Aposentado tem direito reviso de benefcio de acordo com os tetos constitucionais

Mauro Kiithi Arima Junior

Nos anos de 1998 e de 2003, mediante Emenda Constitucional, os tetos dos benefcios previdencirios foram alterados de forma extraordinria. O STF, no princpio do ano de 2011, pronunciou-se, finalmente, sobre a questo. A reviso destes pode ser requerida judicial ou administrativamente.
1.Introduo Os benefcios do Regime Geral de Previdncia Social, como aflitivamente percebido por milhares de aposentados, no podem ultrapassar o teto definido no texto constitucional. Este marco limtrofe superior, por sua vez, reajustado, periodicamente, a fim de manter o poder aquisitivo da renda dos aposentados e dos pensionistas. Nos anos de 1998 e de 2003, mediante Emenda Constitucional, os limites foram alterados de forma extraordinria, o que gerou a controvrsia sobre a amplitude da aplicabilidade dos novos tetos. O Instituto Nacional do Seguro Social, logo aps a alterao, editou norma interna (artigo 6. da Portaria 4.883/98) na qual materializava seu entendimento acerca do problema: os novos limites no afetariam benefcios concedidos anteriormente. Esse posicionamento - ainda que baseado em equao aritmtica demonstrada pela autarquia - foi contestado judicialmente em diversas aes que impugnavam a constitucionalidade da norma administrativa. O STF, no princpio do ano de 2011, pronunciou-se, finalmente, sobre a questo. O debate terico e interpretativo, ocorrido na mais alta Corte do pas, o objeto deste artigo.

2.O conflito doutrinrio e hermenutico 2.1. As aes revisionais, a posio do INSS e o voto dissidente do Ministro Dias Toffoli

Conforme deciso do STF, proferida no Recurso Extraordinrio 564.354/SE, os trabalhadores que se aposentaram, entre os anos de 1986 e 2003, podem requerer, por meio de seus advogados, a reviso judicial de suas rendas mensais. Esta deve ser proposta na justia federal, em razo da natureza jurdica da demandada, e poder conter os pedidos de aumento do benefcio peridico e de pagamento retroativo dos valores no recebidos nos ltimos anos. As aes revisionais previdencirias, ainda que apresentem aspectos mltiplos, so fundamentadas em direitos individuais no homogneos (HORVATH JNIOR, p.618), originrios do princpio constitucional da irredutibilidade das prestaes previdencirias (inciso IV do pargrafo nico do art. 194 da CF): Art. 194 - A seguridade social compreende um conjunto integrado de aes de iniciativa dos Poderes Pblicos e da sociedade, destinadas a assegurar os direitos relativos sade, previdncia e assistncia social. Pargrafo nico - Compete ao Poder Pblico, nos termos da lei, organizar a seguridade social, com base nos seguintes objetivos: IV - irredutibilidade do valor dos benefcios; (grifos do autor) Como explica Horvath Jnior, esse princpio concerne ao valor nominal e ao valor real da renda paga pelo INSS (p.94). Ele deve ser observado no momento da concesso do benefcio e por ocasio de seus reajustes. Os valores recebidos pelos aposentados, por isso, no podem sofrer qualquer depreciao, ainda que esta seja indireta, relativa e superveniente, como no caso da instituio discriminatria de novos tetos para renda de alguns segurados. Embora a doutrina classifique as aes revisionais em apenas duas espcies: revisional da renda mensal inicial e revisional dos reajustes dos benefcios (HORVATH JNIOR, p. 618), o objeto deste artigo, como j evidenciado, diverso, ainda que seja concernente ao revisional de aposentadoria. Em razo de suas especificidades, a adequao do benefcio aos novos tetos constitucionais constitui pedido peculiar, pois no objetiva rever o montante primrio que constitui renda mensal inicial. Apesar de se assemelhar reviso do segundo tipo, no se refere, de igual maneira, ao reajuste da renda mensal do aposentado, mesmo que esta seja, reflexivamente, modificada. Essa mudana causada pela simples declarao de vigncia de novo limite constitucional. Por isso, no ocorre, como se verifica nas revisionais ordinrias de reajuste dos

