devemos falar o seguinte: que eles recebem por direito prprio, a partilha por cabea e se d o privilgio do recebimento em dobro para o bilateral. Mas a CF no veda o tratamento diferenciado? R: O que a CF veda o tratamento diferenciado dos pais em relao a prole, aqui no se trata de descendente e ascendente, mas de colaterais. OBS: um casal j tem 1 filho biolgico e resolve adotar 1 outro filho. Esse filho adotado ser irmo bilateral do filho que o casal j possua. Neste exemplo, se tivssemos s irmos unilaterais ou s irmos bilaterais, cada um receberia .

S h um nico caso de direito de representao na classe dos colaterais: o caso dos sobrinhos, quando concorrem com irmo do falecido. OBS: s no caso dos sobrinhos. No se pode generalizar e falar em parente de 3 grau, pois o tio tb parente de 3 grau e no ter direito de representao. Pai comum de A e irmos tambm pr-morto (#) A

I1b (PM) S1 2/6 S2 2/6

I 2b

I3u S3

I4u (PM) S4

1/6

1/6

Sabemos que a estirpe recebe o que o representado receberia se vivesse. No caso, a estirpe de I1, como este era irmo bilateral, receber 2/6; enquanto que, a estirpe de I4, como era irmo unilateral, receber 1/6.

Os sobrinhos (S1, S2, S3 e S4) recebero por direito de representao e a partilha ser por estirpe. Quanto aos irmos (I2 e I3) recebero por direito prprio e a partilha ser por cabea. Sempre que houver partilha por estirpe, est implcito que algum est recebendo por cabea, por isso que normalmente se fala to somente em partilha por estirpe. Se S4, por exemplo, tambm fosse pr-morto, S3 receberia sozinho a fortuna que caberia a I4, ou seja, 1/6. Mesmo que S4 tivesse um filho (sobrinho neto de A), este no teria direito de representao, no teria direito sucesso, mesmo sendo colateral de 4 grau do autor da herana. O Direito de Representao somente para filho de irmo (sobrinho do autor da herana). (#) A partir do prximo esquema s se escrever Pai (PM) Rio, 19/02/03 Sucesso dos colaterais (continuao) Vimos, na aula passada, 2 peculiaridades da sucesso dos colaterais. 1) o irmo bilateral recebe o dobro do que recebe o irmo unilateral. Isso no tem nada de inconstitucional. O que a CF veda tratamento diferenciado dos pais em relao aos filhos, no entanto, no h qq problema de tratar diferenciadamente os irmos. 2) S h uma nica hiptese de direito de representao na classe dos colaterais, que quando o sobrinho concorre com o irmo do falecido. (no 3 grau concorrendo com 2 grau, pq tio 3 grau tb e j vimos que tio no pode receber por representao).

Agora, veremos a 3 peculiaridade. O esquema abaixo faz parte da resposta da questo que caiu na prova do MP: como o tio sucede no NCC?. Alm de falar sobre essa hiptese, que vamos analisar, o candidato deveria tb ter comentado o art. 1790, III, que a hiptese em que o tio concorre com o companheiro. Av (PM) Pai (PM) A S1 I1(PM) S2 S3 I2(PM) I 3(PM) S4 I4 (PM) Tio (3 grau)

Nessa hiptese, os sobrinhos herdam e afastam o tio da sucesso. O tio s vai suceder quando no houver sobrinhos ou quando todos os sobrinhos forem pr-mortos ou indignos ou renunciantes. Antes, havia uma divergncia (e agora o NCC sanou essa divergncia). O CC 1916 dizia: na falta de irmos herdam os filhos destes. Uma corrente, que era a maioria, entendia que o sobrinho recebia e afastava o tio da sucesso. Outra corrente, minoritria, sustentava que essa regra no era razovel, pois se sobrinhos e tios so todos do mesmo grau, aos iguais deve ser dado tratamento igual, logo, sobrinhos e tios herdariam.

Hoje, de acordo com o art. 1843, NCC tranqilo no sentido de que o tio s sucede na falta de sobrinho. Logo, pelo esquema, como so 4 sobrinhos, a herana ser dividida em 4 partes iguais, sendo para cada um. Eles sucedem por direito prprio e a partilha por cabea. Av (PM) Pai (PM) A S1 I1(PM) S2 (PM) S3 (PM) I2(PM)I3(PM) S4 (PM) I4 (PM) Tio (3 grau)

(PM)

Nesse caso, como os sobrinhos so pr-mortos, o tio vai suceder e vai receber 100% do patrimnio. Logo, a 3 peculiaridade que apesar de sobrinho e tio serem todos do 3 grau, o sobrinho afasta o tio da sucesso. Sucesso dos colaterais de 4 grau (sobrinho-neto, tio-av e primo) Bisav (PM) Av (PM) Pai (PM) A I1(PM) Tio (PM) Primo (4 grau) Tio Av (4 grau) 1/5

I2(PM)I3(PM) I4(PM) 1/5

S1(PM) S2(PM) S3(PM) S4(PM) SN1 1/5 SN2 1/5 SN3 (4 grau) 1/5

Aqui aplica-se a regra geral: todos do mm grau vo suceder. Como todos so do 4 grau, todos sucedem (sobrinho-neto, tio-av e primo). Ningum afasta ningum da sucesso. Direito pp (entre o 4 grau e o morto no tem ningum com grau mais prximo sucedendo) e partilha por cabea. Sucesso dos Companheiros (art. 1790) A sucesso dos companheiros completamente diferente da sucesso dos cnjuges. Ela est regulada no art. 1790. Se observarmos o caput deste artigo, veremos que h uma restrio quanto a base de calculo para a sucesso do companheiro. Este caput fala: ...quanto aos bens adquiridos onerosamente na vigncia da unio estvel.... Logo, s pelo caput do art. 1790 j se percebe um tratamento diferenciado em relao ao cnjuge, pois para este, a base de clculo a totalidade dos bens do morto.

