EXMO(A). SR(A). DR(A). JUIZ(ZA) DE DIREITO DO _____ J.E.C. DA COMARCA DE ARACAJU/SE.

KETRY SILVA GUIMARES, brasileira, solteira, funcionria pblica, portadora do CPF n. 016316225-52 e CI n. 1.357.859, SSP/SE, residente e domiciliada na Rua Jos Alves Pereira, n. 87, apto. 04, Farolndia, Aracaju/SE, CEP 49030-460, por conduto de seus bastantes procuradores e advogados signatrios, devidamente, constitudo e qualificado na crtula mandatria anexa, com endereo profissional na rua Francisco Gumercindo Bessa, 94, Grageru, nesta Capital, onde recebem as intimaes deste juzo, vem, respeitosamente ante Vossa Excelncia, propor AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS
em face da TIM NORDESTE S.A., pessoa jurdica de direito privado, situada na Av. Ministro Geraldo Barreto Sobral, n. 215, Lojas 51/53, Aracaju/SE, CEP 49026-010, tendo em vista os fatos e fundamentos jurdicos seguintes: DOS FATOS A autora consumidora dos servios prestados pela empresa de Telefonia Celular a TIM Nordeste S/A, atravs da linha de nmero (79)9154-8939. Referido contrato foi celebrado em 30 de dezembro de 2008, no qual aderiu inicialmente ao plano de servios TIM Brasil, com um pacote de 250 minutos. Quando a autora ingressou nos quadros de clientes da requerida, foi instituda uma promoo , Boas Vindas 41, onde o cliente, ao promover sua adeso, poderia realizar ligaes DDD , utilizando a operadora 41, a preo de ligao local. A divulgao dessa promoo chegou at a requerente mediante mensagem de texto encaminhada a sua linha, nos seguintes termos: Aproveite! Faa DDD ilimitado c/ o cdigo 41 p/ TIM e fixo com preo de ligao

local por 2 meses! Ligue *144 e ative sem custo Boas Vinda 41. Insos *144 (enviada em 08/01/2009, s 16:57) Obedecendo ao disposto na divulgao promovida pela demandada, a autora de pronto realizou o procedimento de adeso referida promoo, chegando a receber uma mensagem de texto, em seu aparelho de celular, confirmando a contratao mencionada. Segue abaixo o contedo da mensagem: Ativada com sucesso. Agora voc faz para celular TIM e telefone fixo ao preo da tarifa local extra pacote do seu plano por 60 dias. Insos *144 (enviada em 08/01/2009,s 17:01) Assim, certa de que estaria realizando liga es para outros celulares de outr os Estados da mesma operadora, a preo de ligaes locais, passou a utilizar sua linha de telefonia celular da operadora TIM, para efetuar ligaes interurbanas para outros celulares tambm da TIM e fixo. No entanto, ao receber a primeira conta aps sua adeso, foi surpreendida com a cobrana de um valor absurdo e inimaginvel pro causa das ligaes interurbanas. Assustada, entrou em contato com a operadora que informou que as ligaes foram c obradas a preo normal e que no havia qualquer promoo ativa em sua linha. Com esta informao, passou a entrar em contato com a operadora constantemente, requerendo a soluo para o problema que se instaurou, abrindo vrios procedimentos administrativos no escopo de que suas contas fossem revisadas, passando as cob ranas a serem realizadas em conformidade com a promoo a qual aderiu. No entanto, apesar das inmeras ligaes, e abertura de reclamaes, nada foi resolvido, chegando assim a segunda conta com os vestgios do erro da empresa requerida , que insistia em cobrar indevidamente as ligaes interurbanas realizadas com o DDD 41, sem observar o preo das ligaes locais. Dos vrios procedimentos administrativo s de reclamao, que no solucionaram o problema que se instaurou, fic aram devidamente registrados dois protocolos: 1) 2009030409777 aberto s 10:23 hs de 9/02/09 e 2) 2009033380009 aberto s 12:53hs de 12/02/09.

