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NCLEO DE PRTICAS JURDICAS

SAJULBRA I

PROFESSOR: IHGOR JEAN REGO

SBADO

PEA N. 4 G2 AO DE RESCISO CONTRATUAL COM DANOS MORAIS

RECEBI EM _____/______/________. DANIEL CRUZ LIMA


HORA _______:_______. RAIMUNDO COSTA DE MORAES
PROF (A) RESPONSVEL______________________ TURMA DO 7 PERODO
ASSINATURA________________________

PORTO VELHO/RO, 10 DE NOVEMBRO DE 2017.


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA__VARA CVEL DA
COMARCA DE PORTO VELHO

LUCIMEIRE DE OLIVEIRA FONSECA, brasileira, solteira,


estudante, portadora da cdula de Identidade n 1312866-SSP/AC
inscrita no CPF/MF sob o n 004.685.212-32,
lucimeireluli@gmail.com, residente e domiciliada na Rua Oliveira
Fontes N3217,Bairro Tiradentes, nesta Cidade Comarca de Porto
Velho- Rondnia, Cep:76824-554, por seus advogados in fine
assinados conforme procurao anexada, com endereo profissional
(completo), para fins do art. 106, I, do Novo Cdigo de Processo
Civil, amparado nos arts. 186; 927 do Cdigo Civil, art. 6,
inciso VIII, 14, 17 do CDC, art. 300 do NCPC, e demais
dispositivos aplicveis a espcie, vem, mui respeitosamente a
V.Exa., propor a presente:

AO DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE DBITO CUMULADA COM


INDENIZAO POR DANOS MORAIS com pedido de TUTELA PROVISRIA DE
URGNCIA

pelo rito comum sumarssimo, contra a empresa de


telefonia vivo, pessoa jurdica de direito privado, estabelecida
na Rua ________________, endereo eletrnico, inscrita no CPNJ
sob o n 02.558.157/0000-00, pelos fundamentos de fato e de
direitos a seguir aduzidos:
I DA GRATUIDADE DA JUSTIA

Inicialmente impende destacar que neste momento o autor


no tem condies financeiras para arcar com as despesas de uma
demanda judicial sem prejuzo de seu sustendo e de sua famlia,
razo pela qual suplica pela concesso dos benefcios da justia
gratuita com base nas previses legais contidas no art. 98 e s/s
do CPC.

II DOS FATOS

A autora adquiriu da empresa de telefonia VIVO um modem


de internet com um chip acoplado, no dia 09 de Maro de 2014, o
mesmo apresentou defeito de conexo, imediatamente a autora
comunicou o fato a operadora citada pedindo para que fosse feito
a troca de seus equipamentos, com isso a operadora em vez de
fazer a troca do equipamento mvel que apresentou o vcio,
aproveitou se do momento oportuno e tambm vendeu um novo plano
para autora, sendo que a autora no pediu um novo plano, ms
apenas que fosse trocado o chip ora adquirido, o plano
inicialmente contratado pela autora era de R$67.90(sessenta e
sete reais e noventa centavos), a operadora enviou um novo chip
para autora e juntamente com o novo chip, tambm enviou um novo
plano e uma nova conta , deixando a autora com duas contas a
pagar, cobrando uma outra fatura no valor de R$73.00 (setenta
e trs reais).

Ao averiguar sua situao junto a CDL - Cmara de


Dirigentes Lojistas de 10/04/2014 descobriu que estava com seu
nome negativado junto aos rgos de proteo ao crdito
SERASA/SPC - em virtude de uma dvida com a empresa de telefonia
VIVO.

Intrigado com tal acontecimento, tendo em vista que nunca


formalizou qualquer contrato adverso do primeiro com a r que
pudesse originar a dvida, entrou em contato com o tele-
atendimento desta para tomar explicaes acerca do ocorrido.

Para a surpresa da autora, o atendente da r informou e


confirmou que h dbitos VENCIDOS decorrentes do primeiro
contrato sendo o total de 7(sete) parcelas, no valor de
R$293.52(duzentos e noventa e trs reais e cinquenta e dois
centavos) TODAS no CPF: 004.685.212-32de titularidade de
LUCIMEIRE DE OLIVEIRA FONSECA.