Desta forma, se os companheiros viverem em unio estvel durante um perodo e nada for comprado durante esse perodo, a companheira sobrevivente no receber nada. Agora, se algum bem for adquirido durante a unio estvel, a companheira ter direito, alm de sua meao em relao a esse bem (uma vez que o que for comprado durante a unio estvel, ser metade de cada um dos companheiros), a sucesso em relao a parte do morto, mas s no que tange a esse bem. Logo, se o bem comprado vale 100 mil, 50 dela e 50 dele (meao). Da parte do morto (50 mil), a companheira ter direito a sucesso. O inciso I fala da concorrncia do companheiro com filhos comuns. Antes de tudo, cumpre ressaltar que existe uma divergncia em relao a esse inciso I: discute-se se onde est escrito filho, deve-se ou no ler descendentes. Se observarmos o inciso II, ele fala em descendentes, diferentemente do que se d no inciso I. Alm disso, devemos ter em mente que todo filho descendente, mas nem todo descendente filho, como os netos, os bisnetos. Logo, temos 2 correntes (obs:o Leoni no se posicionou ainda): 1) Deve ser dada interpretao restritiva a este inciso, porque o direito concedido quando h filhos comuns. A lei no mencionou descendentes comuns. 2) A interpretao do inciso I deve ser extensiva, ou seja, onde est escrito filhos, leia-se descendentes comuns. OBS: a anlise dos incisos do artigo 1790 ser feita sempre com um paralelo do disposto na sucesso do cnjuge. Inciso I: Art. 1790, I Companheiro A ------------------- companheiro FI F2 F3 +1/3 +1/3 +1/3 Art. 1832 Cnjuge A -------------------- cnjuge F1 F2 F3

Aqui, como so 3 filhos comuns, devemos dividir o patrimnio em 4 partes iguais, pois a lei diz que o companheiro ter direito a mm quota atribuda aos filhos. Logo, ser para cada um de tudo o que foi comprado durante a unio estvel (em relao a parte do morto, ou seja, da metade do morto, pois a outra metade meao da companheiro. Meao no se confunde com direito sucessrio. A pessoa meeira por fora do regime). Os filhos ainda tero direito a 1/3 cada um em relao aos demais bens, que no foram comprados durante a unio estvel. O companheiro no entra nessa diviso. Vamos supor o seguinte exemplo: o companheiro j tinha uma casa antes de comear a unio estvel e veio a adquirir onerosamente um apartamento durante a unio estvel. Quanto ao apartamento, ficar (da parte do morto) para cada um. Quanto a casa que foi adquirida antes da unio estvel, ela s ser dividida entre os 3 filhos. Logo, do apt, a companheira tem direito a metade dela como meeira. Da outra metade (a do morto) ela ainda vai ter direito a . Se por exemplo, em relao a essa casa, que foi adquirida antes da unio estvel, se durante a unio tiverem sido feitas benfeitorias na mm, a companheira poder pleitear a indenizao pelas benfeitorias.

No caso de casamento (casos em que o regime autoriza que o cnjuge possa suceder em concorrncia com os filhos), visto paralelamente aqui, ao cnjuge ser assegurado uma quota mnima de , mas como aqui so apenas 3 filhos ser para cada um (se fossem 4 filhos, o cnjuge teria direito a e os outros 4 filhos, dividiriam ). No caso do cnjuge, ser do todo; no caso do companheiro ser do que comprado durante a unio estvel. E se o casal vive em unio estvel e depois se casam? R: A tem que ver qual o regime. A sucesso vai ser de acordo com a sucesso do cnjuge e no do companheiro. Deve-se ver na poca do bito, qual o estado da pessoa: se companheiro ou casado. E se os companheiros fizeram um pacto antes de comearem a viver em unio estvel, estabelecendo que nada se comunicaria. Como fica se eles vem a adquirir um bem a titulo oneroso durante a unio estvel? R: A lei no est, na verdade, exigindo meao, para ter direito a sucesso, a lei simplesmente fala em bens adquiridos a titulo oneroso, logo, mm tendo pacto estabelecendo que nada vai se comunicar, a Claudia entende que mm assim a companheira ter direito a sucesso. Art. 1790, I A -------------------- companheiro 1/5 FI 1/5 +1/4 F2 F3 F4 1/5 1/5 1/5 +1/4 +1/4 +1/4 Art. 1832 A ------------------------ cnjuge 1/4 F1 F2 F3 F4 3/4

A lei no reserva quota mnima para o companheiro, logo, como so 5 pessoas ser dividido igualmente em 5 partes, cabendo 1/5 para cada uma. Ser 1/5 do que for comprado durante a unio estvel, relativa a metade que cabe ao morto. Quanto aos demais bens, s os filhos sucedem , sendo para cada um. No art. 1832, a lei diz que o cnjuge ter direito a quota mnima de , logo, os 4 filhos dividiro os outros . Aqui, neste exemplo, vemos que o companheiro ter menos direito que o cnjuge. Pode ocorrer, em alguns casos, que o companheiro tenha mais direitos do que o cnjuge. Ex: tudo o que o morto deixou foi comprado durante a unio estvel, logo, o companheiro sobrevivente meeiro de tudo, alm de ter direito a sucesso (aplica-se a unio estvel o regime da comunho parcial). Se o morto fosse casado pelo regime da comunho parcial (sabemos que no regime da comunho parcial o cnjuge pode ou no suceder: s suceder se tiver bem particular) e tudo o que ele tem foi comprado durante o casamento, o cnjuge sobrevivente ser meeiro, mas no suceder. Esse tratamento desigual no inconstitucional? Temos 2 correntes. 1 corrente) inconstitucional, pois a CF diz que todos so iguais, alm do que a CF igualou as entidades familiares. Por isso no se poderia dar aos companheiros menos ou mais direitos do que se daria ao cnjuge. (Leoni). 2 corrente) Essa diferena constitucional, porm injusta. A CF igualou as espcies de entidade familiar. Ela igualou a famlia decorrente de casamento, a famlia decorrente de unio estvel, mas nunca disse que cnjuge e companheiro tem que ser tratados de forma igual. Essa corrente afirma que tanto no so tratados igualmente, que a mulher casada pode registrar o filho no nome do marido pela presuno da paternidade, j a companheira no tem essa presuno.

Inciso II: Art. 1790, II A ________ companheiro 1/7 F1 F2 F3 2/7 2/7 2/7 +1/3 +1/3 +1/3 outros bens que no foram adquiridos a ttulo oneroso durante a unio estvel Art. 1832 A ______________cnjuge 1/4 F1 F2 F3 1/4

1/4

1/4

A lei diz que o companheiro ter direito a metade do que o filho recebe. A conta aqui ser feita da mm forma que feita na sucesso dos colaterais. Logo, colocamos o n 1 para o companheiro e o n 2 para os filhos. O denominador da frao obtido pela soma de todos os nmeros (logo: 1 + 2 + 2 + 2 = 7). Sendo assim, quanto aos bens adquiridos a ttulo oneroso durante a unio estvel (no esquecer que aqui s em relao a parte do morto, a metade que lhe cabe, pois a outra metade do companheiro), o companheiro ter direito a 1/7 e os filhos (filhos s do morto) tero direito cada um a 2/7. Os filhos ainda tero direito a 1/3 cada um, relativos aos outros bens.

