ACRDO DO TRIBUNAL DE JUSTIA (Grande Seco) 4 de Outubro de 2011 (*)

ndice

I Quadro jurdico A Direito internacional B O Direito da Unio 1. Directivas em matria de radiodifuso 2. As directivas em matria de propriedade intelectual C Direito nacional II Litgios no processo principal e questes prejudiciais A A concesso sob licena dos direitos de difuso dos jogos da Premier League B A radiodifuso dos jogos da Premier League III Quanto s questes prejudiciais A Quanto s regras relativas recepo de emisses codificadas provenientes de outros Estados-Membros. 1. Observaes preliminares 2. Directiva acesso condicional a) Sobre a interpretao da noo de dispositivo ilcito constante do artigo 2., alnea e), da Directiva acesso condicional (primeira questo no processo C-403/08, e primeira e segunda questes no processo C-429/08) b) Sobre a interpretao do artigo 3., n. 2, da directiva acesso condicional (terceira questo no processo C-429/08) c) Quanto s outras questes sobre a directiva acesso condicional 3. As regras do Tratado FUE em matria de livre circulao de mercadorias e servios a) Quanto proibio de importao, de venda e de utilizao de dispositivos de descodificao estrangeiros [oitava questo, alnea b) e primeira parte da nona questo no processo C-403/08, e sexta questo, alnea i), no processo C-429/08]. i) Quanto identificao das disposies aplicveis ii) Sobre a existncia de uma restrio livre prestao de servios iii) Sobre a justificao da restrio livre prestao de servios com o objectivo de proteco dos direitos de propriedade intelectual Observaes submetidas ao Tribunal de Justia Resposta do Tribunal de Justia iv) Sobre a justificao da restrio livre prestao de servios com o objectivo de encorajar a presena do pblico nos estdios de futebol. b) Sobre a utilizao de dispositivos de descodificao estrangeiros mediante a indicao de uma identidade e de

uma morada falsas e sobre a utilizao destes dispositivos para fins comerciais [oitava questo, alnea c), no processo C-403/08 e sexta questo, alneas ii) e iii), no processo C-429/08]. c) Quanto s outras questes relativas livre circulao (segunda parte da nona questo no processo C-403/08 e stima questo no processo 429/08) 4. As regras do Tratado Sobre o Funcionamento da Unio Europeia em matria de concorrncia B As regras sobre utilizao das emisses a seguir da sua recepo 1. Observaes preliminares 2. Quanto ao direito de reproduo previsto no artigo 2., alnea a), da directiva direitos de autor (quarta questo no processo C-403/08) 3. Quanto excepo ao direito de reproduo prevista no artigo 5., n. 1, da directiva direitos de autor (quinta questo no processo C-403/08) a) Observaes preliminares b) Sobre a observncia das condies previstas no artigo 5., n. 1, da directiva direitos de autor 4. Quanto comunicao ao pblico, na acepo do artigo 3., n. 1, da directiva direitos de autor (sexta questo no processo C-403/08) 5. Quanto relevncia da directiva sobre radiodifuso por satlite (stima questo no processo C-403/08) IV Quanto s despesas

Radiodifuso por satlite Difuso de jogos de futebol Recepo atravs de cartes descodificadores de satlite Cartes descodificadores de satlite legalmente colocados no mercado de um Estado-Membro e utilizados noutro Estado-Membro Proibio de comercializao e de utilizao num Estado-Membro Visualizao de emisses em violao dos direitos exclusivos concedidos Direitos de autor Direito de difuso televisiva Licenas exclusivas para a radiodifuso no territrio de um s Estado-Membro Livre prestao de servios Artigo 56. TFUE Concorrncia Artigo 101. TFUE Restrio da concorrncia como objecto Proteco dos servios de acesso condicional Dispositivo ilcito Directiva 98/84/CE Directiva 2001/29/CE Reproduo de obras na memria de um descodificador de satlite e num cran de televiso Excepo ao direito de reproduo Comunicao ao pblico das obras em pubs Directiva 93/83/CEE Nos processos apensos C-403/08 e C-429/08, que tm por objecto pedidos de deciso prejudicial apresentados, nos termos do artigo 234. CE, pela High Court of Justice (England & Wales), Chancery Division (Reino Unido) e pela High Court of Justice (England & Wales), Queens Bench Division (Administrative Court) (Reino Unido), por decises de 11 e 28 de Julho de 2008, entradas no Tribunal de Justia, respectivamente, em 17 e 29 de Setembro de 2008, nos processos Football Association Premier League Ltd,

NetMed Hellas SA, Multichoice Hellas SA contra QC Leisure, David Richardson, AV Station plc, Malcolm Chamberlain, Michael Madden, SR Leisure Ltd, Philip George Charles Houghton, Derek Owen (C-403/08) e Karen Murphy contra Media Protection Services Ltd (C-429/08) O TRIBUNAL DE JUSTIA (Grande Seco), composto por: V. Skouris, presidente, A. Tizzano, J. N. Cunha Rodrigues, K. Lenaerts, J.-C. Bonichot, A. Arabadjiev e J.-J. Kasel, presidentes de seco, A. Borg Barthet, M. Ilei, J. Malenovsk (relator) e T. von Danwitz, juzes, advogado-geral: J. Kokott, secretrio: L. Hewlett, administradora principal, vistos os autos e aps a audincia de 5 de Outubro de 2010, vistas as observaes apresentadas: em representao de Football Association Premier League Ltd, NetMed Hellas SA e Multichoice Hellas SA, por J. Mellor, QC, N. Green, QC, C. May, A. Robertson, barristers, e por S. Levine, M. Pullen e R. Hoy, solicitors, em representao de QC Leisure, D. Richardson, AV Station plc, M. Chamberlain e M. Madden, SR Leisure Ltd, P. G. C. Houghton e D. Owen, por M. Howe, QC, A. Norris, S. Vousden, T. St Quentin, e M. Demetriou, barristers, e por P. Dixon e P. Sutton, solicitors, em representao de Murphy, por M. Howe, QC, W. Hunter, QC, M. Demetriou, barrister e por P. Dixon, solicitor,

em representao de Media Protection Services Ltd, por J. Mellor, QC, N. Green, QC, H. Davies, QC, C. May e por A. Robertson e P. Cadman, barristers, em representao do Governo do Reino Unido, por V. Jackson e S. Hatahway, na qualidade de agentes, assistidos por J. Stratford, barrister, em representao do Governo checo, por K. Havlkov, na qualidade de agente, em representao do Governo espanhol, por N. Daz Abad, na qualidade de agente, em representao do Governo francs, por B. Beaupre-Manokha, na qualidade de agentes, G. de Bergues e

em representao do Governo italiano, por G. Palmieri, na qualidade de agente, assistida por L. DAscia, avvocato dello Stato, em representao do Parlamento Europeu, por J. Rodrigues e L. Visaggio, na qualidade de agentes, em representao do Conselho da Unio Europeia, por F. Florindo Gijn e G. Kimberley, na qualidade de agentes, em representao da Comisso Europeia, por X. Lewis, H. Krmer, I. V. Rogalski, J. Bourke e J. Samnadda, na qualidade de agentes, em representao do rgo de Fiscalizao da EFTA, por O. J. Einarsson e M. Schneider, na qualidade de agentes.

ouvidas as concluses da advogada-geral na audincia de 3 de Fevereiro de 2011, profere o presente Acrdo 1 Os pedidos de deciso prejudicial tm por objecto a interpretao: da Directiva 98/84/CE do Parlamento Europeu e do Conselho de 20 de Novembro de 1998, relativa proteco jurdica dos servios que se baseiem ou consistam num acesso condicional (JO L 320, p. 54, a seguir, directiva acesso condicional), da Directiva 93/83/CEE do Conselho, de 27 de Setembro de 1993, relativa coordenao de determinadas disposies em matria de direito de autor e direitos conexos aplicveis radiodifuso por satlite e retransmisso por cabo (JO L 248, p. 15, a seguir directiva radiodifuso por satlite),

da Directiva 89/552/CEE do Conselho, de 3 de Outubro de 1989, relativa coordenao de certas disposies legislativas, regulamentares e administrativas dos Estados-Membros relativas ao exerccio de actividades de radiodifuso televisiva (JO L 298, p. 23), conforme alterada pela Directiva 97/36/CE do Parlamento Europeu e do Conselho, de 30 de Junho de 1997 (JO L 202, p. 60, a seguir directiva televiso sem fronteiras), da Directiva 2001/29/CE do Parlamento Europeu e do Conselho, de 22 de Maio de 2001, relativa harmonizao de certos aspectos do direito de autor e dos direitos conexos na sociedade da informao (JO L 167, p. 10, a seguir directiva direitos de autor), e ainda dos artigos 34., 36. 56. e 101., todos do TFUE.

Estes pedidos foram apresentados no quadro de litgios que opem a Football Association Premier League Ltd. (a seguir FAPL), a NetMed Hellas SA (a seguir NetMed Hellas) e a Multichoice Hellas SA (a seguir Multichoice Hellas) (a seguir, em conjunto, FAPL e o.) QC Leisure, a M. Richardson, AV Station plc (a seguir AV Station), a M. Chamberlain e M. Madden, SR Leisure Ltd, a Ph. Houghton e D. Owen (a seguir, em conjunto, QC Leisure e o.) (processo C-403/08), e Karen Murphy Media Protection Services Ltd. (a seguir MPS) (processo C-429/08), a respeito da comercializao e da utilizao, no Reino Unido, de dispositivos de descodificao que do acesso aos servios de radiodifuso por satlite de um organismo de radiodifuso, dispositivos esses fabricados e comercializados com a autorizao desse organismo mas utilizados, contra a sua vontade, fora da zona geogrfica para a qual foram fornecidos (a seguir dispositivos de descodificao estrangeiros). I Quadro jurdico A Direito internacional

O Acordo sobre os Aspectos dos Direitos de Propriedade Intelectual relacionados com o Comrcio, que constitui o Anexo 1 C do Acordo que institui a Organizao Mundial do Comrcio (OMC), assinado em Marraquexe em 15 de Abril de 1994, foi aprovado pela Deciso 94/800/CE do Conselho, de 22 de Dezembro de 1994, relativa celebrao, em nome da Comunidade Europeia e em relao s matrias da sua competncia, dos acordos resultantes das negociaes multilaterais do Uruguay Round (1986-1994) (JO L 336, p. 1). O artigo 9., n. 1, do Acordo sobre os Aspectos dos direitos de Propriedade Intelectual relacionados com o comrcio dispe: Os Membros devem observar o disposto nos artigos 1. a 21. da Conveno de Berna (1971) e no respectivo Anexo. No entanto, os Membros no tero direitos ou obrigaes ao abrigo do presente Acordo no que diz respeito aos direitos conferidos pelo artigo 6. bis da referida Conveno ou aos direitos deles decorrentes.

Nos termos do artigo 11., n. 1, da Conveno de Berna para a Proteco das Obras Literrias e Artsticas (Acto de Paris de 24 de Julho de 1971), na redaco resultante da alterao de 28 de Setembro de 1979 (a seguir Conveno de Berna):

Os autores de obras dramticas, dramtico-musicais e musicais gozam do direito exclusivo de autorizar: i) ii) A representao e execuo pblicas das suas obras, incluindo a representao e execuo pblicas por todos os meios ou processos; A transmisso pblica por todos os meios da representao e da execuo das suas obras.

O artigo 11. -bis, n.1, da Conveno de Berna dispe: Os autores das obras literrias e artsticas gozam do direito exclusivo de autorizar: i) A radiodifuso das suas obras ou a comunicao pblica dessas obras por qualquer outro meio que sirva difuso sem fio dos sinais, sons ou imagens; Qualquer comunicao pblica, quer por fio, quer sem fio, da obra radiodifundida, quando essa comunicao seja feita por outro organismo que no o de origem; A comunicao pblica, por altifalantes ou por qualquer outro instrumento anlogo transmissor de sinais, sons ou imagens, da obra radiodifundida.

ii)

iii)

A Organizao Mundial da Propriedade Intelectual (OMPI) adoptou em Genebra, em 20 de Dezembro de 1996, o Tratado da OMPI sobre Prestaes e Fonogramas (a seguir tratado sobre prestaes e fonogramas) e o Tratado da OMPI sobre o Direito de Autor (a seguir tratado sobre os direitos de autor). Estes dois tratados foram aprovados em nome da Comunidade Europeia pela Deciso 2000/278/CE do Conselho, de 16 de Maro de 2000 (JO L 89, p. 6). Nos termos do artigo 2., alnea g), do Tratado sobre prestaes e fonogramas: Para efeitos do presente tratado, entende-se por: [...] g) comunicao ao pblico de uma prestao ou de um fonograma, a difuso ao pblico por qualquer meio, com excepo da emisso de radiodifuso, de sons de uma prestao, ou dos sons ou das representaes de sons fixados num fonograma. Para efeitos do disposto no artigo 15., a comunicao ao pblico inclui a operao de tornar os sons ou representaes de sons fixados num fonograma audveis para o pblico.

O artigo 15., n. 1, do mesmo tratado dispe: Os artistas intrpretes ou executantes e os produtores de fonogramas gozam do direito a uma remunerao equitativa e nica pela utilizao directa ou indirecta de fonogramas publicados com fins comerciais para radiodifuso ou para qualquer comunicao ao pblico.

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Nos termos do artigo 1., n. 4, do Tratado da OMPI sobre Direito de Autor, as partes contratantes devem observar o disposto nos artigos 1. a 21. da Conveno de Berna e no respectivo anexo. B O Direito da Unio 1. Directivas em matria de radiodifuso

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O terceiro considerando da directiva televiso sem fronteiras dispe: [...] as emisses transfronteiras realizadas graas s diferentes tecnologias constituem um dos meios para prosseguir os objectivos da Comunidade; [] conveniente a adopo de medidas que garantam a passagem dos mercados nacionais para um mercado comum de produo e de distribuio de programas e que criem condies de concorrncia leal sem prejuzo da funo de interesse pblico que incumbe aos servios de radiodifuso televisiva.

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De acordo com o vigsimo primeiro considerando da Directiva 97/36: [] os acontecimentos de grande importncia para a sociedade devero, para efeitos da presente directiva, preencher determinados critrios, ou seja, dever tratar-se de acontecimentos particularmente relevantes que tenham interesse para o pblico em geral na Unio Europeia ou num Estado-Membro determinado ou em parte importante de determinado Estado-Membro e que sejam organizados com antecedncia por um organizador com a possibilidade jurdica de vender os direitos relativos ao acontecimento em causa.