Necessrio afirmar que em momento algum a demandada chegou a concluir o atendimento da autora, fornecendo -lh e uma resposta definitiva quanto a s ua situao, deixando-a sem qualquer tipo de soluo a respeito da situao j descrita. A autora ficou aguardando um posicionamento para que pudesse efetuar o pagamento correto pela utilizao dos servios da empresa requerida , mas acabou sendo surpreendida no s com a suspenso dos servios, como tambm com a insero de seu nome nos cadastros de proteo ao crdito , mesmo diante do conhecimento de que estava encaminhando contas com valores que no correspondiam ao realmente devido. Assim, diante da impossibilidade de solucionar a presente celeuma de forma amigvel e administrativa, vem a requerente bater s portas do Poder Judicirio, no espoco de ser agasalhada com sua tutela. DOS FUNDAMENTOS JURDICOS A priori , faz-se necessrio ressaltar que a relao existente entre a autora e a requerida corresponde a uma relao de consumo porque presentes os requisitos que lhe compe: consumidor, prestador de servio e servio. Sabe-se que o direito positivo brasileiro, atravs da Lei 8.078/90 , afastou-se da dicotomia clssica entre a responsabilidade contratual e a extracontratual, para estabelecer a responsabilidade nas relaes de consumo. Bastando, assim, a prova do dano e o nexo de causalidade entre este e o defeito do servio para que esteja configurado o dever de indenizar, devendo tal indenizao ser operada atravs da responsabilidade objetiva, evidenciada inclusive a cumulatividade da indenizao do dano moral e patrimonial. o que se infere de seus artigos 6., inciso

VI: so direitos bsicos do consumidor: a efetiva preveno e

reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos e 14: o fornecedor de servios responde, independente da existncia da culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos a prestao de servios, bem

como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos .

Como preleciona o Mestre Ronaldo Alves de Andrade, a responsabilidade civil por ato de servio, conforme dispe o caput do art. 14 do C DC, objetiva, significando isso que, diante de um dano provocado por um servio, para obter a respectiva reparao, o consumidor dever prova to somente o dano e o nexo de causalidade entre este e o defeito do servio . (And rade,
Ronaldo Alves de . Curso de Direito d o C onsumidor. Ba rueri, SP; Manole, 2006. Pg. 184)

Assim, seja pelo que dispe os artigos 6., inciso VI, e 14 da Lei 8.078/90 , ou pelo preceituado pelos artigos 186, 927 e seguintes do Cdigo Civil , o prestador de servios tem a obrigao de indenizar, diante de sua responsabilidade pelos danos causados, seja a ttulo de danos morais e/ou materiais. No caso em epgrafe, trata-se de postulao de dano moral puro, em virtude da conduta da requerida que promoveu a devoluo dos cheques j mencionados, por insuficincia de fundos, quando havia saldo suficiente para o pagamento dos mesmos , desrespeitando a consumidora como cliente e como cidad. Ilustre Julgador(a), patente que a conduta da requerida em promover a cobrana indevida das ligaes inte rurbanas, que deveriam ter sido contabilizadas com se fossem ligaes locais, demonstrando claramente o erro de seus procedimentos , ocasionou no s transtornos requerente, mas dor , revolta, alm dos danos sua imagem com a inscrio de seu nome nos cad astros de proteo ao crdito. Esta atitude da requerida configura acidente de consumo decorrente do servio defeituoso, provocando dano moral indenizvel a sua consumidora . No caso, no h qualquer dvida a respeito da prtica de conduta defeituosa , por parte da requerida, que mesmo tendo conhecimento da adeso da autora promoo, onde a mesma enviou mensagem de texto ao seu celular confirmando sua insero nos benefcios oferecidos , deixou de observ-los quando da cobrana das faturas mensais . Com o advento da Lei n. 8.078/90 , o consumidor no deve ser submetido a qualquer constrangimento injustificado, arcando o fornecedor de produtos e servios com a

responsabilidade de indenizar -lhe eventuais danos morais, a quem deve ser atribudo o nus de compr ovar que agiu com lisura e bom senso ( art. 6., inciso VIII, do CDC ). Apenas para por uma p de cal no assunto, de bom alvitre ressaltar que apenas se eximiria o requerido da obrigao de reparar os danos sofridos pelo autor, acaso provasse uma das hipteses do art. 14, pargrafo 3., da Lei. 8.078/90 , o que no caso in tela representa possibilidade remota, seno absurda.
Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos.(...) 3 O fornecedor de servios s no ser responsabilizado quando provar: I - que, tendo prestado o servio, o defeito inexiste; II - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro. (grifei)