Quanto ao cnjuge, divide-se por igual, logo, para cada um, de tudo o que o morto deixou. Aqui no h quota mnima para o cnjuge, esta s existir quanto forem filhos comuns. Art. 1790, II Art. 1832

A ________ companheiro 1/9 F1 1/5 F2 2/9 F3 F4 2/9 2/9 +1/4

A _________cnjuge

1/5

2/9

F1

F2

F3

F4

1/5

1/5

1/5

+1/4

+1/4 +1/4 outros bens que no foram adquiridos a ttulo oneroso durante a unio estvel

Quanto ao companheiro, continua a mesma regra do caso anterior, s houve o aumento de 1 filho, logo, as fraes mudaram.

Quanto ao cnjuge tb continua a mm regra, no havendo quota mnima reservada, pois os filhos no so comuns. Logo, 1/5 para cada um de tudo o que o morto deixou. OBS: Filhos comuns misturados com filhos s do morto. Aplica-se o art. 1790, I. Aqui no h divergncia, pois a lei diz que o inciso II do art. 1790 s se aplica quando h s descendentes do morto, logo, quando h mistura de filhos, obrigatoriamente deve-se incidir na regra do inciso I. diferente do caso do cnjuge, pois no art. 1832, a lei fala em concorrncia do cnjuge com os descendentes, mas no diz que esses descendentes so descendentes s do morto. O inciso I do art. 1790 no diz: se concorrer s com filho comum. O inciso I diz: ... se concorrer com filhos comuns..., logo, nada impede que sejam filhos comuns e filhos s do morto. A -------------------------- companheiro 1/5 F1 F2 F3 F4 1/5 1/5 1/5 1/5 +1/4 +1/4 +1/4

+1/4 outros bens que no foram adquiridos a ttulo oneroso durante a unio estvel

Inciso III: Art. 1790, III OBS: Se entendermos que o inciso I s para filho comum e no descendente comum (interpretao restritiva), caso a pessoa venha a falecer e deixe apenas netos comuns, aplicaremos a regra do inciso III (...se concorrer com outros parentes... e neto parente). No se aplica o inciso II, pois este para netos s do morto e aqui estamos tratando de netos comuns. Se entendermos que no inciso I, onde est escrito filho comum devemos ler descendentes comuns (interpretao extensiva), logo o inciso III, ser aplicado para os ascendentes e colaterais. Resumo: Se entendermos que o inciso I do art. 1790 deve ser interpretado restritivamente, quando o falecido deixa outros descendentes comuns que no so seus filhos, aplicaramos o inciso III para os descendentes comuns, para os ascendentes e para os colaterais at 4 grau. Para aqueles que ampliam a interpretao do inciso I, aplicam o inciso III somente para os ascendentes e para os colaterais. Se interpretarmos o inciso I extensivamente (onde est escrito filho, leia-se descendentes), essa interpretao beneficiar mais o companheiro. No entanto, se interpretarmos o inciso I restritivamente (que este s se aplica aos filhos comuns), essa interpretao pode vir a ser prejudicial ou favorvel ao companheiro, dependendo do nmero de netos comuns. EX: Inciso I Inciso III

A __________companheiro 1/2 F1 (PM) N1 1/2

A __________companheiro 1/3 F1 (PM) N1 2/3

Neste caso, s h 1 neto, logo pela interpretao restritiva do inciso I, teramos que aplicar o inciso III, onde o companheiro ter sp uma quota invarivel de 1/3. Se, entretanto, entendssemos que a interpretao correta seria a extensiva, o companheiro sairia favorecido, ele receberia a metade e o neto a outra metade, pois no inciso I no h quota fixa para o companheiro. Neste caso de haver s 1 neto e esse sendo menor, o MP deveria defender a interpretao restritiva do inciso I, com a conseqente aplicao do inciso III na hiptese. J se fossem 3 netos, teramos pelo inciso III, 1/3 para o companheiro e 2/3 a ser dividido entre os 3 netos. J se aplicssemos o inciso I, restritivamente, o companheiro sairia prejudicado, pois ele ficaria com , bem como os demais netos.

DIVERGNCIA: os incisos III e IV do art. 1790 falam em herana. O legislador menciona que o companheiro ter direito a herana, surgindo a seguinte divergncia: 1 corrente: os incisos, assim como os pargrafos tm que ser interpretados de acordo com o caput, e se o caput diz: ...quanto aos bens adquiridos onerosamente durante a unio estvel.., logo o companheiro s tem direito a herana daquilo que comprado durante a unio estvel. a corrente mais tcnica. 2 corrente: como o legislador usou o termo herana, compreende-se a universalidade, ou seja, a base de clculo ser tudo o que o morto deixou. a interpretao mais justa para abrandar a situao do companheiro que j foi prejudicado pelo legislador. OBS: o Leoni ainda no se posicionou. Vamos analisar agora os esquemas do inciso III: Art. 1790, III Av P 1/3 Av Av Av M 1/3 A_________companheiro 1/3 Av Art. 1837 Av P 1/3 Av Av

M 1/3 A ________cnjuge 1/3

O legislador no inciso III disse que o companheiro ter direito a 1/3 ( quota certa. No se trata de quota mnima). Logo, indo 1/3 para o companheiro, sobram 2/3, que sero divididos entre o pai e a me (o pai recebe 1/3 e a me recebe tb 1/3). No devemos esquecer que 1/3 dos bens que foram comprados durante a unio estvel (e da metade que cabia ao morto). O pai e a me, alm de receber 1/3 cada um, tb receberam

cada um, em relao aos outros bens (bens que no foram comprados durante a unio estvel. Com relao a esses bens o companheiro no sucede). Com relao ao cnjuge, aplica-se o art. 1837. Havendo pai e me, ser 1/3 para o cnjuge, 1/3 para o pai e 1/3 para a me. OBS: o inciso III do art. 1790 reserva quota certa de 1/3 para o companheiro. Com base nisso, alguns entendem que o companheiro, por ter quota reservada, seria herdeiro necessrio. Por outro lado, tb no se pode considerar ele como herdeiro necessrio, pois ele pode ser afastado da sucesso na falta de descendente, ascendente e colateral. Na verdade, ele ficou numa zona cinzenta, no se pode dizer que ele herdeiro necessrio, nem que ele no . O Tepedino diz que ele herdeiro necessrio. Logo, temos 2 correntes: 1) Gustavo Tepedino: vem sustentando que o companheiro tb herdeiro necessrio, porque a lei reservou parte do patrimnio para ele na sucesso, no podendo ser afastado por testamento quando concorrente com descendentes, ascendentes ou colaterais; 2) Maioria: o companheiro no herdeiro necessrio, pois na falta de descendentes, ascendentes e colaterais, eles podem ser afastados da sucesso por testamento e porque o art. 1845 no os considerou como herdeiros necessrios. Art. 1790, III Art. 1837