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O terceiro, quinto, stimo, dcimo quarto, dcimo quinto e dcimo stimo considerandos da Directiva radiodifuso por satlite dispem: (3) [] a radiodifuso transfronteiras na Comunidade, em especial por satlite e por cabo, constitui um dos principais meios de prossecuo dos objectivos atrs referidos, que so simultaneamente de natureza poltica, econmica, social, cultural e jurdica;

[] (5) [] os titulares de direitos [esto expostos] ao risco de verem as suas obras exploradas sem receberem a respectiva remunerao, ou de a explorao das suas obras ser bloqueada em certos Estados-Membros por titulares individuais de direitos exclusivos; [] a incerteza no plano jurdico constitui um obstculo directo livre circulao de programas na Comunidade;

[] (7) [] a livre difuso de programas , alm disso, dificultada pela incerteza que reina no plano jurdico quanto questo de saber se a difuso por satlites cujos sinais podem ser recebidos directamente apenas afecta os direitos no pas de emisso, ou simultaneamente em todos os pases de recepo; []

[]

(14)

[] a incerteza no plano jurdico sobre os direitos a adquirir, que entrava a difuso transfronteiras de programas por satlite, ser ultrapassada pela definio da noo de comunicao ao pblico por satlite, escala comunitria; [] essa definio especifica simultaneamente qual o local do acto de comunicao ao pblico; [] necessria uma definio desse tipo, para evitar a aplicao cumulativa de vrias legislaes nacionais a um mesmo acto de radiodifuso; [] [] a aquisio contratual do direito exclusivo de radiodifuso deve respeitar a legislao sobre direito de autor e direitos conexos em vigor no Estado-Membro em que se verifique a comunicao ao pblico por satlite;

(15)

[] (17) [] para determinar a remunerao devida pelos direitos adquiridos, as partes devem ter em conta todos os aspectos da emisso, tais como a audincia efectiva, a audincia potencial e a verso lingustica.

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Nos termos do artigo 1., n. 2, alneas a) a c) da mesma directiva: a) Para efeitos da presente directiva, entende-se por comunicao ao pblico por satlite o acto de introduo, sob o controlo e a responsabilidade do organismo de radiodifuso, de sinais portadores de programas que se destinam a ser captados pelo pblico numa cadeia ininterrupta de comunicao conducente ao satlite e deste para a terra; A comunicao ao pblico por satlite verifica-se apenas no Estado-Membro onde os sinais portadores do programa so introduzidos, sob o controlo e a responsabilidade do organismo de radiodifuso, numa cadeia ininterrupta de comunicao conducente ao satlite e deste para a terra; Se os sinais portadores de programas forem codificados, a comunicao ao pblico por satlite realizar-se- na condio de os meios para descodificar a emisso serem postos disposio do pblico pelo organismo de radiodifuso ou com o seu consentimento.

b)

c)

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O artigo 2. da Directiva radiodifuso por satlite prev: Nos termos do disposto no presente captulo, os Estados-Membros garantiro aos autores o direito exclusivo de autorizar a comunicao ao pblico por satlite de obras protegidas pelo direito de autor.

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O segundo, terceiro, sexto e dcimo terceiro considerandos da Directiva acesso condicional prevem: (2) [] a prestao transfronteiras de servios de radiodifuso e da sociedade da informao pode contribuir, do ponto de vista individual, para a plena efectividade da liberdade de expresso como direito fundamental e, do ponto de vista colectivo, para a consecuo dos objectivos fixados no Tratado; [] o Tratado prev a livre circulao no que respeita a todos os servios normalmente prestados mediante remunerao; [] este direito, aplicado aos servios de radiodifuso e da sociedade da informao, representa

(3)

tambm a expresso especfica no direito comunitrio de um princpio mais genrico, que a liberdade de expresso, consagrada no artigo 10. da Conveno europeia para a proteco dos direitos do Homem e das liberdades fundamentais; [] o mesmo artigo reconhece explicitamente o direito de os cidados receberem e enviarem informao independentemente das fronteiras e [] qualquer restrio desse direito deve ter devidamente em conta outros interesses legtimos que justifiquem uma proteco jurdica; [] (6) [] as oportunidades propiciadas pelas tecnologias digitais permitem aumentar a escolha do consumidor e contribuir para o pluralismo cultural, desenvolvendo uma gama ainda mais vasta de servios na acepo dos artigos [56. TFUE e 57. TFUE] [] a viabilidade desses servios depender frequentemente do recurso ao acesso condicional a fim de assegurar a remunerao do prestador do servio; [] consequentemente, afigura[-se] necessria a proteco jurdica dos prestadores de servios contra os dispositivos ilcitos que permitem o acesso gratuito a esses servios, tendo em vista assegurar a viabilidade econmica dos servios;

[] (13) [] afigura[-se] necessrio zelar por que os Estados-Membros proporcionem uma proteco jurdica adequada contra a colocao no mercado, com vista a um benefcio econmico directo ou indirecto, de dispositivos ilcitos que possibilitem ou facilitem que se iluda de forma no autorizada quaisquer medidas tecnolgicas adoptadas com o objectivo de assegurar a remunerao de um servio legalmente prestado.

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O artigo 2. desta directiva estabelece: Para efeitos da presente directiva, entende-se por: a) Servio protegido: qualquer dos servios a seguir referidos, desde que prestado mediante remunerao e com base em acesso condicional: radiodifuso televisiva, conforme definida na alnea a) do artigo 1. da Directiva televiso sem fronteiras], [] Acesso condicional: qualquer medida e/ou mecanismo tcnicos mediante os quais o acesso a um servio protegido sob forma inteligvel condicionado a uma autorizao individual prvia; Dispositivo de acesso condicional: um equipamento ou programa informtico concebido ou adaptado com vista a permitir o acesso a um servio protegido sob forma inteligvel;

b)

c)

[] e) Dispositivo ilcito: um equipamento ou programa informtico concebido ou adaptado com vista a permitir o acesso a um servio protegido sob forma inteligvel sem autorizao do prestador do servio;

f)

Domnio coordenado pela presente directiva: todas as disposies respeitantes s actividades ilcitas especificadas no artigo 4.

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Nos termos do artigo 3. desta mesma directiva: 1. Cada Estado-Membro deve tomar as medidas necessrias para proibir no seu territrio as actividades enumeradas no artigo 4. e instituir as sanes e os meios de aco previstos no artigo 5. 2. a) b) Sem prejuzo do disposto no n. 1, os Estados-Membros no podem limitar: A prestao de servios protegidos ou servios conexos provenientes de outros Estado-Membro; A livre circulao de dispositivos de acesso condicional.

Por motivos abrangidos pelo domnio coordenado pela presente directiva. 19 O artigo 4. da mesma directiva dispe: Os Estados-Membros devem proibir no seu territrio todas as actividades seguintes: a) b) c) Fabrico, importao, distribuio, venda, locao ou deteno para fins comerciais de dispositivos ilcitos; Instalao, manuteno ou substituio, para fins comerciais, de um dispositivo ilcito; Utilizao de comunicaes comerciais para a promoo de dispositivos ilcitos. As directivas em matria de propriedade intelectual

2. 20

A directiva direitos de autor dispe no nono, dcimo, dcimo quinto, vigsimo, vigsimo terceiro, trigsimo primeiro e trigsimo terceiro considerandos: 9) Qualquer harmonizao do direito de autor e direitos conexos deve basear-se num elevado nvel de proteco, uma vez que tais direitos so fundamentais para a criao intelectual. [] Os autores e os intrpretes ou executantes devem receber uma remunerao adequada pela utilizao do seu trabalho, para poderem prosseguir o seu trabalho criativo e artstico []

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[] (15) [] A presente directiva destina-se [] a dar execuo a algumas destas novas obrigaes internacionais [decorrentes do Tratado sobre direitos de autor e do Tratado sobre prestaes e fonogramas].

[] (20) A presente directiva baseia-se em princpios e normas j estabelecidos pelas directivas em vigor [no domnio da propriedade intelectual],

nomeadamente [a Directiva 92/100/CEE do Conselho, de 19 de Novembro de 1992, relativa ao direito de aluguer, ao direito de comodato e a certos direitos conexos aos direitos de autor em matria de propriedade intelectual (JO L 346, p. 61)], desenvolvendo-os e integrando-os na perspectiva da sociedade da informao. Salvo disposio em contrrio nela prevista, a presente directiva no prejudica as disposies das referidas directivas. [...] (23) A presente directiva dever proceder a uma maior harmonizao dos direitos de autor aplicveis comunicao de obras ao pblico. Esses direitos devero ser entendidos no sentido lato, abrangendo todas as comunicaes ao pblico no presente no local de onde provm as comunicaes. Abrangem ainda qualquer transmisso ou retransmisso de uma obra ao pblico, por fio ou sem fio, incluindo a radiodifuso, no abrangendo quaisquer outros actos.

[] (31) Deve ser salvaguardado um justo equilbrio de direitos e interesses entre as diferentes categorias de titulares de direitos, bem como entre as diferentes categorias de titulares de direitos e utilizadores de material protegido. []

[] (33) O direito exclusivo de reproduo deve ser sujeito a uma excepo para permitir certos actos de reproduo temporria, que so reprodues transitrias ou pontuais, constituindo parte integrante e essencial de um processo tecnolgico efectuado com o nico objectivo de possibilitar, quer uma transmisso eficaz numa rede entre terceiros por parte de um intermedirio, quer a utilizao legtima de uma obra ou de outros materiais protegidos. Os actos de reproduo em questo no devero ter, em si, qualquer valor econmico. Desde que satisfeitas essas condies, tal excepo abrange igualmente os actos que possibilitam a navegao (browsing) e os actos de armazenagem temporria (caching), incluindo os que permitem o funcionamento eficaz dos sistemas de transmisso, desde que o intermedirio no altere o contedo da transmisso e no interfira com o legtimo emprego da tecnologia, tal como generalizadamente reconhecido e praticado pela indstria, para obter dados sobre a utilizao da informao. Uma utilizao deve ser considerada legtima se tiver sido autorizada pelo titular de direitos e no estiver limitada por lei.

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Nos termos do artigo 2., alneas a) e e), da Directiva direitos de autor: Os Estados-Membros devem prever que o direito exclusivo de autorizao ou proibio de reprodues, directas ou indirectas, temporrias ou permanentes, por quaisquer meios e sob qualquer forma, no todo ou em parte, cabe: a) [] Aos autores, para as suas obras;

e)

Aos organismos de radiodifuso, para as fixaes das suas radiodifuses, independentemente de estas serem transmitidas por fio ou sem fio, incluindo por cabo ou satlite.

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O artigo 3., n. 1, da mesma directiva dispe: Os Estados-Membros devem prever a favor dos autores o direito exclusivo de autorizar ou proibir qualquer comunicao ao pblico das suas obras, por fio ou sem fio, incluindo a sua colocao disposio do pblico por forma a torn-las acessveis a qualquer pessoa a partir do local e no momento por ela escolhido.

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O artigo 5. da mesma directiva estabelece: 1. Os actos de reproduo temporria referidos no artigo 2.o, que sejam transitrios ou episdicos, que constituam parte integrante e essencial de um processo tecnolgico e cujo nico objectivo seja permitir: a) b) Uma transmisso numa rede entre terceiros por parte de um intermedirio, ou Uma utilizao legtima

de uma obra ou de outro material a realizar, e que no tenham, em si, significado econmico, esto excludos do direito de reproduo previsto no artigo 2. [] 3. Os Estados-Membros podem prever excepes ou limitaes aos direitos previstos nos artigos 2. e 3. nos seguintes casos: [] i) [] 5. As excepes e limitaes contempladas nos n.os 1, 2, 3 e 4 s se aplicaro em certos casos especiais que no entrem em conflito com uma explorao normal da obra ou outro material e no prejudiquem irrazoavelmente os legtimos interesses do titular do direito. 24 De acordo com o quinto considerando da Directiva 2006/115/CE do Parlamento Europeu e do Conselho, de 12 de Dezembro de 2006, relativa ao direito de aluguer, ao direito de comodato e a certos direitos conexos ao direito de autor em matria de propriedade intelectual (verso codificada) (JO L 376, p. 28, a seguir directiva direitos conexos): A continuidade do trabalho criativo e artstico dos autores e dos artistas intrpretes e executantes exige que estes aufiram uma remunerao adequada. Os investimentos exigidos, em especial para a produo de fonogramas e filmes, so particularmente elevados e arriscados. [] 25 O artigo 7., n. 2, da mesma directiva estabelece que os Estados-Membros devem prever que as organizaes de radiodifuso tenham o direito exclusivo de Incluso episdica de uma obra ou outro material protegido noutro material;

permitir ou proibir a fixao das suas emisses, sejam elas efectuadas com ou sem fio, inclusivamente por cabo ou satlite. 26 O artigo 8., n. 3, da mesma directiva estabelece: Os Estados-Membros devem prever que as organizaes de radiodifuso tenham o direito exclusivo de permitir ou proibir a retransmisso das suas emisses por ondas radioelctricas, bem como a sua comunicao ao pblico, se essa comunicao for realizada em locais abertos ao pblico com entrada paga. 27 O quinto considerando e os artigos 7., n. 2, e 8., n. 3, da directiva direitos conexos reproduzem, em substncia, o stimo considerando e os artigos 6., n. 2, e 8., n. 3, da Directiva 92/100. C Direito nacional 28 Nos termos da section 297, n. 1, da Lei de 1988 sobre direitos de autor, modelos e patentes (Copyright, Designs and Patents Act 1988, a seguir lei sobre direitos de autor, modelos e patentes): Quem receber, por forma fraudulenta, um programa includo num servio de radiodifuso fornecido a partir de um local situado no Reino Unido com a inteno de evitar o pagamento de um preo devido pela recepo do programa comete um ilcito passvel de procedimento criminal sumrio e de multa de grau 5 da tabela de referncia. 29 A section 298 da mesma lei estabelece: 1. a) Quem pedir o pagamento de direitos para receber programas includos num servio de radiodifuso fornecido a partir de um local situado no Reino Unido ou em qualquer outro Estado-Membro, ou enviar transmisses criptadas de qualquer outro tipo a partir de um local situado no Reino Unido ou em qualquer outro Estado-Membro,

b) []

beneficia dos direitos e dos meios legais seguintes: 2. a) goza dos mesmos direitos e vias legais contra qualquer pessoa que i) fabrique, importe, distribua, venda ou alugue, oferea ou exponha para venda ou para locao ou faa publicidade para vender ou locar, detenha para fins comerciais, ou instale, mantenha ou substitua para fins comerciais,

ii) iii)

qualquer aparelho concebido ou adaptado para permitir o acesso aos programas ou para contornar a tecnologia de acesso condicional associada aos programas ou a outras transmisses, quando no esteja para o efeito autorizada [] [] que um titular do direito de autor relativamente a uma violao do direito de autor. [] II Litgios no processo principal e questes prejudiciais 30 A FAPL administra a Premier League, que a primeira liga do campeonato de futebol profissional dos clubes de futebol da Inglaterra. As actividades da FAPL incluem a organizao dos torneiros dos jogos da Premier League e o exerccio, relativamente a esses jogos, dos direitos de difuso televisiva, ou seja, o direito de colocar disposio do pblico o contedo audiovisual dos recontros desportivos pela via de difuso televisiva (a seguir direitos de difuso). A A concesso sob licena dos direitos de difuso dos jogos da Premier League 32 A FAPL procede concesso, sob licena, dos referidos direitos de difuso, em directo, com uma base territorial e por perodos de trs anos. A este respeito, a estratgia da FAPL consiste em permitir aos telespectadores do mundo inteiro desfrutarem do campeonato, maximizando o valor desses direitos em favor dos seus membros, que so os clubes. Estes direitos so assim atribudos aos organismos de radiodifuso televisiva por um processo de concurso pblico que se inicia pelo convite apresentao de propostas pelos concorrentes a nvel mundial, regional ou zona a zona. A procura determina a base territorial em que a FAPL vender os seus direitos internacionais. Contudo, em princpio, essa base nacional, uma vez que a procura de direitos mundiais ou paneuropeus por parte dos concorrentes limitada, uma vez que os organismos de radiodifuso funcionam habitualmente numa base territorial e fornecem o mercado interno, seja no seu prprio pas seja num pequeno grupo de pases limtrofes com uma lngua comum. Quando um concorrente ganha um conjunto de direitos de difuso em directo dos jogos da Premier League para uma zona, adquire o direito exclusivo de os radiodifundir nessa zona. Tal necessrio, segundo a FAPL, para obter o valor comercial ptimo pelo conjunto desses direitos, e os organismos de radiodifuso esto dispostos a pagar um suplemento para adquirirem essa exclusividade, pois esta permite-lhes distinguir os seus servios dos que so prestados pelos seus concorrentes e aumentar assim a sua capacidade de gerar receitas. Ora, para protegerem a exclusividade territorial de todos os organismos de radiodifuso, cada um deles compromete-se, no acordo de licena que celebra com a FAPL, a impedir o pblico de receber as suas emisses fora da zona para