A responsabilidade do fornecedor ou prestador de servios , de acordo com o Cdigo de Defesa do Consumidor objetiva. E como tal, a requerida deve ser responsabilizada pelos danos causados aos consumidore s, inclusive quando evidenciada a existncia de defeito na prestao dos servios, como no caso em epgrafe, vindo a ca usar danos materiais e morais demandante. A responsabilidade objetiva obriga ao fornecedor ou prestador de servios a responder pelo s fatos e vcios resultantes de seu empreendimento, independentemente de culpa, especialmente quando no oferece a segurana devida e necessria aos seus clientes para a utilizao dos produtos e servios comercializados. Neste jurisprudencial:
EMENTA: CONSUMIDOR. TELEFONIA MVEL. PROMOO DE NATAL TIM 500 MINUTOS. AUTORA QUE ENTENDE TER SIDO INSERIDA AO PLANO PROMOCIONAL. AUSNCIA DE INFORMAO DA R QUANTO AO PROCEDIMENTO PARA ADESO AO REFERIDO PLANO. DEVER DE RETIFICAO DE FATURA. DANO MORAL OCORRENTE. CARTER PUNITIVO E PEDAGGICO. SENTENA PARCIALMENTE REFORMADA. RECURSO PROVIDO DE FORMA

sentido

entendimento

PARCIAL. (Recurso Cvel N 71001899152, Segunda Turma Recursal Cvel, Turmas Recursais, Relator: Afif Jorge Simes Neto, Julgado em 08/07/2009) grifos nossos.

No h que se falar em indstria do dano moral, eis que tambm tarefa do Judicirio separar o joio do trigo, coibin do os abusos e extirpando os excessos. Mas quando restar maculado o direito constitucional prevalente preservao da dignidade humana, h que ser garantida a reparao. No caso dos autos, inegvel que a conduta da requerida dotada de negligncia e impercia, causando danos a requerente que tambm teve sua imagem abalada junto aos credores dos ttulos devolvidos. Da mesma forma, o Cdigo Civil em seu artigo 927, determina a obrigao de ressarcimento por parte do agente causador do dano:

Artigo 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo.
A falha na prestao dos servios clara , a requerida deixou de realizar as cobranas das ligaes interurbanas com o DDD 41, como se fossem ligaes locais , causando a impossibilidade de pagamento das faturas emitidas e, por conseguinte, sua insero nos cadastros de inadimplentes , gerando o dever de indenizar. Destarte, a autora almeja que sua pretenso seja agasalhada pela Tutela Jurisdicional do Estado , com anteparo nos fundamentos fticos e jurdicos supracitados, no escopo de se r ressarcida pelos danos causados pelo requerido . Quanto a avaliao do dano moral. Sem dvida alguma, a questo mais controvertida quanto indenizao pelo dano moral determinar o quantum indenizatrio, j que no se trata de pretenso ressarcitria, e sim meramente reparadora (e punidora).

A reparao do dano moral, alm do carter compensatrio, serve tambm como sano exemplo. A determinao do montante indenizatrio deve ser fixado, tendo em vista a gravidade objetiva do dano causado e a repercusso que o dano teve na vida do prejudicado, o valor que faa com que o ofensor se evada de novas indenizaes, evitando outras infraes danosas. Arbitrar indenizao em valor nfimo o mesmo que agasalhar com a Tutela Jurisdicional do Estado a conduta do ofensor, incentivando-o, portanto, a novas prticas reprovveis em detrimento de toda sociedade. Conjuga-se assim, a teoria da sano exemplar do carter ressarcitrio, para que tenha o esboo do quantum na mensurao do dano moral. Citando ensinamento de CARLOS ALBERTO BITTAR, o ilustre doutrinador ressalta que a indenizao do dano moral deve ter um valor que desestimule o

ofensor de continuar na prtica de atos lesivos.