Av

Av P (PM)

Av

Av

Av

Av Av Av P (PM) M

M 2/3 A_______ companheira 1/3

1/2 A _______ cnjuge 1/2

Sendo o pai do autor da herana pr-morto, a me fica com 2/3 e o companheiro com 1/3. J no caso do cnjuge, a lei determina que ele receber metade, uma vez que s tem 1 ascendente (este receber a outra metade). Logo, neste caso, mm que a base de clculo seja a mm, ou seja, a totalidade dos bens, teremos sempre 1/3 para o companheiro; j o cnjuge pode ter 1/3 ou . Art. 1790, III 2/3 1/2 25% 1/6 12,5% 12,5% Av Av P M M P Av 1/3 1/6 Av 1/6 Av 1/3 1/6 Av 25% 12,5% 12,5% Av Av Art. 1837 50% =

(PM) (PM) _________ cnjuge 1/2

(PM) A_________companheiro

(PM) A 1/3

Sendo pai e me pr-mortos, o companheiro continuar com 1/3 ( quota certa), logo, vo 2/3 para os avs (divide-se 2/3 por 4, que vai dar 1/6 para cada um deles). No caso do cnjuge, este fica com a metade e a outra metade dividida entre os avs (cada um fica com 12, 5%). Art. 1790, III 2/3 ----------------------------------1/3 1/3 ----------------- ----------------1/6 1/6 1/3 Av Av Av Av(PM) (PM) P M A________companheiro 1/3 (PM) Art. 1837 50% = 1/2 --------------------------------------25% 25% --------------------------------12,5% 12,5% 25% Av Av Av Av(PM) P(PM) M (PM)

A _________ cnjuge 1/2

Sendo a av materna pr-morta, o av materno receber sozinho 1/3, j que a partilha feita por linha. No caso do cnjuge, este recebe e a outra metade dividida, ficando 25% para cada linha. Como a av materna pr-morta, o av materno recebe 25%. E se o companheiro concorrer com colateral? Antes a lei dizia que na falta de descendentes e ascendentes, sucede o companheiro. Agora a lei diz, no inciso III do art. 1790: se concorrer com outros parentes sucessveis. Desta forma, agora, o companheiro s suceder sozinho na falta de descendentes, ascendentes e colaterais. O companheiro agora est depois do colateral, s quando no tiver qq colateral que o companheiro suceder sozinho. Quando tiver colateral o clculo ser 1/3 para o companheiro e 2/3 para os colaterais. Na prova do MP, o Leoni queria que o candidato falasse que quanto a sucesso do tio, no h mais divergncia, sendo certo que o tio s sucede na falta de sobrinhos e o tio sempre vai concorrer com o companheiro (cabendo 1/3 para o companheiro e 2/3 para o tio). Logo, deveria-se levantar essa concorrncia entre o tio e o companheiro, que agora existe. Se no tiver colateral algum, aplica-se a regra do inciso IV. Inciso IV: Com j visto h uma divergncia em relao a totalidade da herana. Uns entendem que a totalidade tudo o que o morto deixou. Outros entendem que a totalidade em relao aos bens comprados durante a unio estvel, e quanto aos demais bens (que no foram comprados durante a unio estvel), se o morto no fez testamento (e na falta de descendentes, ascendentes e colaterais), estes vo pra o municpio, DF ou Unio (art. 1819 e ss e art. 1844). Obs: o Municpio agora considerado como arrecadador, por uns e como herdeiro por outros.

HERANA JACENTE Mudanas em relao a sucesso do Municpio, DF e Unio: 1) Eles no integram mais a ordem de vocao hereditria do art. 1829; 2) Quando todos os herdeiros e legatrios renunciam a herana, esta ser considerada vacante. Ns temos uma divergncia em relao a natureza jurdica da sentena: uns entendem que declaratria, outros entendem que constitutiva. Se entendermos que ela declaratria, logo temos que reconhecer que o Municpio, o DF e a Unio tm direito de saisine, logo o domnio e posse foram transmitidos imediatamente no momento do bito. E se tem direito de saisine, temos que reconhecer que eles so herdeiros e se so herdeiros, teriam que estar na ordem de vocao hereditria (o que no ocorre). No STJ tem prevalecido j h algum tempo o entendimento de que essa sentena constitutiva, sendo que a transmisso do patrimnio no imediata. H a necessidade de uma sentena para que o Municpio receba os bens. Por isso eles no so herdeiros e no esto na ordem de vocao hereditria. OBS: Segundo a Claudia, fica difcil sustentar que o Municpio herdeiro, pois ele no tem direito de saisine. Se ele fosse herdeiro, ele teria automaticamente o direito de saisine, no importando se est ou no na ordem de vocao. OBS 2: quanto ao companheiro, a lei em momento algum diz que ele herdeiro, ela simplesmente diz que ele tem participao na herana. Apesar de a lei no dizer que ele herdeiro, segundo a Claudia, ele deve ser considerado como tal, pois ele tem o direito de saisine, o patrimnio transmitido automaticamente com a morte. Logo, temos 2 correntes quanto a natureza jurdica da sentena de vacncia: 1) Declaratria. Fundamentos: - a lei, nos artigos 1819 a 1823, excetuando-se o artigo. 1821, determina que a sentena declara vacante o patrimnio (esse um fundamento legal); - Esse fundamento s pode ser adotado se a sucesso for regida pelo CC 1916 (morte sob a vigncia do CC 1916). O cdigo anterior colocava o ente pblico na ordem de vocao hereditria, entendendo-se que tinha direito de saisine. Pelo NCC no pode ser usado esse fundamento.

2) Constitutiva (STJ) Fundamentos: - Municpio, DF e Unio no tm direito de saisine, porque o domnio e posse no so imediatamente transmitidos no momento do bito. Eles dependem de sentena de vacncia; - eles no integram mais a ordem de vocao hereditria, so apenas meros ARRECADADORES.