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a qual titular da licena. Isto implica, por um lado, que cada organismo proceda por forma a que todas as suas emisses que possam ser codificadas fora desse territrio designadamente as emisses por satlite sejam codificadas com toda a segurana e no possam ser captadas sob foram no codificada. Por outro lado, os organismos de radiodifuso devem assegurar-se de que no autorizado nenhum dispositivo que permita a quem quer que seja visionar as suas transmisses fora do territrio em causa. Por conseguinte, estes organismos so proibidos de fornecer dispositivos de descodificao que permitam descodificar as suas emisses com vista a uma utilizao fora do territrio para o qual so detentores da licena. B A radiodifuso dos jogos da Premier League 36 No mbito das suas actividades a FAPL est igualmente encarregada da organizao das filmagens dos jogos da Premier League e da transmisso do sinal aos organismos que tm o direito de os radiodifundir. Para este efeito, as imagens e o som ambiente captados durante o jogo so transmitidos a uma unidade de produo que acrescenta os logtipos, as sequncias vdeo, os grafismos gravados no cran, a msica e os comentrios em ingls. O sinal retransmitido por satlite a um organismo de radiodifuso televisiva que lhe acrescenta o seu prprio logtipo e eventualmente comentrios. O sinal depois comprimido e codificado, e a seguir transmitido por satlite aos assinantes, que recebem o sinal atravs de uma antena parablica. O sinal finalmente descodificado e descomprimido num descodificador de satlite que, para funcionar, requer a utilizao de um dispositivo de descodificao, como um carto descodificador. Na Grcia, o titular da sub-licena de radiodifuso dos jogos da Premier League a NetMed Hellas. Os jogos so radiodifundidos por satlite nos canais superSport da plataforma NOVA, cujo proprietrio e explorador a Multichoice Hellas. Os telespectadores assinantes do pacote de televiso por satlite da NOVA podem aceder aos referidos canais. Os assinantes tm de indicar um nome, uma morada e um nmero de telefone na Grcia. Esta assinatura pode ser feita para fins privados ou comerciais. No Reino Unido, poca dos factos dos processos principais, o titular exclusivo dos direitos de licena para as transmisses em directo da Premier League era a BSkyB Ltd. Se uma pessoa singular ou colectiva desejasse difundir no Reino Unido os jogos da Premier League podia fazer uma assinatura comercial junto dessa sociedade. Contudo, alguns estabelecimentos de restaurao comearam a utilizar no Reino Unido dispositivos de descodificao estrangeiros para acederem aos jogos da Premier League. Adquiriam junto de um distribuidor um carto e um aparelho descodificador que permitem a recepo de um canal por satlite difundido noutro Estado-Membro, como os canais da NOVA, cuja assinatura mais vantajosa do que a assinatura da BSkyB Ltd. Estes cartes descodificadores foram fabricados e comercializados com a autorizao do prestador de servios, mas foram depois utilizados de forma no autorizada, pois

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42

os organismos de radiodifuso submeteram o seu fornecimento condio em conformidade com os compromissos descritos no n. 35 do presente acrdo de os clientes os no utilizarem fora do territrio nacional em causa. 43 A FAPL considerou essas actividades prejudiciais para os seus interesses, por afectarem a exclusividade dos direitos concedidos sob licena para um determinado territrio e, consequentemente, o valor desses direitos. Com efeito, o organismo de radiodifuso televisiva que vendesse os cartes descodificadores mais baratos teria a possibilidade de se tornar, na prtica, o organismo de radiodifuso televisiva escala europeia, o que teria por consequncia que os direitos de radiodifuso na Unio Europeia devessem ser concedidos escala europeia. Tal implicaria uma considervel perda de receitas para a FAPL e para os organismos de radiodifuso televisiva e fragilizaria os fundamentos da viabilidade dos servios que eles fornecem. Por consequncia, a FAPL e o. propuseram, no caso do processo C-403/08, o que consideram ser trs casos-piloto na High Court of Justice (England & Wales), Chancery Division (Intellectual Property). Duas aces foram propostas contra QC Leisure, D. Richardson, AV Station e M. Chamberlain, fornecedores de material e de cartes descodificadores de satlite aos pubs que permitem a recepo das emisses dos organismos de radiodifuso estrangeiros, como a NOVA, que difundem os jogos da Premier League em directo. A terceira aco foi proposta contra M. Madden, SR Leisure Ltd, Ph. Houghton e D. Owen, vendedores de bebidas ou exploradores de quatro pubs que projectaram jogos da Premier League em directo, utilizando um aparelho descodificador estrangeiro. A FAPL e o. alegam que estas pessoas violam os seus direitos protegidos pelo artigo 298. da lei sobre direitos de autor, modelos e patentes praticando transaces comerciais ou, no caso dos rus na terceira aco, detendo, para fins comerciais, aparelhos descodificadores estrangeiros concebidos ou adaptados para permitir o acesso aos servios da FAPL e o., sem autorizao. Alm disso, os rus da terceira aco so acusados de terem violado os direitos de autor ao criarem cpias das obras no mecanismo interno dos descodificadores por satlite e ao exibirem obras no cran, assim como ao executarem, difundirem ou exibirem as obras em pblico ou comunicando-as ao pblico. Alm disso, a QC Leisure e a AV Station so acusadas de terem violado os direitos de autor ao autorizarem os actos perpetrados pelos rus da terceira aco e tambm pelas outras pessoas a que forneceram os cartes descodificadores. Segundo a QC Leisure e o., as aces no procedem, pois os rus no utilizam cartes descodificadores piratas, uma vez que todos os cartes em causa foram distribudos e colocados no mercado noutro Estado-Membro pelo organismo respectivo de radiodifuso de televiso por satlite. No processo C-429/08, Karen Murphy, gerente de um pub, obteve um carto descodificador NOVA para projectar jogos da Premier League.

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Os agentes da MPS, organismo mandatado pela FAPL para desencadear uma aco de procedimentos criminais contra gerentes de pubs que usam dispositivos de descodificao estrangeiros, constataram que K. Murphy recebia no seu pub radiodifuses de jogos da Premier League transmitidas pela NOVA. Em consequncia, a MPS citou K. Murphy perante o Portsmouth Magistrates Court, que a condenou por dois delitos previstos e punidos na section 297, n. 1, da Lei sobre direitos de autor, modelos e patentes, pelo facto te ter captado, por meios fraudulentos, um programa includo num servio de radiodifuso fornecido a partir de um local situado no Reino Unido com a inteno de se subtrair ao pagamento do preo aplicvel recepo das emisses radiodifundidas. Depois de ter sido negado provimento ao seu recurso pelo Portsmouth Crown Court, K. Murphy interps recurso para a High Court of Justice, defendendo uma posio anloga defendida pela QC Leisure e o. Nestas condies, a High Court of Justice (England and Wales), Chancery Division Intellectual Property), decidiu, no processo C-403/08, suspender a instncia e submeter ao Tribunal de Justia as questes prejudiciais seguintes: 1. a) Um dispositivo de acesso condicional, criado por um prestador de servios ou com o seu consentimento e vendido com uma autorizao limitada de utilizao apenas para facultar o acesso ao servio protegido em determinadas circunstncias, constitui um dispositivo ilcito, na acepo do artigo 2., alnea e), da [directiva acesso condicional], se for utilizado para facultar o acesso ao servio protegido num local, de uma forma ou por uma pessoa no abrangidos pela autorizao do prestador de servios? Qual o sentido de concebido ou adaptado nos termos do artigo 2., alnea e), da directiva?

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b) 2.

No caso de um primeiro prestador de servios transmitir o contedo de um programa de forma codificada a um segundo prestador de servios, que transmite esse contedo com base num acesso condicional, quais os factores que devem ser tidos em conta para determinar se os interesses do primeiro prestador de um servio protegido so afectados, na acepo do artigo 5. da [directiva acesso condicional]? Em particular, no caso de uma primeira empresa transmitir o contedo de um programa (incluindo imagens, ambiente de fundo e comentrios em ingls) de forma codificada a uma segunda empresa que, por sua vez, transmite ao pblico o contedo do programa (ao qual acrescentou o seu logtipo e, por vezes, um comentrio udio adicional): a) A transmisso pela primeira empresa constitui um servio protegido de radiodifuso televisiva na acepo do artigo 2., alnea a), da [directiva acesso condicional] e do artigo 1., alnea a), da [directiva televiso sem fronteiras]? necessrio que a primeira empresa seja um organismo de radiodifuso televisiva na acepo do artigo 1., alnea b), da

b)

[directiva televiso sem fronteiras] para se considerar que presta um servio protegido de radiodifuso televisiva na acepo do primeiro travesso do artigo 2., alnea a), da [directiva acesso condicional]? c) O artigo 5. da [directiva acesso condicional] deve ser interpretado no sentido de que confere primeira empresa legitimidade para propor uma aco cvel com fundamento na ilicitude dos dispositivos que facultam o acesso ao programa transmitido pela segunda empresa: i) porque se deve considerar que esses dispositivos facultam o acesso, atravs do sinal de radiodifuso, ao servio da primeira empresa; ou porque a primeira empresa o prestador protegido cujos interesses so afectados por ilcita (porque esses dispositivos facultam autorizado ao servio protegido prestado empresa)? de um servio uma actividade o acesso no pela segunda

ii)

d)

A resposta alnea c) ser diferente se o primeiro e o segundo prestador de servios utilizarem diferentes sistemas de descodificao e dispositivos de acesso condicional?

3.

A expresso deteno para fins comerciais utilizada no artigo 4., alnea a), da [directiva acesso condicional] diz respeito apenas posse para fins de comrcio (por exemplo, venda de) dispositivos ilcitos, ou abrange tambm a posse de um dispositivo por um utilizador final no decurso de uma actividade comercial de qualquer tipo? No caso de fragmentos sequenciais de um filme, de uma obra musical ou de uma gravao sonora (neste caso, imagens de vdeo e de udio digital) serem criados i) na memria de um descodificador ou ii) no caso de um filme, num ecr de televiso, e de a totalidade da obra ser reproduzida quando os fragmentos sequenciais so considerados no seu conjunto mas, num dado momento, s existir um nmero limitado de fragmentos: a) A questo de saber se essas obras foram reproduzidas na totalidade ou em parte deve ser determinada pelas normas nacionais em matria de direito de autor que estabelecem aquilo que se deve entender por reproduo ilcita de uma obra protegida pelo direito de autor, ou uma questo de interpretao do artigo 2. da [directiva direitos de autor]? Se se tratar de uma questo de interpretao do artigo 2. da [directiva direitos de autor], o tribunal nacional deve considerar todos os fragmentos de cada obra na sua totalidade ou apenas o nmero limitado de fragmentos que existe num dado momento? Neste ltimo caso, qual o critrio que o tribunal nacional deve aplicar questo de saber se as obras foram reproduzidas em parte na acepo desse artigo? O direito de reproduo referido no artigo 2. abrange tambm a criao de imagens transitrias num ecr de televiso?

4.

b)

c)

5.

a)

Deve considerar se que as cpias transitrias de uma obra, criadas num aparelho descodificador de televiso por satlite ou num ecr de televiso ligado ao aparelho descodificador, cujo nico objectivo consiste em permitir a utilizao da obra no limitada de outra forma por lei, tm em si, significado econmico na acepo do artigo 5., n. 1, da [directiva direitos de autor] pelo facto de essas cpias constiturem a nica base a partir da qual o titular dos direitos pode obter uma remunerao pelo uso dos seus direitos? A resposta questo 5, alnea a), ser diferente i) se as cpias transitrias tiverem um valor intrnseco; ou ii) se as cpias transitrias compreenderem uma pequena parte de uma coleco de obras e/ou outro material que possam ser utilizados de outra forma sem violar o direito de autor; ou iii) se o operador licenciado exclusivo do titular dos direitos noutro Estado Membro j tiver recebido uma remunerao pela utilizao da obra nesse Estado Membro? Uma obra protegida pelo direito de autor comunicada ao pblico por fio ou sem fio, na acepo do artigo 3. da [directiva direitos de autor], quando uma transmisso por satlite recebida num estabelecimento comercial (por exemplo, um bar) e comunicada ou exibida nesse estabelecimento atravs de um nico ecr de televiso e de altifalantes a membros do pblico presentes nesse estabelecimento? A resposta questo 6, alnea a), ser diferente se: i) os membros do pblico presentes constiturem um novo pblico no contemplado pelo organismo de radiodifuso (neste caso porque um carto descodificador nacional para uso num Estado Membro usado para uma audincia comercial noutro Estado Membro)? os membros do pblico no constiturem uma audincia pagante nos termos do direito nacional? o sinal de radiodifuso televisiva for recebido por uma antena terrestre ou parablica colocada no telhado do estabelecimento onde se encontra a televiso ou num local adjacente?

b)

6.

a)

b)

ii) iii)

c)

Se a resposta a qualquer parte da alnea b) for afirmativa, quais os factores que devem ser tidos em considerao para determinar se existe uma comunicao da obra com origem num local onde os membros da audincia no esto presentes?

