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Exmo. Dr.

Juiz de Direito da 5 Vara Cvel da Comarca de Caxias do Sul

PROCESSO N 128/1100001555-9 e 128/1100001097-5 Ao de Indenizao

Paulo Augusto Borges, j qualificado, por seu advogado adiante assinado, nos autos retro epigrafados, que move em face de SAMAE Servio Municipal de gua e Esgoto de Caxias do Sul, e no se conformando, concessa vnia, com o inteiro teor da r. sentena prolatada s fls. 59 a 60, vem, com respeito e acatamento devidos, a V. Exa., interpor tempestivamente a presente APELAO, nos termos do artigo 513 do Cdigo de Processo Civil, pelas razes que seguem acostadas.

Requer o presente recurso seja admitido, bem como seja recebido no duplo efeito, alm da contrarrazes. intimao do apelado para, querendo, oferecer

Nestes Termos, Pede deferimento,

Caxias do Sul, 13 de setembro de 2013.

Fabricio Estevo Zanchetti OAB/RS 67.890

Luis Oli Alves Jardim OAB/RS 67.891

RAZES DE APELAO

Processo n. 128/1100001555-9 e 128/1100001097-5 Ao de Indenizao Apelante: Paulo Augusto Borges Apelado: SAMAE Servio Municipal de gua e Esgoto de Caxias do Sul

EGRGIO TRIBUNAL,

COLENDA CMARA:

Emritos Julgadores

I) DA AO PROPOSTA E DA SENTENA RECORRIDA O apelante ajuizou Ao Indenizatria contra o apelado sustentando, em resumo, que desde que terminou a construo de sua residncia, em 2009, iniciou-se o abastecimento de gua em sua casa, sendo que as instalaes hidrulicas esto de acordo com as exigncias do apelado. Em janeiro de 2010 teve o abastecimento de gua de sua residncia interrompido, sem qualquer aviso ou notificao, o que vedado pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. Refere o apelante que os valores cobrados pelo apelado so exorbitantes se comparados com os valores pagos por seus vizinhos, bem como que nunca negou-se ao pagamento, desde que em valores compatveis com o seu consumo, tendo, inclusive, efetuado diversas obras solicitadas pelo requerido, sem que o problema fosse solucionado, obras estas que devero ser indenizadas pelo mesmo.

Postula a condenao do requerido ao pagamento de indenizao no montante de R$ 6.500,00, bem como a resoluo do excesso de cobrana feito pelo apelado. O Ru, devidamente citado, apresentou contestao, suscitando,

preliminarmente, a ausncia de pressuposto para desenvolvimento vlido e regular do processo e a nulidade de citao. Alm disto, sustenta o apelado, que o corte no fornecimento de gua ao autor decorre de sua inadimplncia, fato este que foi devidamente comunicado ao usurio. Noticia que o autor promoveu trs rompimentos de lacre no ano de 2009, mantendo o consumo de gua sem a devida contraprestao. Impugna o pedido de indenizao, postulando a improcedncia da demanda. Em audincia, restando inexitosa a proposta conciliatria, as partes manifestaram-se no sentido da inexistncia de provas a serem produzidas. Por sua vez o Juizo, negou o acolhimento da pretenso deduzida na preambular, aduzindo que mediante documentao trazida com a resposta, que o corte da gua se deu seguindo o procedimento padro, com prvia comunicao, bem assim que no h lugar para se concluir tivesse outro motivo que no a inadimplncia. Tal deciso, todavia no merece prosperar, devendo ser anulada ou, caso assim no se entenda, reformada, consoante se demostrar.

II) DAS RAZES DO INCONFORMISMO / DA IRRESIGNAO Os servios pblicos so atividades estatais, que tem como finalidade satisfazer determinados objetivos de interesse pblico. Destacam-se, pois, duas caractersticas fundamentais nesses servios: a titularidade pblica; isto , o servio pertence ao Estado; e o interesse pblico, uma vez que o objetivo do servio est associado necessidade e ao direito de uma coletividade. O Cdigo de Defesa do Consumidor restringe a incidncia aos servios pblicos remunerados mediante tarifa, observa-se que os mesmos direitos resguardados ao consumidor em relaes de consumo em geral so assegurados