Agora, segundo a Claudia ficou pior que antes, pois antes se podia dizer que o Municpio estava na ordem de vocao hereditria, que era herdeiro, tinha direito de saisine. Agora, ele no est na ordem de vocao hereditria, no tem direito de saisine, no tem transmisso automtica dos bens e mm assim h vrios dispositivos na lei dizendo que ser declarada. Logo, ficou sem tcnica. SUCESSO TESTAMENTRIA No h direito de representao na sucesso testamentria, esta sempre intuito personae. O ato sempre personalssimo do testador. Logo, se eu fao um testamento deixando meus bens para uma pessoa e quando da minha morte essa pessoa j morta, os herdeiros dessa pessoa no recebero meus bens, quem receber esses bens sero meus herdeiros legtimos. Nada impede, entretanto, que eu estipule no testamento outras pessoas para receberem em substituio. FIDEICOMISSO Diferena entre substituio vulgar e fideicomissria: Substituio vulgar: se caracteriza pela existncia de apenas uma nica transmisso. O primeiro que sucede afasta os demais. Ex: fao um testamento dizendo: deixo os meus bens para Joo. Caso Joo no queira ou no possa aceitar, esses bens iro para Maria; caso ela no queira ou no possa, eles vo para Jos. Substituio fideicomissria: Temos 3 figuras: Fideicomitente = testador Fiducirio (termo, modo ou condio) Fideicomissrio

Aqui, diferentemente do que ocorre na substituio vulgar, sempre teremos 2 transmisses sucessivas. Novidade: art. 1952, caput. Logo, agora o fideicomissrio s pode ser o concepturo (aquele que no foi concebido). No se pode mais estipular como fideicomissrio uma pessoa existente ao tempo do bito do testador. Desta forma, agora temos que observar o seguinte: ao tempo da morte do testador, o fideicomissrio j havia sido ao menos concebido? Se a resposta for negativa, e vindo o fideicomissrio a ser concebido e nascer com vida, ele suceder. Se entretanto, quando da morte do testador, o fideicomissrio j existia, ele ser nu-proprietrio dos bens e o fiducirio ser usufruturio. O p. nico trata do caso em que ao tempo da morte do testador, o fideicomissrio j tinha nascido. E o caput trata do caso em que o fideicomissrio no havia sequer sido concebido. E quanto ao caso do fideicomissrio ter sido concebido, mas ainda no ter nascido ( o caso em que ele est sendo gerado), quando da morte do testador? Como se regula essa hiptese? H 2 correntes, que veremos a seguir. Resumo: o primeiro problema que surge no caso do fideicomisso, ocorre se o fideicomissrio j tiver sido concebido, porm no nascido ao tempo da morte do testador, isto porque, de acordo com o caput do art. 1952 s se admite fideicomisso para os no concebidos e conforme o pargrafo nico deste artigo, se j tiver nascido ao tempo do bito, o fideicomissrio ser considerado como nu-proprietrio, enquanto que o fiducirio como usufruturio. Por isso, se j for concebido, mas no nascido, no tem regulamentao legal, surgindo 2 correntes:

1) o fideicomisso caduca, consolidando-se a propriedade nas mos do fiducirio, por causa das restries legais (corrente mais tcnica); 2) nascendo com vida, ele ser tratado para uns como nu-proprietrio, para outros como fideicomissrio. Em ambas as hipteses, tenta-se interpretar de acordo com a vontade do testador, que era a de beneficiar prole eventual de determinada pessoa.

Rio, 26/02/03 Diferenas entre fideicomisso e usufruto FIDEICOMISSO 1) o exerccio dos direitos se da sucessivamente, 1 exerce o fiducirio, quando termina o direito deste, comea o do fideicomissrio; 2) o fideicomisso s pode beneficiar o no concebido at o bito do testador; 3) Natureza jurdica: espcie de substituio testamentria; 4) o fiducirio pode alienar o bem fideicomitido. Quando o fiducirio morrer ou passar o tempo previsto no testamento ou for cumprida a condio, o adquirente entregar o bem para o fideicomissrio (o adquirente sabe que est comprando propriedade resolvel, pois o bem fica registrado no RGI como fideicomitido. Caso o bem no estivesse registrado como fideicomitido, o fiducirio responderia pela evico). 5) o fideicomisso, de acordo com o NCC s pode ser estipulado em testamento. O art. 547, p nico est proibindo o fideicomisso nas doaes. Este p nico diz: no prevalece clusula de reverso em favor de 3 . Pode reverter pro pp doador, mas no pode USUFRUTO 1) o usufruturio e o nu-proprietrio exercem seus direitos concomitantemente. O usufruturio com o uso e a fruio e o nuproprietrio com a disposio e a reivindicao; 2) o usufruturio assim como o nuproprietrio tem que ser pessoas nascidas; 3) Natureza jurdica: direito real sobre coisa alheia de fruio; 4) o usufruturio no pode alienar o bem. No entanto, o nu-proprietrio pode. H uma divergncia, na parte de direito real, sobre quem pode ser adquirente desse bem. Uns entendem que s o usufruturio pode adquirir esse bem, outros entendem que o nuproprietrio pode vender para qq pessoa, desde que esse 3 adquirente tenha cincia da existncia do usufruto e permanea o usufruto. 5) o usufruto pode ser estipulado tanto nas doaes como em testamento;

reverter para o 3. Antes (CC 1916) o doador podia dizer: caso o donatrio falea antes de mim, eu quero que esse bem v para fulano. Isso constitui um verdadeiro fideicomisso por ato inter vivos. Agora, a lei probe isso. OBS: de acordo com o CC 1916 havia uma divergncia se era possvel fideicomisso nas doaes. 1 corrente: majoritria jurisprudencial. Podia fideicomisso nas doaes. Fundamentos: - no havia vedao legal e o ato no era contrrio aos bons costumes e nem a moral. 2 corrente: minoritria. Orlando Gomes e Caio Mrio. Fideicomisso s em testamento. Fundamentos: - o fideicomisso estava previsto no livro das sucesses. A lei menciona os termos herdeiro e legatrio, que tpico de sucesso causa mortis; - no existe herana de pessoa viva. 6) o fiducirio tem apenas a propriedade 6) o nu-proprietrio tem propriedade, porm resolvel. destacados certos poderes do domnio.