7.

compatvel com a [directiva radiodifuso por satlite] ou com os artigos 28. e 30. ou 49. CE uma legislao nacional em matria de direito de autor que dispe que, quando forem criadas num aparelho descodificador de satlite ou num ecr de televiso cpias transitrias de obras includas numa transmisso via satlite, existe uma violao do direito de autor ao abrigo da legislao do pas de recepo da transmisso? A resposta a esta questo ser diferente se a transmisso for descodificada usando um carto descodificador de satlite que foi emitido pelo prestador de um servio de radiodifuso via satlite noutro Estado-Membro na condio de

o uso do carto descodificador de satlite apenas ser autorizado nesse outro Estado-Membro? 8. a) Se a resposta questo 1 for que um dispositivo de acesso condicional criado pelo prestador de servios ou com o seu consentimento se torna num dispositivo ilcito, na acepo do artigo 2., alnea e), da [directiva acesso condicional], quando usado fora do mbito da autorizao do prestador de servios que faculta o acesso a um servio protegido, qual o objecto especfico do direito, atendendo sua funo essencial, conferido pela Directiva sobre o acesso condicional? Os artigos 28. ou 49. CE opem se aplicao de uma disposio de direito nacional de um primeiro Estado Membro que considera ilegal a importao ou a venda de um carto descodificador de satlite emitido pelo prestador de um servio de radiodifuso via satlite noutro Estado Membro na condio de o uso do carto descodificador de satlite apenas ser autorizado nesse outro Estado Membro? A resposta ser diferente se o carto descodificador de satlite s for autorizado para uso privado e domstico nesse outro Estado-Membro mas usado para fins comerciais no primeiro Estado-Membro?

b)

c)

9.

Os artigos 28. e 30. ou 49. CE opem se aplicao de uma disposio de direito nacional em matria de direito de autor que considera ilegal a representao ou a execuo em pblico de uma obra musical quando essa obra faz parte de um servio protegido ao qual se pode aceder e que executado em pblico atravs da utilizao de um carto descodificador de satlite quando esse carto tenha sido emitido pelo prestador de servios noutro Estado-Membro na condio de o uso do carto descodificador apenas ser autorizado nesse outro Estado-Membro? relevante o facto de a obra musical ser um elemento no importante do servio protegido no seu todo e de a legislao nacional em matria de direito de autor no proibir a exibio ou a execuo em pblico dos outros elementos do servio? No caso de um prestador de contedos de programas obter uma srie de licenas exclusivas, cada uma para o territrio de um ou mais Estados Membros, ao abrigo das quais o organismo de radiodifuso obtm uma licena para transmitir o contedo dos programas apenas nesse territrio (incluindo por satlite) e de em cada licena ser includa uma obrigao contratual que exige que o organismo de radiodifuso impea que os seus cartes descodificadores de satlite, que permitem a recepo do contedo de programas objecto de licena, sejam utilizados fora do territrio da licena, que critrio jurdico deve o tribunal nacional aplicar e quais as circunstncias que deve ter em considerao para decidir se a restrio contratual viola a proibio imposta pelo artigo 81., n. 1, CE? Em particular: a) O artigo 81., n. 1, deve ser interpretado no sentido de que aplicvel a essa obrigao unicamente pelo facto de se considerar que tem por objectivo impedir, restringir ou falsear a concorrncia?

10.

b)

Nesse caso, deve tambm ser demonstrado que a obrigao contratual impede, restringe ou falseia consideravelmente a concorrncia de forma a poder ser enquadrada no mbito da proibio imposta no artigo 81., n. 1?

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No processo C-429/08, a High Court of Justice (England & Wales), Queens Bench Division (Administrative Court) decidiu suspender a instncia e colocar as questes prejudiciais seguintes: 1. 2. Em que circunstncias um dispositivo de acesso condicional constitui um dispositivo ilcito na acepo do artigo 2., alnea e), da Directiva 98/84? Em especial, um dispositivo de acesso condicional um dispositivo ilcito quando seja comprado em circunstncias em que i) o dispositivo de acesso condicional tenha sido fabricado por um prestador de servio ou com o seu consentimento e tenha sido inicialmente fornecido mediante uma autorizao contratual limitada nos termos da qual s podia ser utilizado para aceder a um servio protegido apenas num primeiro Estado Membro tendo, contudo, sido utilizado para aceder a esse servio protegido recebido noutro Estado Membro? e/ou ii) o dispositivo de acesso condicional tenha sido fabricado por um prestador de servio ou com ou seu consentimento e tenha sido inicialmente fornecido ou activado mediante a indicao de um nome falso e de uma residncia falsa no primeiro Estado Membro, evitando assim as restries territoriais contratuais impostas exportao desses dispositivos para a sua utilizao fora do primeiro Estado Membro? e/ou iii) o dispositivo de acesso condicional tenha sido fabricado por um prestador de servio ou com o seu consentimento e tenha sido inicialmente fornecido com a condio contratual de ser utilizado apenas para uso domstico ou privado e no para fins comerciais (para os quais se deve pagar uma taxa de subscrio mais elevada) tendo, contudo, sido utilizado no Reino Unido com fins comerciais, designadamente para exibir transmisses em directo de jogos de futebol num estabelecimento pblico?

3.

Caso a resposta alguma das opes da questo 2 seja negativa, o artigo 3., n. 2, dessa directiva ope se a que um Estado-Membro invoque uma legislao nacional que probe o uso desses dispositivos de acesso condicional em circunstncias como as expostas na questo 2? Caso a resposta a alguma das opes da questo 2 seja negativa, o artigo 3., n. 2, dessa directiva invlido: a) pelo facto de ser discriminatrio e/desproporcionado; e/ou

4.

b) c) 5.

pelo facto de ser contrrio aos direitos de livre circulao garantidos pelo Tratado e/ou por qualquer outro motivo?

Caso a resposta questo 2 seja afirmativa, os artigos 3., n. 1 e 4. dessa directiva so invlidos pelo facto de exigirem aos Estados-Membros a imposio de restries importao de outros Estados Membros de dispositivos ilcitos e a outros negcios com estes dispositivos, em circunstncias nas quais estes dispositivos podem ser legalmente importados e/ou utilizados para receber servios de radiodifuso transfronteirios por satlite nos termos das regras da livre circulao de mercadorias estabelecidas nos artigos 28. e 30. do Tratado CE e/ou da regra da livre prestao de servios estabelecida no artigo 49. do Tratado CE? Os artigos 28., 30. e/ou 49. CE opem se aplicao de uma legislao nacional [como a section 297. da Lei sobre direitos de autor, modelos e patentes] que considera infraco penal a recepo fraudulenta de um programa includo num servio de radiodifuso fornecido a partir de um local no Reino Unido com o objectivo de evitar pagar qualquer taxa cobrada pela recepo do programa em alguma das seguintes circunstncias: i) quando o dispositivo de acesso condicional tenha sido fabricado por um prestador de servio ou com o seu consentimento e tenha sido inicialmente fornecido mediante uma autorizao contratual limitada nos termos da qual s podia ser utilizado para aceder a um servio protegido apenas num primeiro Estado-Membro tendo, contudo, sido utilizado para aceder a esse servio protegido recebido noutro Estado-Membro (neste caso, o Reino Unido)? e/ou quando o dispositivo de acesso condicional tenha sido fabricado por um prestador de servio ou com ou seu consentimento e tenha sido inicialmente fornecido ou activado mediante a indicao de um nome falso e de uma residncia falsa no primeiro Estado-Membro, evitando assim as restries territoriais contratuais impostas exportao desses dispositivos para a sua utilizao fora do primeiro Estado-Membro? e/ou iii) quando o dispositivo de acesso condicional tenha sido fabricado por um prestador de servio ou com o seu consentimento e tenha sido inicialmente fornecido com a condio contratual de ser utilizado apenas para uso domstico ou privado e no para fins comerciais (para os quais se deve pagar uma taxa de subscrio mais elevada) tendo, contudo, sido utilizado no Reino Unido com fins comerciais, designadamente para exibir transmisses em directo de jogos de futebol num estabelecimento pblico?

6.

ii)

7.

A aplicao da legislao nacional em causa , de qualquer forma, proibida por ser contrria ao princpio da no descriminao estabelecido no artigo 12. CE ou por outro motivo, pelo facto de a legislao nacional ser aplicvel a programas includos num servio de radiodifuso fornecido a

partir de um local no Reino Unido, mas no a partir de outro Estado-Membro? 8. Quando um fornecedor de contedos audiovisuais concede uma srie de licena exclusivas, cada uma delas para o territrio de um ou mais Estados-Membros, nos termos das quais o emissor s tem direito a difundir o contedo audiovisual dentro desse territrio (inclusive via satlite), e inclui nelas uma obrigao contratual que impe ao emissor o dever de evitar que os seus cartes descodificadores de emisses via satlite, que permitem o acesso ao programa objecto da licena sejam usados fora do territrio objecto da licena, qual o critrio legal que o tribunal nacional deve aplicar e que circunstncias deve ter em conta para decidir se a restrio contratual contrria proibio estabelecida no artigo 81., n. 1, CE? a) o artigo 81., n. 1, CE deve ser interpretado no sentido de que se aplica a essa obrigao apenas por se considerar que a mesma tem por objectivo impedir, restringir ou falsear a concorrncia? Se assim for, deve demonstrar se, alm disso, que a obrigao contratual impede, restringe ou falseia consideravelmente a concorrncia para que possa ser includa na proibio imposta pelo artigo 81., n. 1, CE?

b)

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Por despacho do presente do Tribunal de Justia de 3 de Dezembro de 2008, os processos C-403/08 e C-429/08 foram apensados para efeitos das fases escrita e oral do processo e de prolao do acrdo. III Quanto s questes prejudiciais A Quanto s regras relativas recepo de emisses codificadas provenientes de outros Estados-Membros. 1. Observaes preliminares

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Em primeiro lugar, h que precisar que os presentes processos apenas dizem respeito radiodifuso por satlite ao pblico por organismos de radiodifuso, como a Multichoice Hellas, de jogos da Premier League. Assim, a nica parte da comunicao audiovisual relevante para o caso concreto a que consiste na difuso destas emisses pelos organismos de radiodifuso em conformidade com o artigo 1., n. 2, alneas a) e b), da directiva radiodifuso por satlite, sendo esta operao efectuada a partir do Estado-Membro em que os sinais portadores de programas so introduzidos num canal de comunicao por satlite (a seguir Estado-Membro de emisso), no caso em apreo, a Repblica Helnica. Em contrapartida, no relevante para o presente processo a parte da comunicao a montante, entre a FAPL e esses organismos, que consiste na transmisso de dados audiovisuais que contm os referidos jogos, pois essa comunicao pode ser feita por outros meios de telecomunicao diferentes dos utilizados pelas partes no processo principal.

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Mais, resulta dos autos, que, em conformidade com os contratos de licena celebrados entre a FAPL e os organismos de radiodifuso em causa, as emisses aqui em jogo, so destinadas apenas ao pblico do referido Estado-Membro de emisso e estes organismos devem agir por forma a que as suas transmisses por satlite s possam ser captadas nesse Estado. Por conseguinte, os citados organismos devem proceder codificao das suas transmisses e apenas podem fornecer dispositivos de descodificao a pessoas que residam no Estado-Membro de emisso. Por fim, facto assente que os proprietrios de pubs utilizam esses dispositivos de descodificao fora do territrio do Estado-Membro de emisso e, assim, utilizando-os assim contra a vontade dos organismos de radiodifuso. neste contexto que os rgos de reenvio se questionam, com a primeira parte das suas questes, se essa utilizao de dispositivos de descodificao est abrangida pela directiva acesso condicional e qual as suas consequncias sobre essa utilizao. No caso desse aspecto no se encontrar harmonizado pela referida directiva, os rgos jurisdicionais de reenvio pretendem saber se os artigos 34. TFUE, 36. TFUE, 56. TFUE e 101. TFUE se opem a uma regulamentao nacional e aos contratos de licena que probem a utilizao de dispositivos de descodificao estrangeiros. 2. Directiva acesso condicional

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a) Sobre a interpretao da noo de dispositivo ilcito constante do artigo 2., alnea e), da Directiva acesso condicional (primeira questo no processo C-403/08, e primeira e segunda questes no processo C-429/08) 62 Com estas questes, os rgos jurisdicionais de reenvio pretendem essencialmente saber se a noo de dispositivo ilcito constante do artigo 2., alnea e), da directiva acesso condicional deve ser interpretado no sentido de que abrange igualmente os dispositivos de descodificao estrangeiros, incluindo os obtidos ou activados mediante a indicao de um nome e de uma morada falsos e ainda os utilizados em violao de uma limitao contratual de utilizao apenas para fins privados. A este respeito, deve recordar-se, por um lado, que o artigo 2., alnea e) da directiva acesso condicional define dispositivo ilcito como um equipamento ou programa informtico concebido ou adaptado com vista a permitir o acesso a um servio protegido sob forma inteligvel sem autorizao do prestador do servio. Esta disposio, literalmente, aplica-se apenas aos equipamentos que foram objecto de operaes manuais ou automatizadas antes do comeo da sua utilizao que permitem a recepo de servios protegidos sem o consentimento dos respectivos fornecedores. Por conseguinte, a disposio apenas visa equipamentos fabricados, manipulados, adaptados ou readaptados sem autorizao do prestador de servios e no abrange a utilizao de dispositivos de descodificao estrangeiros. Por outro lado, h que salientar que os considerandos sexto e dcimo terceiro da directiva acesso condicional, que fazem precises sobre a noo de dispositivo ilcito, referem a necessidade de lutar contra dispositivos ilcitos, que permitem o acesso gratuito aos servios protegidos, e contra a colocao

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no mercado de dispositivos ilcitos que possibilitem ou facilitem que se iludam de forma no autorizada quaisquer medidas tecnolgicas tomadas para proteger a remunerao de um servio prestado legalmente. 66 Ora, no se incluem em nenhuma dessas categorias nem os dispositivos de descodificao estrangeiros, nem os obtidos ou activados pelo fornecimento de um nome e de uma morada falsos, nem os que tenham sido utilizados em violao de uma limitao contratual que apenas permite a utilizao para fins privados. Com efeito, todos estes dispositivos so fabricados e colocados no mercado com autorizao do fornecedor dos servios, no permitem o acesso gratuito aos servios protegidos e no possibilitam ou facilitam iludir uma medida tecnolgica tomada para proteger a remunerao desses servios, uma vez que foi pago um preo no Estado-Membro em que foi feita a comercializao. Tendo em conta o que precede, h que responder s questes colocadas que a noo de dispositivo ilcito, na acepo do artigo 2., alnea e), da directiva acesso condicional, deve ser interpretada no sentido de que no abrange nem os dispositivos de descodificao estrangeiros nem os obtidos ou activados mediante a indicao de um nome e de uma morada falsos, nem os que so utilizados em violao de uma limitao contratual de utilizao para fins exclusivamente privados. b) Sobre a interpretao do artigo 3., n. 2, da directiva acesso condicional (terceira questo no processo C-429/08) 68 Com esta questo, o rgo jurisdicional de reenvio pergunta essencialmente se o artigo 3., n. 2, da directiva acesso condicional se ope a uma legislao nacional que impede a utilizao de dispositivos de descodificao estrangeiros, incluindo os obtidos ou activados mediante indicao de um nome e de uma morada falsos ou os utilizados em violao de uma limitao contratual de utilizao para fins exclusivamente privados. Em conformidade com o artigo 3., n. 2, da directiva acesso condicional, os Estados-Membros no esto autorizados a restringir, por razes decorrentes do domnio coordenado por esta directiva, a livre circulao de servios protegidos e dispositivos de acesso condicional, sem prejuzo das obrigaes decorrentes do artigo 3., n. 1, da mesma directiva. A este respeito, cabe salientar que esta ltima disposio impe obrigaes no domnio coordenado pela directiva acesso condicionado que se encontra definido no artigo 2., alnea f) como todas as disposies respeitantes s actividades ilcitas especificadas no seu artigo 4. exigindo que os Estados-Membros probam as actividades enumeradas nesse artigo. Contudo, o referido artigo 4. s incide sobre actividades que so ilcitas por pressuporem a utilizao de dispositivos ilcitos, na acepo desta directiva. Ora, os dispositivos de descodificao estrangeiros, incluindo os que so obtidos ou activados mediante a indicao de um nome e de uma morada falsos e os utilizados em violao de uma limitao contratual de utilizao exclusivamente para fins privados, no so, como resulta dos n.os 62 a 66 do presente acrdo, dispositivos ilcitos nesse sentido.