benefcios, o pedido de aplicao de ndice corretivo da renda. Se esta aumentada, a causa do incremento o mero deslocamento do limite superior de renda que reduzia o montante do benefcio. A possibilidade de reviso, em conformidade com os tetos constitucionais, decorre dos aumentos extraordinrios dos valores mximos da renda mensal dos aposentados. Segundo deciso do STF, os novos tetos, estabelecidos nas Emendas Constitucionais 20/98 (art. 14) e 41/03 (art. 5.), devem ser imediatamente aplicados, inclusive queles que recebiam benefcios reduzidos por regra anterior. A deciso da Corte Constitucional pacifica o debate acerca da natureza jurdica do ato de concesso do benefcio. Ainda que, durante o julgamento, os componentes do Tribunal tenham-se dividido, de maneira desigual, em duas posies divergentes, houve a prevalncia da concepo segundo a qual os tetos constitucionais so imediatamente aplicveis. A posio defendida pelo INSS e pelo Ministro Dias Toffoli deve ser compreendida com fulcro no critrio especfico de clculo do benefcio, adotado pela entidade autrquica. Deve-se, alm disso, considerar a controvrsia acerca da natureza jurdica da aposentadoria, o que fundamental para o desenvolvimento da tese do ato jurdico perfeito, defendida pelos procuradores do Instituto. A renda atual do aposentado calculada mediante procedimento aritmtico simples, no qual os ndices de reajuste, posteriores Data de Incio do Benefcio (DIB), so multiplicados, de forma cumulativa, pela Renda Mensal Inicial (RMI). Aps a primeira determinao da RMI, a evoluo do benefcio pode ser inferida com base na observncia de dois critrios distintos cujos resultados deveriam, em teoria, ser idnticos: a) no primeiro, os ndices de reajuste so aplicados renda limitada pelo teto, b) no segundo, inversamente, aps reajuste da renda real, o produto reduzido conforme o teto. Por causa dos novos limites constitucionais, a aplicao do duplo critrio no clculo do benefcio passou a resultar em valores diferentes, discrepncia que no ocorria antes das Emendas. O uso do duplo critrio, conseqentemente, no acarretava prejuzos aos beneficirios e, por isso, no afrontava o pargrafo primeiro do art. 201 da CF.

A diferena entre os critrios, como perceptvel, est no momento em que se deve aplicar o redutor normativo. Por meio do primeiro critrio, o ndice de reajuste multiplicado pelo valor do benefcio apenas depois da limitao pelo teto; o multiplicador, por isso, incide sobre quantia previamente reduzida, conforme disposio contida no art. 33 da Lei 8.213/91. Mediante o segundo critrio, por sua vez, os reajustes so aplicados renda real, montante que seria pago se no houvesse o limite mximo previsto no dispositivo da Lei 8.213/91; o limitador incide, por conseqncia, somente em fase posterior da operao. O redutor, assim, aplicado apenas aps o reclculo da renda. Como possvel deduzir, o INSS adota o primeiro critrio, prtica que, alm de ser prejudicial parcela significativa dos segurados, afronta a jurisprudncia predominante nos tribunais. No procedimento decorrente do primeiro critrio, a renda real, depois de limitada uma vez pelo teto, desprezada para clculos futuros, pois a operao redutora e seu valor resultante constituiriam ato jurdico perfeito, cujo desfazimento legalmente inadmissvel. No julgamento do Recurso Extraordinrio 564.354/SE, essa teoria foi adotada, isoladamente, pelo Ministro Dias Toffoli, posio divergente que gerou discusso acerca da natureza jurdica e da amplitude real do ato de concesso do benefcio. No raciocnio desenvolvido por Toffoli, a concesso de aposentadoria - ato que abarcaria o clculo do valor primrio e do montante resultante da aplicao do redutor seria ato juridicamente perfeito, ainda que originasse prestaes continuadas e reajustveis no tempo. Dias Toffoli, com fundamento na deciso de primeiro grau, explica sua posio da seguinte maneira: "a premissa da minha soluo para o caso concreto dar provimento ao recurso na parte da ofensa ao inciso XXXVI do art. 5., porque, no meu entender, h ofensa ao ato juridicamente perfeito que foi a frmula de clculo". No entendimento do Ministro, dessa forma, o fato jurdico sob anlise a concesso do benefcio, ato administrativo nico e vinculado que fixa, por meio de frmula imutvel, o valor inicial da remunerao do aposentado. Sobre esta, a qual no ultrapassa o teto constitucional, incidem os ndices de reajuste, multiplicadores que no alteram o clculo primrio, mediante o qual foi quantificado o benefcio original. O magistrado acrescenta ainda que "a concesso do benefcio no ato continuado. A continuidade est presente apenas no pagamento mensal, mas o valor do pagamento foi definido em ato nico e no continuado. Uma lei posterior s o altera (a frmula de