Obs: as 2 primeiras diferenas so as principais, so aquelas que realmente vo diferenciar o fideicomisso do usufruto. Elas tm que estar numa prova. Em relao ao fideicomisso no houve mais nenhuma alterao. O que pode vir a cair sobre fideicomisso em uma prova seria o caso em que se institui uma substituio vulgar dentro do pp fideicomisso. EX: fideicomitente fiducirio Maria Joo Antonio O fideicomitente pode estipular quem ser o substituto do fiducirio ou do fideicomissrio. Ou seja, ele pode dizer: O fiducirio ser Maria, mas caso ela no possa ou no queira aceitar, quem suceder ser Joo... Caso Joo aceite, automaticamente Antonio estar excluido da sucesso. O fideicomitente pode tb instituir como fiducirio 2 pessoas conjuntamente, sem estipular quinhes determinados. Ex: Maria e Joo. Se Maria no quiser, renunciar, for pr-morta, indigno, Joo ter direito de acrescer. Caso o fideicomitente tenha estabelecido quinhes determinados, no caber direito de acrescer. A teremos: se foi estipulado, por exemplo, 30% para Maria e 70% para Joo, e Maria no quiser, os seus 30% vo para o fideicomissrio. fideicomissrio

Art. 1668, II No CC 1916 j tinha essa norma. Vamos supor que Maria seja o fiducirio e ela seja casada no regime da comunho universal com Pedro. Como se trata de fideicomisso, a lei estipula que esse bem recebido em fideicomisso pela Maria, no vai comunicar a Pedro. Esse bem no comunica, pois a Maria, depois, vai ter que entregar o bem, todo ele,para o fideicomissrio. Se comunicasse, Maria s poderia entregar metade, j que a outra metade pertenceria a Pedro. O inciso tb fala que o direito do herdeiro fideicomissrio no se comunica antes de realizada a condio suspensiva. Isso pq antes de realizada a condio suspensiva, o fideicomissrio tem mera expectativa de direito. Se ele tem mera expectativa de direito , o cnjuge dele (do fideicomissrio) no ter direito algum ao bem. Por isso, se o fideicomissrio e o seu cnjuge se separarem antes do cumprimento da condio, o cnjuge do fideicomissrio no leva nada, uma vez que na poca da transmisso do bem ao fideicomissrio no havia mais casamento. No interessa se eles eram casados ao tempo da morte do testador, o que interessa se no momento da transmisso eles estavam ou no casados. Resumo: - se o fiducirio for casado pelo regime da comunho universal, no ser meeiro do bem fideicomitido; - se poca do cumprimento da condio, o fideicomissrio for separado do seu cnjuge, ele herdar o bem e no ter que dividi-lo com seu ex-consorte, pq poca da 2 transmisso eram separados, no importando se eram casados ao tempo da morte do testador. Antes do cumprimento da condio, o fideicomissrio tem mera expectativa de direitos. Se ao tempo do cumprimento da condio eram casados pela comunho universal, o fideicomissrio herda e o cnjuge ser meeiro. OBS: se por qq motivo a propriedade se consolidar nas mos do fiducirio, o bem se comunicar com seu consorte se casado pela comunho universal. E se a transmisso se der quando os cnjuges estiverem separados de fato? R: De muito tempo, j se consolida o entendimento, inclusive no STJ, de que os bens adquiridos durante a separao de fato, no comunicam, quando esta separao de 2 anos ou mais. Tanto os adquiridos a titulo oneroso quanto a titulo gratuito. Logo, antes de 2 anos de separao de fato, os bens comunicariam. A Claudia acredita que esse entendimento deva ser mantido. CLAUSULA DE INALIENABILIDADE, INCOMUNICABILIDADE E IMPENHORABILIDADE So chamadas de clusulas restritivas de direitos O Leoni adora perguntar isso em prova oral: quais so as clusulas restritivas de direitos? Mudanas: 1) Antes, a lei admitia que o testador determinasse a converso dos bens da legtima em outros de espcie diversa. Ex: o patrimnio do testador eram aes. O testador, em testamento, poderia determinar que essas aes seriam vendidas e deveriam ser comprados imveis. O NCC vem proibindo esse tipo de clusula. Vide art. 1848, parg. 1. Logo, antes (CC 1916) havia 4 clusulas: inalienabilidade, incomunicabilidade, impenhorabilidade e converso de bens da legtima em outros de espcie diversa. Agora, pelo NCC s h 3 clusulas: inalienabilidade, incomunicabilidade e impenhorabilidade 2) O testador s poder impor essas clusulas sobre a legtima se fundamentar. Se no houver justificativa, no permanecem as clusulas, o juiz vai poder mandar levanta-las. Quanto a

parte disponvel da herana, no h qq restrio, o testador pode impor qq uma das 3 clusulas e no precisa justificar. A justificativa s obrigatria quanto aos bens que compem a legtima. E se o testamento foi feito na vigncia do CC 1916, quando no se exigia justificativa? R: O testador tem o prazo de 1 ano para adaptar (art. 2042), ou seja, para apresentar uma justificativa. OBS: o art. 2042 fala em adaptar. Isso no existe. No h como adaptar um testamento, riscar, puxar seta, etc... Deve-se fazer um novo testamento. E se o testamento foi feito na vigncia do CC 1916 e o testador vem a falecer no 1 dia da entrada em vigor do NCC, ou seja, ele no teve tempo para adaptar? R: Est dentro do prazo de 1 ano, logo, as clusulas sero vlidas, eles permanecero. H, no entanto, entendimento no sentido de que mm que o testador venha a falecer no 1 dia da entrada em vigor,se j no tivesse sido feito novo testamento a clusula poderia ser levantada pelo juiz. Obs: o art. 2042 se refere to somente as clusulas de inalienabilidade, incomunicabilidade e impenhorabilidade, no falando sobre a previso das clausula de converso dos bens da legtima. Logo, se o testamento foi feito na vigncia do CC 1916, prevendo essa clausula de converso e a morte se d aps a entrada em vigor do NCC est clausula no valer. A converso no poder ser imposta aos herdeiros (no 1 dia que entrou em vigor j era), eles convertero se quiserem. Resumo: de acordo com o art. 2042, o testador ter o prazo de 1 ano a contar da vigncia do NCC, para justificar as clusulas restritivas impostas sobre a legtima, por isso, ocorrendo o falecimento aps mais de 1 ano da entrada em vigor do NCC, no prevalecer a clusula restritiva. Se a morte for anterior a 1 ano, h quem entenda que a clusula permanece (maioria) e outros entendendo que no prevaleceria. Obs: a no justificativa, atingir o plano da eficcia da clusula. O testamento ser vlido, mas a clusula imposta no ser eficaz, pois h a condio legal que a clusula seja justificada. Por isso, o herdeiro ou legatrio vai receber o bem sem estar gravado. OBS: na doao, pode-se fazer um adiantamento de legitima. E quando se faz um adiantamento da legtima na doao, tb pode-se impor clusula de inalienabilidade, incomunicabilidade e impenhorabilidade. O problema que a lei no exige justificativa no caso da doao, s no caso do testamento, logo isso pode gerar fraude (a pessoa faz o adiantamento da legtima, doando o bem, impe as clusulas e no justifica). Logo, bom que o doador justifique, para que depois no se fale que o doador cometeu fraude a lei. Resumo: de acordo com o NCC, as clusulas de inalienabilidade, incomunicabilidade e impenhorabilidade s podem ser apostas legtima, se o testador justificar. No h restrio quanto a disponvel. Ex de justificativas: o herdeiro ou legatrio ou seus cnjuges viciado em jogo, lcool, drogas, prdigo no interditado. Eu no vou falar que no gosto do meu genro, da minha nora, isso no justificativa, apesar de que a lei no especificou quais so as clusulas, ficou muito subjetivo, cabendo ao juiz analisar. Logo, agora, se o motivo alegado pelo testador no existir ou deixar de existir, pode-se pedir o levantamento dessas clusulas. O examinador de processo civil do MP sempre faz a seguinte pergunta: uma pessoa recebe um bem gravado com clusula de inalienabilidade e o pp ou o filho, por exemplo, est gravemente doente, sendo que o mm no tem qq outro bem. Essa pessoa pede, ento a alienao desse bem, em juzo. O examinador quer voc diga que deve ser dada a tutela antecipada, autorizando a venda, mm que o bem esteja gravado com a clusula, isso face ao princpio da proporcionalidade e razoabilidade, deve-se fazer uma ponderao dos interesses. O bem jurdico vida de valor maior que o bem patrimnio. Alm disso, pode-se alegar que a CF garante o direito a propriedade, devendo este direito ser pleno, sem restries, no podendo o bem ficar fora do comrcio.