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Por conseguinte, nem as actividades que implicam a utilizao desses dispositivos nem a legislao nacional que probe essas actividades esto abrangidos pelo domnio coordenado da directiva acesso condicional. Assim, h que responder questo colocada que o artigo 3., n. 2, da directiva acesso condicional no obsta a uma legislao nacional que impede a utilizao de dispositivos de descodificao estrangeiros, incluindo os obtidos ou activados mediante a indicao de um nome e de uma morada falsos ou os utilizados em violao de uma limitao contratual de utilizao exclusivamente para fins privados, pois essa legislao no abrangida pelo domnio coordenado por essa directiva. c) Quanto s outras questes sobre a directiva acesso condicional

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Tendo em conta as respostas dadas primeira questo no processo C-403/08, e primeira e terceira questes no processo C-429/08, no h que apreciar a segunda, terceira e oitava questes, alnea a), no processo C-403/08, nem a quarta e quinta questes no processo C-429/08. 3. As regras do Tratado FUE em matria de livre circulao de mercadorias e servios a) Quanto proibio de importao, de venda e de utilizao de dispositivos de descodificao estrangeiros [oitava questo, alnea b) e primeira parte da nona questo no processo C-403/08, e sexta questo, alnea i), no processo C-429/08].

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Com estas questes, os rgos jurisdicionais de reenvio perguntam, em substncia, se os artigos 34. TFUE, 36. TFUE e 56. TFUE devem ser interpretados no sentido de que se opem a uma legislao de um Estado-Membro que torna ilcitas a importao, a venda e a utilizao, nesse Estado, de dispositivos de descodificao estrangeiros que permitem o acesso a um servio codificado de radiodifuso por satlite proveniente de outro Estado-Membro e que inclua objectos protegidos pela regulamentao do primeiro. i) Quanto identificao das disposies aplicveis

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Uma legislao nacional, como a que est em causa no processo principal, diz respeito quer prestao transfronteiria de servios de radiodifuso codificada quer circulao no seio da Unio de dispositivos de descodificao estrangeiros que permitem descodificar esses servios. Nestas condies, coloca-se a questo de saber se essa legislao deve ser apreciada sob o ngulo da livre prestao de servios ou sob o ngulo da livre circulao de mercadorias. A este respeito, decorre de jurisprudncia do Tribunal de Justia que, quando uma medida nacional est relacionada tanto com a livre circulao de mercadorias como com a livre prestao de servios, o Tribunal aprecia, em princpio luz apenas de uma destas duas liberdades fundamentais, se uma completamente secundria em relao outra e lhe pode estar associada (v., neste sentido, acrdos de 24 de Maro de 1994, Schindler, C-275/92, Colect., p. I-1039, n. 22, e de 2 de Dezembro de 2010, Ker-Optika, C-108/09, ainda no publicado na Colectnea, n. 43).

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Contudo, em matria de telecomunicaes, estes dois aspectos esto frequentemente intimamente ligados, no podendo considerar-se que um secundrio do outro. esse o caso quando uma legislao nacional regula o fornecimento de equipamentos de telecomunicaes como os dispositivos de descodificao, com vista a precisar as exigncias que estes equipamentos devem satisfazer e a estabelecer as condies em que podem ser comercializados, de tal forma que, nessa hiptese, necessrio apreciar simultaneamente as duas liberdades fundamentais (v., neste sentido, acrdo de 22 de Janeiro de 2002, Canal Satlite Digital, C-390/99, Colect., p. I-607, n.os 29 a 33). Sendo assim, quando uma regulamentao visa, nesta matria, uma actividade que particularmente caracterizada ao nvel dos servios prestados pelos operadores econmicos, ao passo que o fornecimento de equipamentos de telecomunicaes s lhe est associado de forma puramente secundria, h que examinar esta actividade apenas do ponto de vista da liberdade de prestao de servios. esse o caso quando a colocao disposio desses equipamentos apenas constitui uma modalidade concreta da organizao ou de funcionamento desse servio e quando essa actividade no tem um fim em si mesmo, mas visa permitir a prestao do servio. Nestas circunstncias, a actividade que consiste em colocar disposio esses equipamentos no pode ser apreciada independentemente da actividade que consiste na prestao do servio a que a primeira actividade est ligada (v., por analogia, acrdo Schindler, j referido, n.os 22 e 25). A legislao nacional em causa nos processos principais, note-se, no visa os dispositivos de descodificao para determinar quais as exigncias a que ficam sujeitos ou para estabelecer as condies em que podem ser comercializados. Com efeito, aquela legislao apenas os trata enquanto instrumento que permite aos assinantes beneficiar de servios de radiodifuso codificados. Dado que essa regulamentao visa primacialmente a livre prestao de servios, sendo o aspecto de livre circulao de mercadorias puramente secundrio, este segundo aspecto pode ficar associado ao primeiro. Daqui resulta que essa legislao deve ser analisada sob o prisma do artigo 56. TFUE. ii) Sobre a existncia de uma restrio livre prestao de servios

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O artigo 56. TFUE exige a eliminao de qualquer restrio livre prestao de servios, ainda que indistintamente aplicada aos prestadores nacionais e aos de outros Estados-Membros, quando seja susceptvel de impedir, entravar ou tornar menos atractivas as actividades do prestador estabelecido noutro Estado-Membro, onde preste legalmente servios anlogos (v., neste sentido, entre outros, acrdo de 8 de Setembro de 2009, Liga Portuguesa de Futebol Profissional e Bwin International, C-42/07, -Colect., p. I-7633, n. 51, e jurisprudncia citada). A legislao nacional em causa nos processos principais probe a importao, a venda e a utilizao em territrio nacional de dispositivos de descodificao

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estrangeiros que do acesso aos servios de radiodifuso por satlite provenientes de outro Estado-Membro. 87 Ora, dado que o acesso aos servios de transmisso por satlite, como os que esto em causa nos processos principais, condicionado pela deteno de um dispositivo cuja aquisio fica sujeita a uma limitao contratual de utilizao apenas no territrio do Estado-Membro em que feita a emisso, a legislao nacional ope-se recepo desses servios por pessoas no residentes no Estado de emisso, que , neste caso, o Reino Unido. Por conseguinte, a referida legislao tem o objectivo de impedir essas pessoas de acederem aos mencionados servios. certo que o obstculo recepo desses servios tem a sua origem, em primeiro lugar, em contratos concludos entre os organismos de radiodifuso e os seus clientes, que reflectem, por seu lado, as clusulas de limitao territorial includas em contratos celebrados entre esses organismos e os titulares de direitos de propriedade intelectual. Contudo, como a referida legislao concede proteco jurdica a essas limitaes e impe o seu cumprimento com a cominao de sanes civis e pecunirias, a prpria legislao que restringe a livre prestao de servios. Daqui decorre que a referida regulamentao constitui uma restrio livre prestao de servios proibida pelo artigo 56: TFUE, a no ser que possa ser objectivamente justificada. iii) Sobre a justificao da restrio livre prestao de servios com o objectivo de proteco dos direitos de propriedade intelectual 90 Observaes submetidas ao Tribunal de Justia

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A FAPL e o., a MPS, e os governos do Reino Unido, da Frana e da Itlia alegam que a restrio subjacente legislao em causa no processo principal pode ser justificada com base nos direitos dos titulares de direitos da propriedade intelectual, pois tal restrio seria necessria para assegurar a proteco da remunerao adequada desses titulares, pois tal remunerao implica que os seus titulares tenham o direito de a reivindicar pela utilizao das suas obras ou outros objectos protegidos em todos os Estados-Membros e tambm de conceder uma exclusividade territorial. A este respeito, os referidos interessados consideram que, na ausncia de proteco dessa exclusividade territorial, o titular dos direitos de propriedade intelectual deixaria de ter condies de obter uma remunerao adequada das licenas por parte dos organismos de radiodifuso, visto que a difuso em directo de acontecimentos desportivos perderia uma parte do seu valor. Com efeito, os organismos de radiodifuso no esto interessados na aquisio de licenas fora do territrio do Estado-Membro de emisso. A aquisio de licenas para todos os territrios nacionais onde residem potenciais clientes no interessante de um ponto de vista financeiro, em virtude do preo extremamente elevado dessas licenas. Assim, estes organismos adquirem as licenas para difundir as obras em causa no territrio de um nico Estado-Membro. Ora, esses organismos esto dispostos a pagar um suplemento elevado, com a condio de terem a garantia da exclusividade territorial, porque esta exclusividade lhes permite distinguirem-se dos seus concorrentes e assim atrarem mais clientes.

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QC Leisure e o., K. Murphy, a Comisso e o rgo de fiscalizao da EFTA sustentam que essa restrio livre prestao de servios de radiodifuso no pode ser justificada, pois conduz compartimentao do mercado interno. Resposta do Tribunal de Justia

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Para se apreciar a justificao de uma restrio como a que est em causa nos processos principais h que recordar que uma restrio a liberdades fundamentais garantidas pelo Tratado s pode ser justificada se responder a razes imperiosas de interesse geral, na medida em que seja adequada a garantir a realizao do objectivo por ela prosseguido e no for alm do necessrio para esse efeito (v., neste sentido, acrdo de 5 de Maro de 2009, C-222/07, Colect., p. I-1407, n. 25 e jurisprudncia nele citada). Tratando-se de justificaes admissveis, resulta de jurisprudncia constante que essa restrio pode ser justificada, em particular, por razes imperiosas de interesse geral que consistem na proteco dos direitos de propriedade intelectual (v., neste sentido, acrdos de 18 de Maro de 1980, Coditel e o., 62/79, dito Coditel I, Recueil, p. 881, n.os 15 e 16, e de 20 de Janeiro de 1981, Musik-Vertrieb membran e K-tel International, 55/80 e 57/80, Recueil, p. 147, n.os 9 e 12). Importa assim, desde logo, determinar se a FAPL pode invocar tais direitos susceptveis de justificar a circunstncia de a legislao em causa no processo principal instaurar uma proteco em seu favor que constitui uma restrio livre prestao de servios. A este respeito, h que salientar que a FAPL no pode invocar um direito de autor sobre os prprios jogos da Premier League, uma vez que eles no podem ser qualificados como obra. Com efeito, para terem essa qualificao, era necessrio que o objecto em causa fosse original, no sentido de constituir uma criao intelectual prpria do seu autor (v., neste sentido, acrdo de 16 de Julho de 2009, Infopaq International, C-5/08, Colect., p. -6569, n. 37). Ora, os eventos desportivos no podem ser considerados como criaes intelectuais qualificveis como obras, no sentido da directiva direitos de autor. O mesmo vale, em especial, para os jogos de futebol, enquadrados por regras que no deixam margem para uma liberdade criativa, no sentido do direito de autor. Nestas condies, estes jogos no podem ser protegidos a ttulo de direito de autor. alis sabido que o direito da Unio no os protege a nenhum ttulo no domnio do direito da propriedade intelectual. Assim sendo, os eventos desportivos, enquanto tais, tm um carcter nico e, nesta medida, original, que pode transform-los em objectos dignos de proteco comparvel proteco de obras, podendo essa proteco ser eventualmente concedida pelas diferentes ordens jurdicas internas. A este respeito, h que salientar que, segundo o artigo 165., n. 1, segundo pargrafo do TFUE, a Unio contribui para a promoo dos aspectos europeus do desporto, tendo simultaneamente em conta as suas especificidades, as suas estruturas baseadas no voluntariado e a sua funo social educativa.