nestas especficas. Esta especificidade est em possurem como prestao um servio pblico, seja este fornecido diretamente pelo Estado ou por empresa particular concessionria. Segundo o artigo 22 do CDC, os servios pblicos, ao serem fornecidos, devem observar os princpios da adequao, segurana, eficincia e quanto queles tidos como essenciais, haver a incidncia do princpio da continuidade. (grifos nossos) Referir-se a um servio como essencial atribuir-lhe carter de imprescindibilidade no que tange a manuteno de patamares mnimos de subsistncia, assim, a norma prev que sejam prestados de forma contnua. Com o intuito de definir potencialmente quais servios resguardam a essencialidade de sua prestao, extrai-se da Lei 7.783, de 28 de junho de 1989, a chamada Lei de Greve, quais so os servios considerados pelo ordenamento jurdico brasileiro como essenciais. No artigo 10 desta Lei, verifica-se a enunciao de atividades que devem ser prestadas de forma contnua, sendo o tratamento e abastecimento de gua um deles. Desta forma, ainda que haja greve, os sindicatos dos trabalhadores grevistas devero se organizar de maneira a no provocar a interrupo do servio. Ao se analisar a essencialidade do servio pblico e verificar a necessidade de que estes sejam prestados sem interrupo, avoca-se o princpio da continuidade exposto tanto na Lei 8.078/90 quanto na Constituio Federal. A Carta Magna protege o cidado brasileiro e ao mesmo tempo garante a este que seja possibilitado sobrevivncia em um ambiente saudvel, a manuteno de patamares mnimos de subsistncia e dessa forma, busca proporcionar qualidade de vida. Assim, o princpio da continuidade apresentado como um garantidor deste mnimo existencial, o qual incide na esfera jurdica de qualquer cidado, independente de classe social. Ao aplicar tal norma abstrata, garante-se a tutela que o Estado deve promover aos indivduos, pois se algum servio considerado como essencial, devido ao fato deste estar ligado as necessidades bsicas e

primordiais da vida do ser humano, devendo portanto o mesmo ser mantido, mesmo que exista o inadimplemento por parte do consumidor. Nesse nterim, de suma importncia transcrever acrdo do Tribunal de Justia do Distrito Federal e dos Territrios, acerca da suspenso no fornecimento de gua, in verbis:
132011651. MANDADO DE SEGURANA. CORTE DE FORNECIMENTO DE GUA. ABUSIVIDADE. SERVIO ESSENCIAL. O fornecimento de gua servio essencial que deve ser contnuo e no pode sofrer corte, ainda que haja falta de pagamento. O dbito deve ser cobrado pelas vias judiciais, impondo-se reconhecer o direito lquido e certo do impetrante em receber o fornecimento de gua, posto ser-lhe necessrio prpria vida. Apelao no provida. Unnime. (TJDF APC 19990110461302 DF 1 T.Cv. Rel Des Maria Beatriz Parrilha DJU 14.08.2002 p. 40).

Em igual entendimento RUSSOMANO, em sua obra Gu ia Russomano do Consumidor ensina que:


(...) proibido cortar gua, luz, gs e telefone por falta de pagamento! O Cdigo de Defesa do Consumidor garante que os servios pblicos essenciais devem ser contnuos (artigo 22 CPDC). No h dvida no mundo que faa o consumidor ficar no escuro, sem gua no chuveiro, gs na cozinha ou depender do orelho. (...) Por lei, o fornecedor s pode cobrar a dvida do usurio via ao judicial (artigo 42 CPDC).

Diferentemente do que possa parecer no se est aqui a defender que deva o consumidor utilizar-se do amparo conferido pela Constituio Federal e pelo Cdigo de Defesa do Consumidor para inadimplir suas obrigaes, deixando de pagar os servios essenciais que lhe so prestados. Em absoluto. Muito pelo contrrio. Dever ele ser responsabilizado como todo aquele que no paga o que deve, somado s consequncias advindas do seu inadimplemento. No se desconhea, porm, que h os meios permitidos pelo nosso ordenamento jurdico. Caso o consumidor se torne inadimplente, ser acionado judicialmente, arcar com os custos de sua defesa tcnica e poder ter seus bens penhorados para pagar o dbito. Ademais, com o advento da Constituio Federal de 1988, o princpio da dignidade da pessoa humana e do bem estar social elevaram-se categoria de

princpios constitucionais (art. 1, inciso III e art. 193), o que nos fora a concluir que o servio de fornecimento de gua, em sendo ESSENCIAL e de obrigatria prestao pelo Estado, no pode ser suspenso, porquanto, em sendo obrigatrio, a Administrao Pblica no pode suprimi-lo por falta de pagamento. Nesta esteira, Hely Lopes Meirelles, disciplina:
Servios uti singuli ou individuais: so os que tm usurios determinados e utilizao particular e mensurvel para cada destinatrio, como ocorre com o telefone, a gua e a energia eltrica domiciliares. Esses servios, desde que implantados sua obteno para todos os administrados que se encontrem na rea de sua prestao ou fornecimento, e satisfaam as exigncias regulamentares. So sempre servios de utilizao individual, facultativa e mensurvel, pelo qu devem ser remunerados por taxa (tributo) ou tarifa (preo pblico), e no por imposto. O no pagamento desses servios por parte do usurio tem suscitado hesitaes da jurisprudncia sobre a legitimidade da suspenso de seu fornecimento. H que distinguir entre o servio obrigatrio e o facultativo. Naquele (obrigatrio), a suspenso do fornecimento ilegal, pois, se a Administrao considera essencial, impondo-o coercitivamente ao usurio (como a ligao domiciliar rede de esgoto e da gua e a limpeza urbana), no pode suprimi-lo por falta de pagamento; (...) Ocorre, ainda, que, se o servio obrigatrio, sua remunerao por taxa (tributo) e no por tarifa (preo), e a falta de pagamento no autoriza outras sanes alm de sua cobrana executiva com os gravames legais (correo monetria, multa, juros, despesas judiciais).