Art. 1911: a clusula de inalienabilidade implica em incomunicabilidade e impenhorabilidade. Essas clusulas podem ser impostas sobre qq bem, seja mvel ou imvel, o problema que no caso de bem mvel vai ser difcil fazer o controle sobre eventuais vendas, pois esses bens no tem registro. No art. 1911 fazer remisso ao art. 1848 e vice-versa. Obs: as vezes, pode o juiz permitir que se venda um bem com clusula de inalienabilidade para que se compre um outro bem (por convenincia econmica, por exemplo), o qual ser sub-rogado. O testador, no entanto, no pode estipular que se o bem vier a ser vendido, o herdeiro ter que comprar um carro, por exemplo, que ter que comprar uma coisa determinada. Questo que costuma cair em concurso: bem inalienvel pode ser usucapido? 1 corrente: pode (majoritria). Fundamento: usucapio modo originrio de aquisio da propriedade. 2 corrente: bem inalienvel coisa fora do comrcio, no podendo ser usucapido. DIREITO DE ACRESCER Cai muito em prova. No teve mudana. Ex: fao 1 testamento e digo: deixo minha casa de praia para Maria, Jos e Joo. Eu no digo em que proporo, no estabeleo quinho, logo, se 1 deles for pr-morto, indigno, renunciante ou no cumprir a condio imposta no testamento, a parte dele vai acrescer aos demais. No entanto se eu digo no testamento: deixo 1/3 da minha casa de praia para Maria, 1/3 para Jos e 1/3 para Joo, no haver direito de acrescer e sendo 1 deles prmorto, indigno, renunciante ou no cumprindo a condio imposta no testamento, a parte dele vai para os meus herdeiros legtimos. Isso pq o testamento sempre personalssimo e intuito personae, no podendo ningum mudar a vontade do testador. O testamento caduca em relao ao 1/3. Logo, so requisitos do direito de acrescer: 1) Pluralidade de sucessores; 2) Os sucessores so todos beneficiados no mesmo testamento, porque se forem testamentos diferentes, h revogao (ex: fao 1 testamento e digo que deixo meu carro para Maria. Depois, fao outro testamento e digo que deixo meu carro para Joo. Nesse caso, entende-se que o 2 testamento revogou o 1); 3) Os quinhes devem ser no determinados; 4) A disposio deve ser conjunta. Regras: 1) Quando no h direito de acrescer, o beneficiado o herdeiro legtimo do testador, porque ocorreu caducidade parcial do testamento. Exceo a essa regra: quando no h direito de acrescer entre co-usufruturios, o beneficiado o nu-proprietrio (e no o herdeiro legtimo do morto). Na verdade, essa exceo a regra de todo usufruto. extingue, o nu-proprietrio passa a ter a propriedade plena. Sempre que o usufruto se

Caiu uma pergunta sobre isso uma vez numa prova especfica de delegado. Vejamos um exemplo: deixo uma casa em usufruto, sendo Joo o nuproprietrio e Maria e Cris usufruturias. Como eu no determinei o quinho de cada cousufruturia, h direito de acrescer. Caso 1 delas seja pr-morta, indigna, renunciante ou no cumprir a condio imposta no testamento, a outra vai ter o usufruto de toda a casa. Agora, se eu estabelecer o quinho de cada uma delas, dizendo, por exemplo, que cada

uma vai ter o usufruto de metade da casa, neste caso, se Maria pr-morta, indigna, renunciante ou no cumprir a condio imposta no testamento, a Cris continuar usufruturia da sua metade e a metade da Maria se consolidar nas mos do Joo. Logo, ele ter propriedade plena da metade e nu-propriedade da outra metade. 2) Quando os quinhes no so determinados, h direito de acrescer. Exceo a essa regra: no h direito de acrescer se houver previso de substituio testamentria. Ex: deixo minha casa de praia para Joo e para Maria, mas caso algum deles no queira ou no possa aceitar minha fortuna, Manoel me suceder. Neste caso, se Maria for pr-morta, indigna, renunciante ou no cumprir a condio imposta no testamento, a casa ficar com Joo e Manoel. Logo, aqui a substituio afasta o direito de acrescer. CONJUNES a forma como se faz a liberalidade no testamento. Pode-se fazer tudo numa clusula s, em clusulas diferentes, pode-se deixar o mm bem na mm clusula, o mm bem em clusulas distintas... Enfim, dependendo de como redigido o testamento que ns verificaremos se h ou no direito de acrescer. O Leoni sempre pergunta isso na oral. 1 espcie: Conjuno re et verbis Traduo: conjuno real e verbal. Tambm chamada de conjuno mista. Vamos destrinchar essa conjuno: - conjuno re: existe quando o testador deixa a mesma coisa para 2 ou mais pessoas; - conjuno verbis: h conjuno verbis quando o testador, na mesma verba (mm clusula), beneficia 2 ou mais pessoas. Logo, a conjuno re et verbis significa que o testador na mm clusula, deixou a mm coisa para 2 ou mais pessoas. Ex de herana: vamos supor que a 1 clusula do testamento seja: deixo 20% de meus bens para Joo e para Maria. Logo, eu deixei a mm coisa (20%), na mm clusula (a 1) para 2 ou mais pessoas. Ex de legado: vamos supor que a 1 clusula do testamento seja: deixo minha casa de praia para Joo e para Maria. Ou seja, deixei a mm coisa (casa de praia), para 2 ou mais pessoas na mm clusula do testamento. OBS: nos 2 casos h direito de acrescer, porque o testador beneficiou 2 ou mais pessoas, na mm clusula, com o mm bem. 2 espcie: Conjuno re tantum. Traduo: conjuno real. Vejamos: - conjuno re: existe quando o testador deixa a mesma coisa para 2 ou mais pessoas. Ex de legado: vamos supor que a 4 clusula do testamento seja: deixo minha casa de praia para Joo e a 6 clusula do testamento seja: deixo minha casa de praia para Maria. Logo, aqui vai ter direito de acrescer, pois a mm casa de praia. Eu poderia ter feito tudo numa clusula s, mas no fiz. Desta forma, vai ter direito de acrescer caso algum deles no queira ou no possa aceitar a fortuna. Assim, se Maria for Pr-morta, Joo fica com a casa toda. Aqui, h direito de acrescer, pois o mm bem foi deixado para 2 ou mais pessoas, apesar de serem clusulas distintas do mm testamento.