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Nestas condies, permitido a um Estado-Membro proteger os encontros desportivos, eventualmente a ttulo de proteco da propriedade intelectual, pondo em vigor uma regulamentao nacional especfica, ou reconhecendo, no respeito do direito da Unio, a proteco desses eventos por instrumentos contratuais celebrados entre as pessoas que tenham o direito de colocar o contedo audiovisual dos referidos encontros disposio do pblico e as pessoas que pretendam difundir esse contedo aos pblicos da sua escolha. A este respeito, convm acrescentar que o legislador da Unio encarou a possibilidade de exerccio dessa faculdade por parte de um Estado-Membro na medida em que faz uma referncia no vigsimo primeiro considerando da Directiva 97/36 a acontecimentos organizados por um organizador com a possibilidade jurdica de vender os direitos relativos ao acontecimento em causa. Por conseguinte, na hiptese de a legislao em causa pretender conceder uma proteco aos encontros desportivos o que cabe ao rgo jurisdicional de reenvio determinar o direito da Unio no se ope, em princpio, a essa proteco e essa legislao pode justificar uma restrio livre circulao de servios como a que est em causa nos processos principais. Contudo, necessrio ainda que essa restrio no v para alm do que necessrio para atingir o objectivo de proteco da propriedade intelectual em causa (v., neste sentido, acrdo UTECA, j referido, n.os 31 e 36). A este respeito, h que recordar as derrogaes ao princpio da livre circulao s podem ser admitidas se forem justificadas para a salvaguarda dos direitos que so o objecto especfico da propriedade intelectual (v., neste sentido, acrdo de 23 de Outubro de 2003, Rioglass e Transremar, C-115/02, Colect, p. I-12705, n. 23, e jurisprudncia citada). Sobre este ponto, jurisprudncia constante que esse objecto especfico visa assegurar aos titulares dos direitos em causa a proteco da faculdade de explorar comercialmente a colocao em circulao ou a colocao disposio dos objectos protegidos, concedendo licenas mediante o pagamento de uma remunerao (v., neste sentido, acrdo Musik-Vertrieb membran e K-tel International, j referido, n. 12, e acrdo de 20 de Outubro de 1993, Phil Collins e o., C-92/92 e C-326/92, Colect., p. I-5145, n. 20). Contudo, h que constatar que esse objecto especfico no garante aos titulares dos direitos em causa a possibilidade de reivindicarem a remunerao mais elevada possvel. Com efeito, em conformidade com aquele objecto especfico, s lhes garantida como prevem o dcimo considerando da directiva direitos de autor e o quinto considerando da directiva direitos conexos uma remunerao adequada por cada utilizao dos objectos protegidos. Ora, para ser adequada, essa remunerao deve ter uma relao razovel com o valor econmico da prestao fornecida. Em especial, ela deve ter uma relao razovel com o nmero real ou potencial de pessoas que dela usufruem ou desejam usufruir (v., por analogia, acrdos de 22 de Setembro de 1998, FDV, C-61/97, Colect., p. I-5171, n. 15, e de 11 de Dezembro de 2008, Kanal 5 e TV 4, C-52/07, Colect., p. I-9275, n.os 36 a 38). Assim, em matria de radiodifuso televisiva, essa remunerao deve designadamente como confirma o dcimo stimo considerando da directiva

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radiodifuso por satlite ter uma relao razovel com os parmetros das emisses em causa, como a sua audincia efectiva, a sua audincia potencial e a verso lingustica (v., neste sentido, acrdo de 4 de Julho de 2005, Lagardre Active Broadcast, C-192/04, Colect., p. I-7199, n. 51). 111 Neste contexto, h que sublinhar, em primeiro lugar, que os titulares dos direitos em causa no processo principal recebem uma remunerao pela radiodifuso dos objectos protegidos a partir do Estado-Membro de emisso em que o acto de radiodifuso suposto ocorrer, em conformidade com o artigo 1., n. 2, alnea b), da directiva radiodifuso por satlite e em que portanto a remunerao adequada devida. Alis, h que salientar que quando essa remunerao acordada entre os titulares dos direitos em causa e os organismos de radiodifuso, no quadro de vendas em leilo, nada obsta a que o titular dos direitos em causa reclame, nesse momento, um montante que tenha em conta a audincia potencial quer no Estado-Membro de emisso quer em qualquer outro Estado-Membro em que as emisses que incluam os objectos protegidos sejam igualmente recebidas. A este respeito, h que recordar que a recepo de radiodifuso por satlite, como a que est em causa nos processos principais, condicionada pela deteno de um dispositivo de descodificao. Por consequncia, possvel determinar com um grau muito elevado de rigor o nmero de telespectadores que constituem a audincia efectiva e potencial da emisso em causa, ou seja, os telespectadores residentes e no residentes no Estado-Membro da emisso. Finalmente, no que diz respeito ao suplemento pago pelos organismos de radiodifuso pela atribuio de um exclusivo territorial, no pode excluir-se que o montante da remunerao adequada traduza igualmente o carcter particular das emisses em causa, ou seja, a sua exclusividade territorial, de forma que pode ser pago um suplemento a este ttulo. Assim sendo, no caso concreto, tal suplemento pago aos titulares dos direitos a fim de garantir uma exclusividade territorial absoluta que leva existncia de diferenas artificiais de preos entre os mercados nacionais compartimentados. Ora, tal compartimentao dos mercados e tal diferena artificial de preos que o seu resultado so inconciliveis com o objectivo essencial do Tratado a realizao do mercado interno. Nestas condies, o referido suplemento no pode ser considerado como fazendo parte da remunerao adequada garantida aos titulares dos direitos em causa. Por conseguinte, o pagamento desse suplemento vai para alm do necessrio para assegurar a estes titulares uma remunerao adequada. Tendo em conta o que precede, h que concluir que a restrio que consiste em proibir a utilizao dos dispositivos de descodificao estrangeiros no pode justificar-se com o objectivo de proteger os direitos da propriedade intelectual. Esta concluso no infirmada pelo acrdo Coditel I, j referido, invocado pela FAPL e o. e pela MPS em apoio da sua argumentao. certo que, no n. 16 deste acrdo, o Tribunal de Justia considerou que as regras do Tratado no se opunham, em princpio, aos limites geogrficos estabelecidos pelas partes dos contratos de cesso de direitos da propriedade intelectual para proteco do autor e dos seus sucessores e que o facto de os limites geogrficos em questo

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eventualmente coincidirem com as fronteiras dos Estados-Membros no obriga de uma posio diferente. 119 Contudo, estas constataes inscrevem-se num contexto que no comparvel com o do processo principal. Com efeito, no processo que conduziu ao acrdo Coditel I, as sociedades de teledistribuio efectuaram uma comunicao ao pblico de uma obra sem disporem, no Estado-Membro do local de origem dessa comunicao, de uma autorizao dos titulares dos direitos em causa e sem a lhes terem pago uma remunerao. Pelo contrrio, nos processos principais, os organismos de radiodifuso procedem a actos de comunicao ao pblico dispondo no Estado-Membro de emisso que o Estado-Membro do lugar de origem dessa comunicao de uma autorizao dos titulares dos direitos em causa, pagando-lhes uma remunerao, que pode alis ter em conta a audincia efectiva e potencial nos outros Estados-Membros. Finalmente h que ter conta da evoluo do Direito da Unio ocorrida sobretudo, em resultado da aprovao das directivas televiso sem fronteiras e da directiva radiodifuso por satlite, que visam assegurar a passagem de mercados nacionais para um mercado nico de produo e de distribuio de programas. iv) Sobre a justificao da restrio livre prestao de servios com o objectivo de encorajar a presena do pblico nos estdios de futebol. 122 A FAPL e o. e a MPS sustentam, a ttulo subsidirio, que a restrio em causa no processo principal necessria para assegurar o cumprimento da regra dita de perodo de excluso, que probe a radiodifuso no Reino Unido de jogos de futebol no Sbado tarde. Esta regra tem por objectivo encorajar a presena do pblico nos estdios para assistir a jogos de futebol, especialmente dos clubes das divises inferiores, objectivo que no poderia ser atingido, segundo a FAPL e o. e a MPS, se os telespectadores do Reino Unido pudessem ver livremente os jogos da Premier League difundidos pelos organismos de radiodifuso a partir de outros Estados-Membros. A este respeito, mesmo admitindo que o objectivo de encorajar essa presena do pblico nos estdios de futebol pudesse justificar uma restrio s liberdades fundamentais, basta salientar que a observncia daquela regra poderia sempre ser assegurada por uma clusula contratual integrada no contrato de licena entre os titulares dos direitos e os organismos de radiodifuso, nos termos da qual esses organismos fossem impedidos de difundir esses jogos da Premier League durante os perodos de excluso. Ora, no pode contestar-se que essa medida afectaria menos gravemente as liberdades fundamentais do que a aplicao da restrio em causa no processo principal. Daqui decorre que a restrio que consiste na proibio de utilizao de dispositivos de descodificao estrangeiros no pode ser justificada com o objectivo de encorajar a presena do pblico nos estdios de futebol. Tendo em conta quanto precede, h que responder s questes colocadas que o artigo 56. TFUE deve ser interpretado no sentido de que se ope legislao de um Estado-Membro que torna ilcita a importao, a venda e a utilizao nesse Estado de dispositivos de descodificao estrangeiros que permitem o

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acesso a um servio codificado de radiodifuso por satlite proveniente de outro Estado-Membro e que inclui objectos protegidos pela legislao do primeiro Estado. b) Sobre a utilizao de dispositivos de descodificao estrangeiros mediante a indicao de uma identidade e de uma morada falsas e sobre a utilizao destes dispositivos para fins comerciais [oitava questo, alnea c), no processo C-403/08 e sexta questo, alneas ii) e iii), no processo C-429/08]. 126 Com as suas questes, os tribunais de reenvio pretendem saber, essencialmente, se a concluso do n. 125 do presente acrdo infirmada pelo facto de o dispositivo de descodificao estrangeiro ter sido obtido ou activado mediante indicao de uma identidade e de uma morada falsas, com a inteno de contornar a restrio territorial em causa e pelo facto de o dispositivo ser utilizado para fins comerciais quando se destinava a uma utilizao de carcter privado. O primeiro daqueles factos pode ter efeitos nas relaes contratuais entre o adquirente que indicou a identidade e a morada falsas e a entidade que lhe forneceu o dispositivo, podendo esta eventualmente pedir-lhe uma indemnizao no caso de a falsa identidade e a falsa morada lhe causarem um prejuzo ou a fizerem incorrer em responsabilidade perante um organismo como a FAPL. Mas tal facto no infirma a concluso do n. 125 do presente acrdo, pois no tem efeitos no nmero de utilizadores que pagaram para receber as emisses. O mesmo se pode dizer do segundo facto, quando o dispositivo de descodificao utilizado para fins comerciais quando tinha sido vendido para uma utilizao de carcter privado. A este respeito, h que precisar que nada obsta a que o montante da remunerao acordada entre os titulares dos direitos em causa e os organismos de radiodifuso seja calculado em funo da utilizao, comercial por parte de alguns clientes e privada por parte de outros, dos dispositivos de descodificao. Ao repercutir essa circunstncia para os clientes, o organismo de radiodifuso pode reivindicar uma taxa diferente para o acesso aos seus servios, consoante o acesso tenha uma finalidade privada ou comercial. Ora, o risco de que algumas pessoas usem os dispositivos de descodificao estrangeiros em violao da finalidade que lhe est reservada revela-se comparvel ao que existe no caso de utilizao de dispositivos de descodificao nas situaes puramente internas, ou seja, em caso de utilizao por clientes residentes no Estado-Membro de emisso. Nestas condies, esta circunstncia no pode justificar uma restrio territorial livre prestao de servios e portanto no infirma a concluso enunciada no n. 125 do presente acrdo. Tendo em conta o que precede, h que responder s questes colocadas no sentido de que a concluso referida no n. 125 do presente acrdo no infirmada nem pela circunstncia de o dispositivo de descodificao estrangeiro ter sido obtido ou activado mediante a indicao de uma identidade ou de uma morada falsas, com a inteno de contornar a restrio territorial em questo, nem pela circunstncia de o dispositivo ser utilizado para fins comerciais, apesar de ser destinado a uma utilizao exclusivamente privada.

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c) Quanto s outras questes relativas livre circulao (segunda parte da nona questo no processo C-403/08 e stima questo no processo 429/08) 133 Tendo em conta a resposta dada oitava questo, alnea b) e primeira parte da nona questo no processo C-403/08, bem como sexta questo, alnea i), no processo C-429/08, no h que apreciar a segunda parte da nona questo no processo C-403/08, nem a stima questo no processo C-429/08. 4. As regras do Tratado Sobre o Funcionamento da Unio Europeia em matria de concorrncia 134 Com a sua segunda questo no processo C-403/08 e com a oitava questo no processo C-429/08, os rgos jurisdicionais de reenvio perguntam, essencialmente, se as clusulas de um contrato de licena exclusiva entre um titular de direitos de propriedade intelectual e um organismo de radiodifuso constituem uma restrio proibida pelo artigo 101. TFUE, uma vez que impem a esse organismo a obrigao de no fornecer dispositivos de descodificao que tornem o acesso aos objectos protegidos desse titular fora do territrio abrangido pelo contrato de licena. Em primeiro lugar, h que recordar que um acordo fica abrangido pela proibio do n. 1 do artigo 101. TFUE quando tem por objecto ou por efeito impedir, restringir ou falsear o jogo da concorrncia. O nexo alternativo entre os dois termos implica que necessrio, primeiramente, procurar encontrar um dos critrios, concretamente, o objecto do acordo. S secundariamente, se a anlise do contedo do acordo no revelar um nvel suficiente de afectao da concorrncia, que ser necessrio examinar os efeitos e, para lhe aplicar a proibio, exigir que estejam reunidos elementos que provem que o jogo da concorrncia foi efectivamente impedido ou restringido ou falseado de modo sensvel (neste sentido, acrdos de 4 de Junho de 2009, T-Mobile Netherlands e o., C-8/08, Colect., p. I-4529, n. 28, e de 6 de Outubro de 2009, GlaxoSmithKline Services e o./Comisso e o., C-501/06 P, C-513/06 P, C-515/06 P e C-519/06 P, Colect., p. I-9291, n. 55). Ora, para apreciar o carcter anticoncorrencial de um acordo, deve atender-se, nomeadamente, ao teor das suas disposies, aos objectivos que o mesmo visa atingir bem como ao contexto econmico e jurdico em que se insere (neste sentido, acrdo GlaxoSmithKline services e o./Comisso e o., j referido, n. 58, e jurisprudncia citada). Quanto aos contratos de licena de direitos de propriedade intelectual, resulta da jurisprudncia do Tribunal de Justia que o simples facto de o titular dos direitos ter concedido a um s concessionrio o direito exclusivo de radiodifundir um objecto protegido a partir de um Estado-Membro e, portanto, de ter proibido a sua difuso por terceiros, durante um perodo determinado, no chega para se concluir que esse acordo tem um objecto anticoncorrencial (v., neste sentido, acrdo de 6 de Outubro de 1982, Coditel e o., Coditel II, 262/81, Recueil, p. 3381, n. 15). Nestas condies, e em conformidade com o artigo 1., n. 2, alnea b), da directiva radiodifuso por satlite, um titular de direitos pode conceder, em princpio, a um nico concessionrio o direito exclusivo de radiodifundir por satlite, durante um perodo determinado, um objecto protegido a partir de um nico Estado-Membro de emisso ou a partir de vrios Estados-Membros.