A indenizao, alm de ser um fator de dissuaso, mostra sociedade que o ato lesivo no ficou indene. Dever traduzir-se em montante que represente advertncia ao transgressor e sociedade de que no se aceita o comportamento em questo. Consubstancia-se, portanto, em importncia que reflita de modo expressivo no patrimnio do agressor, afim de que sinta, efetivamente, a resposta de ordem jurdica aos efeitos do resultado lesivo produzido. Deve, pois ser quantia economicamente significativa, em razo das potencialidades do patrimnio do requerido. Enfim, o peso do nus financeiro , em um mundo em que cintilam interesses econmicos, a resposta pecuniria mais adequada aos lesionamentos de ordem moral, sob pena de, ao invs de reprimir, incentivar a conduta lesiva. A jurisprudncia ptria vastssima quanto ao tema e deve ser tomada por base quando do prudente arbitramento do quantum indenizatrio, fundamentado no poder discricionrio do Julgador, que segundo Pedro Batista Martins uma necessidade inelutvel, que decorre da incessante mobilidade da vida social, cujas contingncias no quadram fatal e inevitavelmente com as previses legislativas. Se o reconhecimento desse poder fosse um mal seria, pois, um mal necessrio. Com anteparo nestes fundamentos que a autora almeja seja feito o prudente arbitramento, por parte do Douto Julgador, da indenizao a que faz jus.

III - DA ANTECIPAO DE TUTELA Consoante o disposto no art. 270 do CPC, o juiz pode conceder, antecipadamente, os efeitos da pretenso da autora. Para tanto, faz-se necessrio a presena dos seguintes requisitos: prova inequvoca, verossimilhana das alegaes e iminncia do dano irreparvel ou de difcil reparao. Tanto a prova inequvoca como a verossimilhana encontram-se por demais presentes nos documentos acostados, posto neles verifica-se a inscrio do nome do autor no Serasa, por dbito inexistente, e a necessidade do cancelamento destas restries, que esto no s afetando seu crdito na praa, como tambm em seu ambiente de trabalho. J o perigo da demora fica claramente evidenciado no prejuzo que ter a autora, agravando ainda mais sua moral, principalmente junto ao seu ambiente de trabalho e ao mercado creditcio. Desta feita, vem a requerente rogar para que o demandado promova a excluso da inscrio de seu nome nos rgo de proteo ao crdito, p.ex. SPC, SPC Brasil e SERASA, no prazo de cinco dias, a fim de evitar a inadimplncia da requerente junto a todas as instituies e pessoas jurdicas que se utilizam da consulta aos referidos rgos, enquanto se discute a presente lide, evitando prejuzos maiores. Roga ainda, pela proibio de nova incluso nos cadastros de proteo ao credito sob pena de incidncia em multa diria a ser convertida a favor da autora. IV DO PEDIDO Ex positis, a autora requer o provimento de seus pedidos imediatos e mediatos, declarando a vigncia da promoo nos termos contratados, a adequao das contas com base na tarifao promocional, bem como a condenao ao pagamento de indenizao, a ttulo de danos morais, devidamente arbitrado pelo Douto Magistrado, com as correes legalmente previstas a serem impostas a partir da data do ato lesivo Smula 54 do STJ, alm das custas processuais e dos honorrios advocatcios arbitrados em 20% sobre o valor da condenao. Roga, ainda, pela citao da requerida, via carta registrada, na pessoa de seus representantes legais, para que, munido de defesa e dos documentos pertinentes, inclusive os objeto do pedido de exibio, se faa presente em audincia oportunamente designada, sob pena de revelia.

Protesta e requer provar o alegado por todos os meios em direito permitido, principalm ente o depoimento do representante legal do demandado, provas testemunhais e documentais. Nesta quadra, faz -se necessrio requerer a aplicao do art. 6., inciso VIII, da Lei n. 8.078/90 ao caso dos autos, ante a inquestionvel verossimilhana das aleg aes dispostas, bem como, pela inquestionvel hipossuficiencia da autora ante o requerido. D-se causa o valor de R$ 18.400,00 (dezoito mil e quatrocentos reais). Nestes termos, pede deferimento. Aracaju, 13 de setembro de 2010.

Leila Lima Santos. OAB/SE n. 2.722.