OBS: conjuno verbis: no tem nesse caso, pois o testador beneficiou 2 ou mais pessoas em clusulas distintas do testamento. Ex: vamos supor que a 3 clusula do testamento seja: deixo 20% dos meus bens para Joo e que a 8 clusula do testamento seja: deixo 20% dos meus bens para Maria. Aqui, percebemos que no h direito de acrescer, pq a Maria vai receber 20% e Joo vai receber outros 20%, uma vez que foram beneficiados em clusulas distintas do mm testamento. Como so clusulas diferentes, h heranas diferentes, para pessoas diferentes. No h que se falar em direito de acrescer, pois no se tem pluralidade de sucessores para o mm bem (aqui, h pluralidade de sucessores dentro do mm testamento). No entanto, h 1 exceo a essa regra: se voc deixa toda a herana para 1 pessoa e no mm testamento voc diz que deixa toda a herana para outra pessoa (ex: 1 clusula: deixo toda a minha fortuna para Joo e 2 clusula: deixo toda a minha fortuna para Maria), vai ter direito de acrescer se um deles faltar. Logo, no caso de 20% para um e 20% para outro no h direito de acrescer pois so coisas diferentes deixadas para pessoas diferentes. 3 espcie: Conjuno verbis tantum. Traduo: conjuno verbal OBS: No h conjuno re, pq so coisas diferentes deixadas para pessoas diferentes, mas h conjuno verbis, pq o testador, na mesma clusula beneficiou pessoas diferentes. Ex de herana: vamos supor que a 7 clusula do testamento seja: deixo 20% de meus bens para Joo e 20% para Maria. Ex de legado: vamos supor que a 9 clusula do testamento seja: deixo minha casa de praia pra Joo e minha casa de campo para Maria. OBS: no h direito de acrescer, em nenhum dos 2 exemplos acima, pois no h pluralidade de sucessores para o mesmo bem.

Substituio recproca: o caso em que o testador beneficia vrias pessoas no testamento e essas pessoas vo, entre si, se substituir caso alguma delas falte. Ex: o testador estipula: deixo a minha casa de campo para Maria, minha casa de praia para Joo e meu apartamento para Joaquim. Caso algum deles falte ou no queira me suceder, os outros beneficiados ficaro com o bem. Se Joaquim for pr-morto, indigno, renunciante ou no cumprir a condio, o apartamento ficar para Maria e Joo. Isso diferente do direito de acrescer, pois aqui h 3 sucessores, s que cada 1 tem um bem distinto, logo, se cada um tem um bem determinado, no h de se falar em direito de acrescer. A substituio recproca est prevista no art. 1950. O art. 1948 trata em sua 1 parte da substituio vulgar e em sua 2 parte (... e ainda substituir...) da substituio recproca. Dvidas diversas: 1) O pai pode ser destituido em relao ao poder familiar, s em relao a 1 dos filhos? R: Sim. 2) O filho menor est recebendo alimentos do pai. Ao completar 18 anos, caso ele esteja fazendo faculdade, prorrogam-se automaticamente os alimentos at 24 anos. O pai, para se exonerar que precisa fazer um pedido de exonerao nos autos da ao de alimentos (caso em que o pai no tem mais condies, por algum motivo de prestar alimentos ao filho).

3) Vamos supor que um pai com 3 filhos, s 1 dos filhos tenha condies de prestar alimentos e este filho fica prestando alimentos durante 5 anos. Depois desses 5 anos, os outros 2 filhos passam a ter condies de prestar alimentos tb. Neste caso, os 3 devero prestar. O filho que est pagando sozinho vai entrar com uma revisional em face do pai, para diminuir o quantum que ele presta, tendo em vista a possibilidade agora existente de prestar pelos outros 2 irmos. O pai, nessa mesma ao, pode informar que os outros filhos tem condies de prestar. Ou pode o pp pai, sabendo da possibilidade dos outros 2 filhos, pedir alimentos em face dos outros 2 direto, no precisando nem esperar que o filho ajuze a revisional. 4) Dispensa de inventrio: s para os casos em que o falecido no deixa bens. Se o falecido s tiver um bem mvel (um carro, por exemplo), mm assim no pode haver dispensa de inventrio, pois no h como transferir o carro para o nome do herdeiro sem inventrio. Pode-se at fazer um arrolamento. OBS: inventrio negativo: prova-se no inventrio que a pessoa no deixou bens a partilhar. 5) Clculo da legtima, quando h adiantamento (art. 2002, p nico). Ex: fulano tem um patrimnio de 110 e deixou 10 de dvida. O patrimnio liquido dele, vai ser correspondente a 100. Esse patrimnio liquido deve ser dividido em partes iguais: logo ser 50 de legtima e 50 de disponvel. E legtima eu vou somar o valor do que eu adiantei (doao). Se a doao foi no valor de 20, logo a legtima ser de 50 + 20 = 70. 6) No caso de doaes sucessivas, em que um indivduo tenha, por exemplo um patrimnio de 500 e doa 250 para um amigo. Espera passar 5 anos e doa mais 100 para outro. Neste caso, houve fraude a lei, pois houve invaso da legtima. Obs: isso caso de doao inoficiosa. Doao inoficiosa aquela que invade a legtima do herdeiro necessrio, sendo o excesso nulo. O prazo para se alegar de 10 anos. A maioria entende que o prazo para o herdeiro alegar a doao inoficiosa comea a contar da data do bito. 7) O nmero de testemunhas na elaborao dos testamentos foi alterado pelo NCC que passou a exigir um nmero inferior. Logo, se um testamento foi feito na vigncia do CC 1916, onde se exigia um nmero x de testemunhas e o bito ocorreu na vigncia do NCC, onde esse nmero menor, aplica-se esse nmero menor, pois a lei que se aplica a da data do bito.

FIM