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Assim sendo, no que se refere s limitaes territoriais de exerccio desse direito, h que recordar que segundo jurisprudncia do Tribunal de Justia um acordo que pretende reconstituir a compartimentao dos mercados nacionais no comrcio entre os Estados-Membros pode contrariar o objectivo do Tratado de realizar a integrao dos mercados nacionais atravs do estabelecimento de um mercado nico. Assim, os acordos destinados a compartimentar os mercados nacionais segundo as fronteiras nacionais ou a tornar mais difcil a interpenetrao dos mercados nacionais devem ser considerados como acordos que tm por objecto restringir a concorrncia, no sentido do n. 1 do artigo 101. TFUE. (v., por analogia, no domnio dos medicamentos, acrdos de 16 de Setembro de 2008, Sot. Llos kai Sia e o., C-468/06 a C-478/06, Colect., p. I-7139, n. 65, GlaxoSmithKline Services e o./Comisso e o., j referido, n.os 59 e 61). Dado que esta jurisprudncia se mostra plenamente transponvel para o domnio da prestao transfronteiria de servios de radiodifuso, como resulta dos n.os 117 a 120 do presente acrdo, h que constatar que quando um contrato de licena visa proibir ou limitar a prestao transfronteiria de servios de radiodifuso se tem de presumir que o mesmo tem por objecto restringir a concorrncia, a menos que outras circunstncias do seu contexto econmico e jurdico permitam concluir que esse contrato no susceptvel de afectar a concorrncia. Nos processos principais, a concesso de licenas exclusivas para a difuso de jogos da Premier League no posta em causa. Com efeito, esses processos apenas tm por objecto as obrigaes acessrias que visam garantir a observncia das clusulas de limitao territorial previstas nos contratos celebrados entre os titulares dos direitos e os organismos de radiodifuso, ou seja, a obrigao desses organismos no fornecerem dispositivos de descodificao que permitam o acesso aos objectos protegidos com vista sua utilizao fora do territrio abrangido pelo contrato de licena. No que se refere a tais clusulas, h que referir, por um lado, que elas probem os radiodifusores de realizar prestaes transfronteirias de servios relativos a esses jogos, o que permite conceder a cada radiodifusor uma exclusividade territorial absoluta na zona abrangida pela sua licena, e eliminar assim totalmente a concorrncia entre os diferentes radiodifusores no domnio dos referidos servios. Por outro lado, a FAPL e o. e a MPS no invocaram qualquer circunstncia do contexto econmico e jurdico dessas clusulas que permita concluir que, apesar das consideraes do nmero anterior, tais clusulas no so susceptveis de afectar a concorrncia e no tm, por isso, um objecto anticoncorrencial. Nestas condies, dado que as referidas clusulas dos contratos de licena exclusiva tm um objecto anticoncorrencial, h que concluir que constituem uma restrio da concorrncia proibida pelo artigo 101., n. 1, TFUE. Acrescente-se que, embora, em princpio, o artigo 101., n. 1, TFUE no se aplique a acordos que se subsumem nas categorias indicadas no n. 3 do mesmo artigo, as clusulas de contratos de licena como as que esto em discusso no processo principal, porque no so conformes com os requisitos estabelecidos nesse nmero pelos motivos indicados nos n.os 105 a 124 do

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presente acrdo, a hiptese de inaplicabilidade do artigo 101., n. 1, TFUE no se coloca. 146 Tendo em conta o que precede, h que responder s questes colocadas que as clusulas de um contrato de licena exclusiva celebrado entre o titular dos direitos de propriedade intelectual e um organismo de radiodifuso constituem uma restrio da concorrncia proibida pelo 101. TFUE, uma vez que probem a esse organismo o fornecimento de dispositivos de descodificao que permitam o acesso aos objectos protegidos desse titular com vista sua utilizao fora do territrio abrangido pelo contrato de licena. B As regras sobre utilizao das emisses a seguir da sua recepo 1. 147 Observaes preliminares

A segunda parte das questes prejudiciais visa saber se a recepo das emisses de jogos da Premier League e de obras conexas est submetida a restries ao abrigo das directivas relativas aos direitos de autor e direitos conexos pelo facto de redundar em reprodues das referidas obras na memria de um codificador de satlite e num cran de televiso e ainda pelo facto de a projeco das referidas obras serem projectadas em pblico pelos proprietrios dos pubs em causa. A este propsito h que recordar que, tal como resulta dos n.os 37 e 56 do presente acrdo, duas categorias de pessoas podem invocar direitos de propriedade intelectual sobre as emisses televisivas como as que esto em causa nos processos principais: os prprios autores das obras e os organismos de radiodifuso. No caso dos autores, podem invocar o direito de autor decorrente das obras exploradas nessas emisses. Nos presentes processos facto assente que a FAPL pode invocar o direito de autor sobre diversas obras contidas nestas emisses radiodifundidas, designadamente sobre a sequncia vdeo de abertura, sobre o hino da Premier League, sobre as sequncias pr-filmadas que mostram os momentos mais marcantes dos jogos recentes da Premier League ou sobre diversos grafismos. Os organismos de radiodifuso, como a Multichoice Hellas, podem invocar o direito de fixao das emisses previsto no artigo 7., n. 2, da Directiva direitos conexos, ou o direito de comunicao ao pblico das suas emisses, previsto no artigo 8., n. 3, da mesma directiva ou o direito de reproduo das fixaes das suas emisses, consagrado no artigo 2., alnea e), da directiva direitos de autor. Assim sendo, as questes colocadas nos presentes processos no dizem respeito a esses direitos. Nestas circunstncias, h que limitar a apreciao do Tribunal de Justia aos artigos 2., alnea a), 3., n. 1, e 5., n. 1, da directiva direitos de autor, que tutelam o direito de autor sobre as obras exploradas no quadro das emisses televisivas em causa no processo principal, designadamente, sobre a sequncia de vdeo de abertura, sobre o hino da Premier League, sobre os filmes pr-filmados que mostram os momentos mais marcantes de jogos recentes da Premier League ou os seus diversos grafismos.

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2. Quanto ao direito de reproduo previsto no artigo 2., alnea a), da directiva direitos de autor (quarta questo no processo C-403/08) 153 Com esta questo, o tribunal de reenvio pergunta, essencialmente, se o artigo 2., alnea a), da directiva direitos de autor deve ser interpretado no sentido de que o direito de reproduo abrange a criao de fragmentos transitrios das obras, que se sucedem e so imediatamente substitudos por outros, na memria de um descodificador de satlite num cran de televiso. Neste contexto, interroga-se sobre se a sua apreciao se deve efectuar por referncia aos fragmentos na sua totalidade, ou unicamente por referncia aos que existem num determinado momento. A ttulo liminar, h que recordar que a noo de reproduo constante do artigo 2. dessa directiva uma noo de direito da Unio que deve ter uma interpretao autnoma e uniforme em toda a Unio (acrdo Infopaq International, j referido, n.os 27 a 29). Quanto ao seu contedo, como j foi salientado no n. 96 do presente acrdo, o direito de autor previsto no artigo 2., alnea a), s se pode aplicar a um objecto que constitua uma criao intelectual do seu autor (acrdo Infopaq International, j referido, n. 37). O Tribunal de Justia esclareceu assim, que as diferentes partes de uma obra beneficiam de uma proteco nos termos desta disposio, desde que contenham determinados elementos que so a expresso da criao intelectual do prprio autor dessa obra (acrdo Infopaq International, j referido, n. 39). Isto implica que se tem de analisar o conjunto composto pelos fragmentos reproduzidos simultaneamente existentes portanto em determinado momento a fim de verificar se eles contm esses elementos. Na afirmativa, esse conjunto deve ser qualificado como reproduo parcial no sentido do artigo 2., alnea a) da directiva direitos de autor (v., neste sentido acrdo Infopaq International, j referido, n.os 45 e 46). Para este efeito no relevante saber se uma obra reproduzida atravs de fragmentos lineares que podem ter uma existncia efmera por serem imediatamente apagados por um procedimento tcnico. perante estes elementos que cabe ao tribunal de reenvio apreciar se a criao de fragmentos transitrios das obras na memria de um descodificador de satlite e num cran de televiso constitutiva de reprodues na acepo do artigo 2., alnea a), da directiva direitos de autor. Por consequncia, h que responder questo colocada que o artigo 2., alnea a), da directiva direitos de autor deve ser interpretado no sentido de que o direito de autor abrange os fragmentos transitrios das obras na memria de um descodificador de satlite e num cran de televiso, desde que tais fragmentos contenham elementos que sejam a expresso da criao intelectual dos autores em causa, devendo ser analisado o conjunto constitudo pelos fragmentos simultaneamente reproduzidos para se verificar se contm esses elementos. 3. Quanto excepo ao direito de reproduo prevista no artigo 5., n. 1, da directiva direitos de autor (quinta questo no processo C-403/08) 160 Com a sua questo o tribunal de reenvio pretende saber essencialmente se os actos de reproduo como os que esto em causa no processo C-403/08,

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efectuados na memria de um descodificador de satlite e num cran de televiso, cumprem as condies referidas no artigo 5., n. 1, da directiva direitos de autor e, portanto, se estes actos podem ser realizados sem a autorizao dos titulares dos direitos de autor. a) 161 Observaes preliminares

Segundo o artigo 5., n. 1, da Directiva direitos de autor, um acto de reproduo s est excludo do direito de reproduo previsto no artigo 2. se preencher cinco requisitos: se for temporrio; se for transitrio ou episdico; se constituir parte integrante e essencial de um processo tecnolgico; o nico objectivo desse processo for permitir uma transmisso numa rede entre terceiros por parte de um intermedirio ou uma utilizao legtima de uma obra ou de outro material a realizar; e no tiver, por si mesmo, significado econmico.

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Resulta da jurisprudncia que estas condies devem ser objecto de interpretao estrita, pois o artigo 5., n. 1 da directiva constitui uma derrogao regra geral nela prevista, que consiste em exigir a autorizao do titular do direito de autor para qualquer reproduo da sua obra (acrdo Infopaq International, j referido, n.os 56 e 57). Assim sendo, a interpretao das referidas condies deve permitir salvaguardar o efeito til da excepo e concretizar a sua finalidade, tal como resulta do trigsimo primeiro considerando da directiva direitos de autor e da Posio Comum (CE) n. 48/2000, decidida pelo Conselho em 28 de Setembro de 2000, tendo em vista a adopo desta directiva (JO C 344, p. 1). Em conformidade com a sua finalidade, esta excepo deve tornar possvel e assegurar o desenvolvimento e funcionamento de novas tecnologias e tambm manter um justo equilbrio entre os direitos e os interesses dos titulares de direitos, por um lado, e, por outro, dos utilizadores de obras protegidas que desejam beneficiar dessas novas tecnologias. b) Sobre a observncia das condies previstas no artigo 5., n. 1, da directiva direitos de autor

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facto assente que os actos de reproduo em causa preenchem a primeira, segunda e terceira condies do artigo 5., n. 1, da directiva direitos de autor, pois so provisrios, transitrios e fazem parte integrante de um procedimento tecnolgico realizado atravs do descodificador de satlite e de um televisor para permitir a recepo de emisses radiodifundidas. Assim, apenas restar analisar se preenchem a quarta condio e a quinta.

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No que se refere, em primeiro lugar, quarta condio, h que salientar desde j que os actos de reproduo aqui em causa no visam permitir a transmisso numa rede entre terceiros atravs de um intermedirio. Assim, em alternativa, deve analisar-se a questo de saber se esses actos tm como nica finalidade permitir a utilizao lcita de uma obra ou de um objecto protegido. A este respeito, como resulta do trigsimo considerando da directiva direitos de autor, uma utilizao considerada lcita quando autorizada pelo titular do direito em causa ou quando no limitada pela regulamentao aplicvel. No sendo a utilizao das obras em causa no processo principal autorizada pelos titulares dos direitos de autor, h que verificar se os actos em questo visam permitir uma utilizao de obras que no est limitada pela regulamentao aplicvel. Sobre esta questo, ponto assente que estes actos efmeros de reproduo tornam possvel o funcionamento correcto do descodificador de satlite e do cran de televiso. Na perspectiva dos telespectadores, tornam possvel a recepo das emisses que contm obras protegidas. Ora, a simples recepo destas emisses, enquanto tal, ou seja, a sua captao e visualizao num crculo privado, no constitui um acto limitado pela regulamentao da Unio ou do Reino Unido, como resulta alis do enunciado da quinta questo prejudicial no processo C-403/08, tratando-se, portanto, de um acto lcito. Alm disso, resulta dos n.os 76 a 131 do presente acrdo que essa recepo das emisses deve ser considerada lcita em caso de emisses provenientes de outro Estado-Membro e quando realizada com um dispositivo de descodificao estrangeiro. Nestas circunstncias, h que constatar que os referidos actos de reproduo tm como nica finalidade permitir uma utilizao lcita das obras, na acepo do artigo 5., n. 1, alnea b), da directiva direitos de autor. Assim, os actos de reproduo, como os que esto em causa no processo principal, preenchem a quarta condio prevista nessa disposio. No que se refere, por fim, quinta condio, h que salientar que os referidos actos de reproduo realizados no quadro de um procedimento tecnolgico tornam possvel o acesso s obras protegidas. Tendo tais obras um valor econmico, o respectivo acesso reveste-se tambm necessariamente de carcter econmico. Contudo, para no privar a excepo do artigo 5., n. 1, da directiva direitos de autor do seu efeito til, necessrio ainda que esse carcter econmico seja autnomo, no sentido de que tal carcter dever ir para alm do benefcio econmico resultante da simples recepo de uma emisso contendo obras protegidas, ou seja, para alm da vantagem resultante da sua simples captao e visualizao. No processo principal, os actos de reproduo provisrios realizados na memria do descodificador de satlite e no cran de televiso constituem uma parte inseparvel e no autnoma do processo de recepo das emisses radiodifundidas que contm as obras em causa. Alm disso, so efectuados

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independentemente da influncia ou mesmo da conscincia das pessoas que tm acesso s obras protegidas. 177 Por consequncia, estes actos de reproduo provisria no so susceptveis de gerar uma actividade econmica suplementar que v para alm da vantagem baseada na simples recepo das emisses em causa. Daqui se conclui que no se pode considerar que os actos de reproduo em causa no processo principal tm um significado econmico autnomo. Por consequncia, eles preenchem a quinta condio do artigo 5., n. 1, da directiva direitos de autor. Esta concluso e a enunciada no n. 171 do presente acrdo, so tambm corroboradas pelo objectivo daquele artigo, que o de assegurar o desenvolvimento e o funcionamento de novas tecnologias. Com efeito, no caso de esses actos no serem considerados conformes com as condies previstas no artigo 5., n. 1, da directiva direitos de autor, todos os telespectadores que dispusessem de aparelhos modernos que carecem, para o seu funcionamento, da realizao dos referidos actos de reproduo seriam impedidos de receber as emisses que contivessem obras radiodifundidas sem a autorizao dos titulares dos direitos de autor. Tal resultado geraria ou paralisaria a propagao e a contribuio efectivas das novas tecnologias, em contradio com a vontade do legislador da Unio, tal como expressa no trigsimo primeiro considerando da directiva direitos de autor. Tendo em conta quanto precede, impe-se concluir que os actos de reproduo como os que esto em causa no processo principal preenchem as cinco condies enunciadas no artigo 5., n. 1, da directiva direitos de autor. Assim sendo, para se poder invocar a excepo prevista pela citada disposio, ainda necessrio que esses actos preencham as condies do artigo 5., n. 5, da directiva direitos de autor. A este respeito, basta constatar que, tendo em conta as consideraes enunciadas nos n.os 162 a 178 do presente acrdo, os referidos actos igualmente as preenchem. Por conseguinte, h que responder questo colocada que os actos de reproduo como os que esto em causa no processo C-403/08, efectuados na memria de um descodificador de satlite e num cran de televiso, preenchem as condies enunciadas no artigo 5., n. 1, da directiva direitos de autor e podem, assim, ser realizados sem a autorizao dos titulares dos direitos de autor em causa. 4. Quanto comunicao ao pblico, na acepo do artigo 3., n. 1, da directiva direitos de autor (sexta questo no processo C-403/08) 183 Com a sua questo, o tribunal de reenvio pergunta, essencialmente, se a noo de comunicao ao pblico, na acepo do artigo 3., n. 1, da directiva direitos de autor, deve ser interpretada no sentido de que abrange a transmisso de obras radiodifundidas, atravs de um cran de televiso e de altifalantes, aos clientes de um pub. A ttulo liminar, note-se que o artigo 3., n. 1, da directiva direitos de autor no precisa o termo comunicao ao pblico (acrdo de 7 de Dezembro de 2006, SGAE, C-306/05, Colect., p. I-11519, n. 33).