Acontece Exa., que a requerente realizou apenas uma


transao comercial com a empresa requerida e no duas para que
a empresa tenha sujado seu nome, no existindo razes, portanto,
para que seu nome conste nos cadastros de maus pagadores.

Devido s restries apontadas, a requerente est, via


de consequncia, impedido, de financiar contrato com bancos a
fim de viabilizar o seu automvel, necessrio a sua futura
profisso, de realizar compras a prazo ou qualquer outra operao
que exija numerao de seu CPF, situao esta bastante embaraosa
para quem sempre honrou com todas as obrigaes de forma pontual,
sem que existam registros em toda a sua vida no s financeira,
mas moral, social e psicolgica, de fato capaz de abalar seu
maior bem, como este que sua integridade, seu nome e sua honra.

Como se pode observar, houve negligncia por parte da


empresa requerida, que no agiu com a devida cautela que o
negcio exige, vindo a firmar contrato alheios a sua vontade,
causando-lhe enormes prejuzos e transtornos, tanto de ordem
financeira como moral.

Observa-se, portanto, que a requerida no adota


critrios srios de controle para suas cobranas, e muito menos
se preocupa em fazer registrar o nome de pessoas inocentes nos
orgos de restrio de crdito, como assim fez com a requerente.

Por fim, nada obstante a comunicao do autora r de


que jamais tinha contratado/adquirido o servio/produto e que a
cobrana era indevida, a r no formalizou a retirada do nome do
requerente nos rgos de proteo ao crdito, conforme pode se
analisar (extrato em anexo) no extrato de n2137606249 expedido
pelo SERASA (doc. 1).

Diante da situao vexatria pela qual vem passando a


requerente, por ter tido injustamente, seu nome includo nos
famosos rgos de proteo ao crdito, vem a mesma socorrer-se
do Poder Judicirio para ter restabelecida sua honra e dignidade,
bem como, ter reparado o dano moralmente experimentado, ante a
conduta omissiva e negligente do requerido.

III DO DIREITO
Vejamos, ento, Excelncia que jamais foi estabelecido
o segundo contrato entre a requerente e a empresa requerida,
sendo possvel a interposio de ao declaratria
(art. 4 do CPC) com o fito de desconstituir relao jurdica
patrimonial (visto que h cobrana de dbitos inexistentes) e a
consequente reparao dos danos.
Moacy Amaral Santos ao tratar sobre o tema, afirma que:

O conflito entre as partes est na incerteza da


relao jurdica, que a ao visa a desfazer, tomando
certo aquilo que incerto, desfazendo a dvida em
que se encontram as partes quanto a relao jurdica.
A ao meramente declaratria nada mais visa do que
a declarao da existncia ou inexistncia de uma
relao jurdica. Basta a declarao da existncia
ou inexistncia da relao jurdica para que a ao
haja atingido sua finalidade.
In casu, o requerente visa demonstrar que jamais realizou
a segunda transao comercial com a empresa requerida, no tendo
dado causa, bem como no contribudo para a ocorrncia do evento
danoso, sendo a mesma inteiramente responsvel por sua conduta
negligente, j que indevida toda e qualquer cobrana de valores
e, consequentemente, a insero do nome do requerente nos
cadastros do SERASA.