clculo do valor poca da concesso do benefcio) caso contenha previso expressa de aplicao a situaes fticas pretritas, circunstncia inocorrente na hiptese". Se a fixao do valor inicial do benefcio constitui ato jurdico perfeito, a renda reduzida, por sua vez, torna-se nico parmetro para futuros reajustes e para eventuais majoraes extraordinrias do limite mximo. No entendimento do Instituto, por conseqncia, no momento das alteraes constitucionais, a renda vigente de nenhum aposentado poderia ser afetada, porque nenhum deles auferia renda superior ao novo teto. Em 1998, por exemplo, o aposentado recebia, no mximo, R$ 1.081,50, quantia inferior aos R$ 1.200,00, previstos no incipiente dispositivo limitante. Na perspectiva do INSS, portanto, o contedo quantitativo da norma constitucional, por si s, excluiria todos os aposentados que recebiam benefcio no perodo, pois estes, em razo do teto revogado, percebiam renda aqum do novo limite. 2.3. A posio majoritria do STF Na concepo da maioria dos Ministros do STF, diferentemente, o pagamento dos benefcios da aposentadoria constitui ato jurdico continuado, efetuado em prestaes sucessivas. A perfeio do ato administrativo de concesso, por sua vez, atributo que no contestado, no violada pela norma constitucional que estabelece novo teto, uma vez que este aplicvel apenas ao rendimento atual dos segurados. Dessa forma, inexiste retroatividade, porquanto o fato pretrito de concesso do benefcio remanesce intocado. Nesse sentido, a Ministra Relatora menciona o princpio suscitado pelos patronos da autarquia: "extrai-se daqueles julgados, citados guisa de exemplo, afirmar este Supremo Tribunal no ser possvel a lei posterior alcanar atos jurdicos efetivados antes de sua vigncia, sob pena de ofensa ao princpio do ato jurdico perfeito" e, depois, a julgadora pondera: "todavia, tem-se, na espcie em foco, situao distinta. A pretenso posta na lide respeita aplicao imediata ou no do novo teto previdencirio trazido pela Emenda Constitucional n. 20/98, e no sua aplicao retroativa". A aplicao dos novos limites, alm de imediata, deve, por conseqncia lgica, levar em conta os salrios de contribuio que foram utilizados para os clculos iniciais do benefcio, o que significa, por conseqncia, considerar os valores que seriam pagos caso no houvesse reduo precoce pelo teto. Nas palavras da Ministra Carmen Lcia: "conheo do presente recurso e nego provimento a ele, por correta a concluso de ser possvel a aplicao imediata do art. 14 da Emenda Constitucional