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Nestas condies, e em conformidade com a jurisprudncia constante, h que determinar o seu sentido e alcance face aos objectivos prosseguidos pela directiva e face ao contexto em que a disposio interpretada se insere (acrdo SGAE, j referido, n. 34, e jurisprudncia nele citada). A este respeito, cumpre recordar, em primeiro lugar, que a directiva direitos de autor tem por principal objectivo instituir um elevado nvel de proteco dos autores, entre outros, que lhes permita receber uma remunerao adequada pela utilizao do seu trabalho, designadamente na sua comunicao ao pblico. Daqui resulta que a noo de comunicao ao pblico deve ser entendida em sentido amplo, como alis refere o vigsimo terceiro considerando da mesma (v. acrdo SGAE, j referido, n. 36). Alm disso, cabe ainda salientar que, em conformidade com o seu vigsimo considerando, esta directiva se baseia nos princpios e regras j estabelecidas pelas directivas em vigor no domnio da propriedade intelectual, como a Directiva 92/100, que foi codificada pela Directiva direitos conexos (v. acrdo Infopaq International, j referido, n. 36). Nestas condies, e tendo em conta o princpio da unidade da ordem jurdica da Unio e a sua coerncia, as noes utilizadas em todas as directivas devem ter o mesmo significado, a menos que o legislador da Unio tenha manifestado, num contexto legislativo preciso, uma vontade diferente. Finalmente, o artigo 3., n. 1, deve ser interpretado, na medida do possvel, luz do direito internacional, tendo especialmente em conta a Conveno de Berna e o Tratado sobre direitos de autor. Com efeito, a directiva direitos de autor visa executar esse tratado, que obriga as partes contratantes, no seu artigo 1., n. 4, a observarem os artigos 1. a 21. da Conveno de Berna. A mesma obrigao se encontra prevista alis no artigo 9., n. 1, do Acordo sobre os Aspectos dos Direitos da Propriedade Intelectual relacionados com o comrcio (v. no mesmo sentido, acrdo SGAE, j referido, n.os 35, 40 e 41, e ainda a jurisprudncia a citada). tendo em conta estes trs elementos que deve ser interpretada a noo de comunicao ao pblico do artigo 3., n. 1 da directiva direitos de autor e apreciada a questo de saber se ela abrange a transmisso de obras radiodifundidas atravs de um cran de televiso e de altifalantes a clientes que se encontram num pub. No que se refere noo de comunicao, resulta do artigo 8., n. 3, da directiva direitos conexos e dos artigos 2., alnea g), e 15. do Tratado sobre prestaes e fonogramas, que essa noo inclui a operao de tornar os sons ou representaes de sons fixados num fonograma audveis para o pblico e que engloba a radiodifuso ou qualquer comunicao ao pblico. Mais especificamente, como indica expressamente o artigo 11. bis, primeiro pargrafo iii) da Conveno de Berna, essa noo engloba uma comunicao por altifalante ou por qualquer outro instrumento transmissor de sinais, sons ou imagens, abrangendo em conformidade com a exposio de motivos da proposta de directiva sobre os direitos de autor [COM(97) 628 final] um meio de comunicao como a afixao das obras num cran.

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Nestas condies, e como o legislador da Unio no exprimiu uma vontade diferente relativamente interpretao desta noo na directiva direitos de autor e especialmente no seu artigo 3. (v. n. 187 do presente acrdo), deve entender-se a noo de comunicao em sentido amplo, como visando toda e qualquer transmisso de obras protegidas, independentemente do meio ou procedimento tcnico utilizados. Seguindo esta interpretao, o Tribunal de Justia declarou j que um proprietrio de um estabelecimento hoteleiro realiza um acto de comunicao ao permitir aos seus clientes acederem a obras radiodifundidas atravs de aparelhos de televiso, distribuindo nos quartos do hotel, com pleno conhecimento de causa, o sinal recebido e que contm as obras protegidas. O Tribunal de Justia sublinhou que essa interveno no constitui um simples meio tcnico para garantir ou melhorar a recepo da emisso de origem na sua zona de cobertura, mas um acto sem o qual os clientes no poderiam desfrutar das obras difundidas, embora se encontrem no interior da respectiva zona de cobertura (neste sentido, acrdo SGAE, j referido, n. 42). No processo C-403/08, o proprietrio de um pub permite deliberadamente aos clientes presentes nesse estabelecimento aceder a uma emisso radiodifundida, contendo as obras protegidas, atravs de um cran de televiso e de altifalantes, sendo claro que, sem a sua interveno, esses clientes no poderiam usufruir das obras radiodifundidas, mesmo encontrando-se no interior da zona coberta pela referida emisso. Assim, as circunstncias desse acto so comparveis s que foram objecto do acrdo SGAE. Nestas condies, cumpre constatar que o proprietrio de um pub procede a uma comunicao ao transmitir deliberadamente obras radiodifundidas atravs de um cran de televiso e de altifalantes aos clientes que se encontram nesse estabelecimento. Assim sendo, para que os factos do processo principal possam ser abrangidos pela noo de comunicao ao pblico, na acepo do artigo 3., n. 1, da directiva direitos de autor, necessrio ainda que a obra radiodifundida seja transmitida a um pblico novo, isto , a um pblico que no foi considerado pelos autores das obras protegidas quando autorizaram a sua utilizao pela comunicao ao pblico original (v., neste sentido, acrdo SGAE, j referido, n.os 40 e 42, e o despacho de 18 de Maro de 2010, Organismos Sillogikis Diacheirisis Dimiourgon Theatrikon kai Optikoakoustikon Ergon, C-136/09, ainda no publicado na Colectnea, n. 38). Saliente-se que, ao autorizar a radiodifuso das suas obras, os seus autores, em princpio, s tomam em considerao os detentores de aparelhos de televiso que, individualmente ou na sua esfera privada ou familiar, recebem o sinal e vem as emisses. Ora, a partir do momento em que a transmisso de uma obra radiodifundida se faz num lugar acessvel ao pblico e se destina a um pblico suplementar, ao qual o detentor do aparelho de televiso permite a escuta ou visualizao da obra, tal interveno deliberada deve ser considerada como um acto pelo qual a obra em questo comunicada a um pblico novo (v., neste sentido, acrdo SGAE, j referido, n. 41, e despacho Organismos Sillogikis Diacheirisis Dimiourgon Theatrikon kai Optikoakoustikon Ergon, j referido, n. 37).

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esse o caso da transmisso das obras radiodifundidas pelo proprietrio aos clientes presentes nesse estabelecimento, pois esses clientes constituem um pblico suplementar que no foi tido em considerao pelos autores da autorizao da radiodifuso das obras. Alm disso, para que exista uma comunicao ao pblico, a obra radiodifundida deve ser transmitida a um pblico no presente no local de onde provm as comunicaes, no sentido do vigsimo terceiro considerando da directiva direitos de autor. A este respeito, resulta da Posio Comum n. 48/2000 que este considerando d seguimento a uma proposta do Parlamento Europeu, que pretendia precisar no texto que a comunicao ao pblico na acepo da directiva no abrange as representaes ou execues directas, noo que remete para a de representao ou execuo pblicas prevista no artigo 11., n. 1, da Conveno de Berna, noo que engloba a interpretao das obras perante um pblico que se encontra em contacto fsico e directo com o actor ou executante dessas obras (v. o guia da Conveno de Berna, documento interpretativo elaborado pela OMPI que, no tendo fora vinculativa, contribui para a interpretao da conveno, como salientou o Tribunal de Justia no n. 41 do acrdo SGAE, j referido). Assim, para excluir tal representao e execuo pblicas directas da noo de comunicao ao pblico no quadro da directiva direitos de autor, o referido vigsimo terceiro considerando precisou que a comunicao ao pblico cobre toda e qualquer comunicao a um pblico que no esteja presente no local em que tem origem a comunicao. Ora, esse elemento de contacto fsico e directo est ausente no caso de transmisso num local como um pub de uma obra radiodifundida atravs de um cran de televiso e de altifalantes a um pblico que se encontra presente no local em que feita a transmisso mas no no local de origem da comunicao, no sentido do vigsimo terceiro considerando da directiva direitos de autor, ou seja, no local da representao radiodifundida (neste sentido, acrdo SGAE, j referido, n. 40). Por fim, h que salientar que o carcter lucrativo de uma comunicao na acepo do artigo 3., n. 1, da directiva direitos de autor no irrelevante (neste sentido, acrdo SGAE, j referido, n. 44). Numa situao como a do processo principal no se pode contestar, por um lado, que o proprietrio procede transmisso de obras radiodifundidas com fim lucrativo e, por outro, que essa transmisso susceptvel de atrair clientes interessados pelas obras transmitidas. Por conseguinte, a transmisso repercute-se na frequncia do estabelecimento e, no final, nos seus resultados econmicos. Donde se conclui que a comunicao ao pblico em questo tem carcter lucrativo. Tendo em conta o que precede, h que responder questo colocada que a noo de comunicao ao pblico, na acepo do artigo 3., n. 1, da directiva direitos de autor, deve ser interpretada no sentido de que abrange a transmisso

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de obras radiodifundidas atravs de um cran de televiso e de altifalantes aos clientes que se encontrem presentes num pub. 5. Quanto relevncia da directiva sobre radiodifuso por satlite (stima questo no processo C-403/08) 208 Com a sua questo, o tribunal de reenvio pergunta, essencialmente, se a directiva sobre radiodifuso por satlite tem efeitos sobre a licitude dos actos de reproduo efectuados na memria de um descodificador de satlite e num cran de televiso. A este respeito, h que recordar que a directiva radiodifuso por satlite s prev uma harmonizao mnima de certos aspectos da proteco dos direitos de autor e dos direitos conexos em caso de comunicao ao pblico por satlite ou de retransmisso por cabo de emisses provenientes de outros Estados-Membros. Ora, ao contrrio da directiva direitos de autor, essas regras de harmonizao mnima no fornecem elementos para determinar a licitude dos actos de reproduo efectuados na memria de um descodificador de satlite e num cran de televiso (v. por analogia o acrdo de 3 de Fevereiro de 2000, Egeda, C-293/98, Colect., p. I-629, n.os 25 e 26, e ainda o j referido acrdo SGAE, n. 30). Por conseguinte, h que responder questo colocada que a directiva radiodifuso por satlite deve ser interpretada no sentido de que no tem relevncia sobre a licitude dos actos de reproduo efectuados na memria de um descodificador de satlite e num cran de televiso. IV Quanto s despesas 211 Revestindo o processo, quanto s partes na causa principal, a natureza de incidente suscitado perante o rgo jurisdicional de reenvio, compete a este decidir quanto s despesas. As despesas efectuadas pelas outras partes para a apresentao de observaes ao Tribunal de Justia no so reembolsveis. Pelos fundamentos expostos, o Tribunal de Justia (Grande Seco) declara: 1) A noo de dispositivo ilcito, na acepo do artigo 2., alnea e), da Directiva 98/84/CE do Parlamento Europeu e do Conselho, de 20 de Novembro de 1998, relativa proteco jurdica dos servios que se baseiem ou consistam num acesso condicional, deve ser interpretada no sentido de que no abrange nem os dispositivos de descodificao estrangeiros que do acesso aos servios de radiodifuso e so fabricados e comercializados com a autorizao desse organismo mas so utilizados, revelia deste, fora da zona geogrfica para a qual foram fornecidos nem os obtidos ou activados mediante a indicao de um nome e de uma morada falsos, nem os que so utilizados em violao de uma limitao contratual de utilizao para fins exclusivamente privados. O artigo 3., n. 2, da Directiva 98/84 no obsta a uma legislao nacional que impede a utilizao de dispositivos de descodificao estrangeiros, incluindo os obtidos ou activados mediante a indicao

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de um nome e de uma morada falsos ou os utilizados em violao de uma limitao contratual de utilizao para fins exclusivamente privados, uma vez que essa legislao no abrangida pelo domnio coordenado por essa directiva. 3) O artigo 56. TFUE deve ser interpretado no sentido de que: se ope legislao de um Estado-Membro que torna ilcita a importao, a venda e a utilizao nesse Estado de dispositivos de descodificao estrangeiros que permitem o acesso a um servio codificado de radiodifuso por satlite proveniente de outro Estado-Membro e que inclui objectos protegidos pela legislao do primeiro Estado, esta concluso no infirmada nem pelo facto de o dispositivo de descodificao estrangeiro ter sido obtido ou activado mediante a indicao de uma identidade e de uma morada falsas, com a inteno de contornar a restrio territorial em causa, nem pelo facto de ser utilizado para fins comerciais, apesar de ter sido destinado a uma utilizao de carcter privado.

4)

As clusulas de um contrato de licena exclusiva celebrado entre o titular dos direitos de propriedade intelectual e um organismo de radiodifuso constituem uma restrio da concorrncia proibida pelo 101. TFUE, uma vez que probem a esse organismo o fornecimento de dispositivos de descodificao que permitam o acesso aos objectos protegidos desse titular com vista sua utilizao fora do territrio abrangido pelo contrato de licena. O artigo 2., alnea a), da Directiva 2001/29/CE do Parlamento Europeu e do Conselho, de 22 de Maio de 2001, relativa harmonizao de certos aspectos do direito de autor e dos direitos conexos na sociedade da informao, deve ser interpretado no sentido de que o direito de autor abrange os fragmentos transitrios das obras na memria de um descodificador de satlite e num cran de televiso, desde que tais fragmentos contenham elementos que sejam a expresso da criao intelectual dos autores em causa, devendo ser analisado o conjunto constitudo pelos fragmentos simultaneamente reproduzidos para se verificar se contm esses elementos. Os actos de reproduo como os que esto em causa no processo C-403/08, efectuados na memria de um descodificador de satlite e num cran de televiso, preenchem as condies enunciadas no artigo 5., n. 1, da Directiva 2001/29 e podem, assim, ser realizados sem a autorizao dos titulares dos direitos de autor em causa. A noo de comunicao ao pblico, na acepo do artigo 3., n. 1, da Directiva 2001/29 deve ser interpretada no sentido de que abrange a transmisso de obras radiodifundidas atravs de um cran de televiso e de altifalantes aos clientes que se encontrem presentes num pub.

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A Directiva 93/83/CE do Conselho, de 27 de Setembro de 1993, relativa coordenao de determinadas disposies em matria de direito de autor e direitos conexos aplicveis radiodifuso por satlite e retransmisso por cabo, deve ser interpretada no sentido de que no tem relevncia sobre a licitude dos actos de reproduo efectuados na memria de um descodificador de satlite e num cran de televiso.

Assinaturas

* Lngua do processo: ingls.