No h de se prestigiar atuao da Justia privada no Brasil, especialmente, quando exercida por credor econmica e financeiramente mais forte, em largas propores, do que o devedor. Afronta, se assim fosse admitido, os princpios constitucionais da inocncia presumida e da ampla defesa. O direito do cidado de se utilizar dos servios pblicos essenciais para a sua vida em sociedade deve ser interpretado com vistas o beneficiar o quem deles se utiliza. Portanto, posto todo apresentado, verifica-se que alm de um princpio constitucional, o princpio da continuidade versa sobre a promoo de direitos fundamentais no que diz respeito aos servios pblicos. Pois, cedia sua intrnseca relao com a dignidade da pessoa humana. Em relao ao dano moral sofrido pelo apelado, o Cdigo do Consumidor, em seu art. 6, VI, assegura ao consumidor, o direito de reparao pelos danos

sofridos. No mesmo sentido estabelece o art. 22, em seu pargrafo nico que Nos casos de descumprimento, total ou parcial, das obrigaes referidas neste artigo, sero as pessoas jurdicas compelidas a cumpri-las e a reparar os danos causados na forma prevista neste Cdigo. De acordo com a doutrina de Antnio Herman Benjamin, conclui-se ao comentar o pargrafo nico do art.22 do CDC. que:
"Uma vez que a Administrao no esteja cumprindo as quatro obrigaes bsicas enumeradas pelo caput do art. 22 (adequao, eficincia, segurana e continuidade), o consumidor legitimado para, em juzo, exigir que sejam as pessoas jurdicas compelidas a cumprilas. Mas no o bastante para satisfazer o consumidor, uma vez que a Administrao coagida a cumprir os seus deveres apenas a partir de deciso, ou seja, para o futuro, por isso mesmo, impe o ressarcimento dos prejuzos sofridos pelos consumidores

O Cdigo de Defesa do Consumidor, em seu art. 42, veda a prtica do constrangimento na cobrana de dvidas, determinando que o consumidor no pode ser submetido a qualquer tipo de constrangimento ou ameaa e nem exposto a ridculo, pela cobrana de dvida. Tambm Rui Stoco, enfrentou o tema, expondo da seguinte forma:
(...) o dano moral sofrido pelo consumidor pode decorrer da exposio a ridculo ou a qualquer tipo de constrangimento ou ameaa, na cobrana de dbitos, prescrevendo o art. 42 do CDC que na cobrana de dbitos, o consumidor inadimplente no ser exposto a ridculo, nem ser submetido a qualquer tipo de constrangimento ou ameaa. Ao ser cobrado para pagar seu dbito o consumidor inadimplente no poder ser submetido a situao vexatria, humilhante, nem sofrer ameaa. Para a caracterizao da ameaa no se exige que se prometa causar mal fsico ou grave. Na lio de Walter Ceneviva, basta a ao que vise intimidar o devedor para que liquide o dbito, tornando-o convicto de que, em no o fazendo, seu inadimplemento ser levado ao conhecimento de terceiros, de modo gravoso e danoso sua reputao (...)

Desta forma, o fornecimento de gua potvel servio essencial. A sua interrupo acarreta o direito de o consumidor postular em juzo, buscando que se condene a Administrao a fornec-la. Importa assinalar que tal medida judicial tem em mira a defesa de um direito bsico do consumidor, a ser observado,

quando do fornecimento de produtos e servios (relao de consumo), a teor do art.6, VI, X e art. 22 do Cdigo de Defesa do Consumidor. Desta forma, faz-se necessria a reparao do dano sofrido pelo apelante visto que teve o servio essencial interrompido por falta de pagamento, exposto que ficou ao ridculo de se ver sem o fornecimento de gua, o que notoriamente percebido pela vizinhana. A indenizao por danos morais, pois, devida, cabendo ao Julgador a fixao do quantum de acordo com o seu prudente arbtrio, levando-se em conta a humilhao sofrida pelo consumidor que foi vtima da conduta do apelado, bem assim as condies econmicas desta e daqueles, em virtude do silncio do Cdigo de Defesa do Consumidor acerca dos critrios para a aferio do valor compensatrio da ofensa moral.

III) DOS PEDIDOS

Face ao exposto requer: a) O presente recurso seja admitido no duplo efeito; b) O total provimento do presente recurso de apelao, cassando a sentena recorrida, com a consequente remessa dos autos ao primeiro grau, a fim de que a ao seja regularmente processada e julgada; c) A juntada do comprovante de preparo.

Nestes termos Espera deferimento

Caxias do Sul, 13 de setembro de 2013.

Fabricio Estevo Zanchetti OAB/RS 67.890

Luis Oli Alves Jardim OAB/RS 67.891