n. 20/1998 e do art. 5. da Emenda Constitucional n. 41/2003 queles que percebem seus benefcios com base em limitador anterior, levando-se em conta os salrios de contribuio que foram utilizados para os clculos iniciais". Obviamente, se os salrios de contribuio originais sero a base de clculo, considerar-se- o valor bruto do benefcio, quantia que precede aplicao do redutor. O entendimento adotado pelo INSS e corroborado pelo Ministro Dias Toffoli, alm de constituir raciocnio bizantino que distorce o conceito de benefcio previdencirio, essencialmente problemtico, pois ignora o valor real da renda, o qual seria pago caso no houvesse limitante normativo. O Ministro Cezar Peluso explicou o funcionamento da reduo pelo teto, objeto central da controvrsia jurdica, por meio da metfora do elstico: "Se Vossas Excelncias me permitem, vou usar at de uma figura muito apropriada: como se fosse um elstico, no instante em que o redutor solto, o elstico vai at onde pode ir". Por isso, segundo o magistrado, a renda do aposentado, se limitada conforme o teto, , por sua natureza, inercialmente altervel. Na proporo em que se solta o redutor, pode ser distendida at encontrar outro limite. No caso em anlise, este seria o novo teto institudo pela Emenda. Os aposentados cujas rendas foram reduzidas com fundamento no marco limitante anterior so, portanto, imediatamente beneficiados pela instituio de novo teto. Conforme essa interpretao vitoriosa, aps a aplicao do redutor, subsiste, ainda que em estado latente, o valor da renda que seria efetivado caso no houvesse limitao legal. Essa quantia, por conseguinte, permanece na forma de renda potencial (existente, porm no auferida); a majorao da barreira restritiva possibilita o desenvolvimento dessa renda artificialmente limitada, o que resulta na conseqente elevao das prestaes efetivas percebidas pelo aposentado.

3.Concluso No que concerne ao aspecto prtico, infere-se, da deciso paradigmtica do STF, que os legitimados reviso esto em duas situaes bastante similares. No primeiro caso, o segurado aposentou-se, entre janeiro de 1986 e dezembro de 1998, com o teto de R$ 1.081,50; no segundo, o segurado aposentou-se, no perodo entre dezembro de 1998 e novembro de 2003, sob o teto de 1.200,00, valor que foi reajustado, de forma progressiva, at alcanar a quantia de R$ 1.869,34, no perodo imediatamente anterior EC 41.

A prtica temerria e inconstitucional da autarquia, em evidente desacordo com o Poder Judicirio, possibilita o pedido de correo imediata dos benefcios. A reviso destes pode ser requerida judicial ou administrativamente. A quantia concedida mediante via administrativa, no entanto, no corresponde, em regra, ao valor ao qual o segurado tem direito. Por meio da ao judicial, por sua vez, obtm-se o valor correto, reajustado conforme a inflao, acrescido de juros e pago, no caso do montante pretrito, em parcela nica. A deciso exemplar do STF, ainda que tenha efeito inter partes, pode ser usada como reforo qualificado tese dos advogados que reivindicam a aplicao imediata dos novos tetos.

Bibliografia: CELSO NETO, Joo. Detalhes do julgamento sobre a recomposio pelo teto. Para tentar entender melhor a deciso. Jus Navigandi, Teresina, ano 16, n. 2791, 21 fev. 2011. Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/18547>. Acesso em: 6 nov. 2011. HORVATH JNIOR, Miguel. Direito Previdencirio. So Paulo: Quartier Latin, 2010. KRAVCHYCHYN, Gisele Lemos. Emenda Constitucional n 20/98:

aplicabilidade do novo limitador de pagamento previdencirio aos benefcios concedidos em data anterior a 16/12/1998. Jus Navigandi, Teresina, ano 12, n. 1386, 18 abr. 2007. Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/9753>. Acesso em: 7 nov. 2011. Documentos: Acrdo do Recurso Extraordinrio 564.354/Sergipe (disponvel

emhttp://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=619004) Constituio Federal da Repblica Federativa do Brasil (disponvel emhttp://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm) Lei emhttp://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L8213cons.htm) Parecer tcnico do Ncleo de Contadoria da Justia Federal RS (disponvel emhttp://www.jfrs.jus.br/upload/Contadoria/parecer_acoes_tetos_emendas_versao_19 -04.pdf) 8213/91 (disponvel