III. 1 DA APLICAO DO C. D. C INVERSO DO ONUS DA


PROVA

In casu, apesar da no haver dbitos a serem quitados


pela parte autora, h uma relao consumerista lato sensu,
conforme o art. 2 e 3 do Cdigo de Defesa do Consumidor.
Em regra, o nus da prova incumbe a quem alega o fato
gerador do direito mencionado ou a quem o nega fazendo nascer um
fato modificativo, conforme disciplina o artigo 333,
incisos I e II do Cdigo de Processo Civil, mas, o Cdigo de
Defesa do Consumidor, representando uma atualizao do direito
vigente e procurando amenizar a diferena de foras existentes
entre polos processuais onde se tem num ponto, o consumidor,
como figura vulnervel e noutro, o fornecedor, como detentor dos
meios de prova que so muitas vezes buscados pelo primeiro, e s
quais este no possui acesso, adotou teoria moderna onde se
admite a inverso do nus da prova justamente em face desta
problemtica.
Havendo uma relao onde est caracterizada a
vulnerabilidade entre as partes, como de fato h, este deve ser
agraciado com as normas atinentes na Lei no. 8.078-90,
principalmente no que tange aos direitos bsicos do consumidor,
e a letra da Lei clara.
Ressalte-se que se considera relao de consumo a relao
jurdica havida entre fornecedor (artigo 3 da LF 8.078-90),
tendo por objeto produto ou servio, onde nesta esfera cabe a
inverso do nus da prova, especialmente quando:
O CDC permite a inverso do nus da prova em favor
do consumidor, sempre que for hipossuficiente ou
verossmil sua alegao. Trata-se de aplicao do
princpio constitucional da isonomia, pois o
consumidor, como parte reconhecidamente mais fraca
e vulnervel na relao de consumo (CDC 4, I), tem
de ser tratado de forma diferente, a fim de que seja
alcanada a igualdade real entre os participes da
relao de consumo. O inciso comentado amolda-se
perfeitamente ao princpio constitucional da
isonomia, na medida em que trata desigualmente os
desiguais, desigualdade essa reconhecida pela
prpria Lei. (Cdigo de Processo CivilComentado,
Nelson Nery Jnior et al, Ed. Revista dos Tribunais,
4 ed.1999, pg. 1805, nota 13).
Diante exposto com os fundamentos acima pautados, requer
o autor a inverso do nus da prova, incumbindo o ru
demonstrao de todas as provas referente ao pedido desta pea,
principalmente no sentido de inserir nos autos os contratos que
viabilizaram a referida lide.

III.2 Da inexistncia do dbito:

Sabe-se que o credor pode inscrever o nome do devedor


inadimplente nos rgos de proteo ao crdito, visto que age no
exerccio regular de um direito (CC, art. 188, I).
Contudo, se a inscrio indevida (v. G., inexistncia
de dvida ou dbito quitado), o credor responsabilizado
civilmente, sujeito reparao dos prejuzos causados,
inclusive quanto ao dano moral.

No caso dos autos, a autora jamais contratou o segundo


servio que possa originar dvidas com a requerida, tendo em
vista que todas os negcios jurdicos firmados com a r so
decorrentes de contrato de internet mvel (modem) de n
2137606249 que a nica e exclusiva relao jurdica que o autor
tem com a requerida.

Com efeito, a r, ao cobrar servios/produtos no


solicitados pelo autor e nem usufrudos pelo mesmo, praticou ato
abusivo em desacordo com os princpios informadores do Cdigo de
Defesa do Consumidor e de todo o ordenamento jurdico.
A requerida alm de no fornecer o servio, imps a
autora cobrana de valores indevidos e, mesmo aps alertada sobre
a no contratao, no retirou os dados do autor dos rgos de
proteo ao crdito, conforme comprova o documento em anexo, o
j referido extrato do SERASA.

Dessarte, o que certo que a r promoveu a inscrio


dos dados da autora nos rgos de proteo ao crdito por uma
obrigao que no contraiu.

III.3 Dos danos morais

Est assegurado na Constituio Federal de 1988 o


direito relativo reparao de danos morais:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino
de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros
e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos
seguintes:

X - So inviolveis a intimidade, a vida privada, a


honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito
indenizao por dano material ou moral decorrente
de sua violao.
Sobre a responsabilidade de reparar o dano no caso em
questo, deve-se observar o disposto no caput
artigo 14 do Cdigo de Defesa do Consumidor:
Art. 14. O fornecedor de servios responde,
independentemente da existncia de culpa, pela
reparao dos danos causados aos consumidores por
defeitos relativos prestao dos servios, bem
como por informaes insuficientes ou inadequadas
sobre sua fruio e riscos.
Segue jurisprudncia sobre:

CONSTITUCIONAL. PROCESSO CIVIL. APELAO CVEL. AO


DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS. CONTAS TELEFNICAS.
COBRANA INDEVIDA. SUSPENSO DOS SERVIOS DE
TELEFONIA E INTERNET. M NA PRESTAO DO SERVIO.
ATO ILCITO. ART. 5, X, DA CF, ART. 6, VI,
ART.14 DO CDC E ART 927 do CC. VALOR INDENIZATRIO.
PROPORCIONALIDADE. RAZOABILIDADE. IMPROVIMENTO DO
APELO. I - A empresa concessionria dos servios
pblicos de telefonia responde objetivamente pelos
prejuzos causados aos usurios, em razo dos
servios prestados inadequadamente, em simetria com
o preconizado no artigo 14 do CDC; II - constatada
a irregularidade da conduta da concessionria de
servio pblico, consistente na m prestao dos
servios, os prejuzos sofridos e a existncia de
nexo causal, impe-se a condenao reparao dos
danos morais; III - verificado que atende
proporcionalidade e razoabilidade o valor atinente
indenizao por dano moral, no h que se falar em
reduo; IV - apelo improvido.(TJ-MA - APL:
0280952014 MA 0035844-04.2013.8.10.0001, Relator:
CLEONES CARVALHO CUNHA, Data de Julgamento:
14/05/2015, TERCEIRA CMARA CVEL, Data de
Publicao: 19/05/2015)
DIREITO CONSTITUCIONAL E DO CONSUMIDOR. APELAES
CVEIS EM AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS E
MATERIAIS. INEXISTNCIA DE CONTRATAO. FRAUDE COM
A UTILIZAO DO NOME DO AUTOR. APLICAO DO CDIGO
DE DEFESA DO CONSUMIDOR. INTELIGNCIA DO
ART. 17 DO CDC. RESPONSABILIDADE CIVIL. DANOS
MORAIS. CONFIGURAO. POSSIBILIDADE DE INDENIZAO.
INTELIGNCIA DO ART.5, x, DA cf/88 e do art. 6,
vi, do cdc. RAZOABILIDADE DO QUANTUM FIXADO NA
SENTENA. FIXAO EM QUANTITATIVO DE SALRIOS
MNIMOS. IMPOSSIBILIDADE. CONVERSO PARA MOEDA
CORRENTE. APELAES CONHECIDAS E IMPROVIDAS.
SENTENA MANTIDA. 1. No caso em tela, no h dvidas
acerca da aplicao do Cdigo de Defesa do
Consumidor, pois, consoante j afirmou o magistrado
de piso, muito embora o autor/apelante/apelado no
seja consumidor direito da empresa
r/apelante/apelada, restou confirmado nos autos por
ambas as partes que os contratos supostamente
firmados entre elas se tratavam na verdade de fraude,
de modo o autor da ao considerado consumidor por
equiparao, conforme extrai do que consta no
art. 17 do CDC.
2. No que diz respeito questo do dano moral, que
foi concedido ao apelado pelo magistrado de primeiro
grau em sede de sentena, a Constituio
Federal vigente, em seu artigo 5, X, determina ser
possvel a indenizao por dano moral em decorrncia
de ofensa honra. Outrossim, o Cdigo de Defesa do
Consumidor, aplicvel ao caso, prev como direito
bsico do consumidor reparao pelos danos morais
sofridos, nos termos de seu art. 6, VI.
3. No obstante, para que seja concedida reparao
indenizatria em decorrncia de danos morais
sofridos, devem ser preenchidos determinados
pressupostos ensejadores da responsabilidade civil,
quais sejam, a existncia de uma conduta realizada
independentemente de culpa (haja vista tratar-se de
relao de consumo, em que a responsabilidade do
fornecedor objetiva), de nexo de causalidade entre
tal comportamento e de dano ou prejuzo sofrido pelo
consumidor ofendido. 4. Tendo em vista a situao
apresentada no caso em tela, constata-se que a r
efetivamente praticou conduta que ocasionou o dano
moral sofrido pelo autor, vez que inseriu o nome da
autora no cadastro de inadimplentes. 5. A reparao
indenizatria por dano moral deve ser fixada tendo
em vista o princpio da razoabilidade, consoante o
grau de culpa do ofensor, a amplitude do dano
experimentado pelo ofendido e a finalidade
compensatria, vez que o valor arbitrado
(prudentemente) deve ser suficiente a reparar o dano
e a coibir a reincidncia da conduta, de maneira que
no pode ensejar enriquecimento sem causa do
ofendido, nem ser excessivamente diminuto. 6. Assim,
cabvel se mostra o pleito da Senhora. LUCIMEIRE
DE OLIVEIRA FONSECA para que seja fixada a quantia
de R$ 10.000,00 (dez mil reais), na medida em que o
valor buscado afigura-se proporcional. 6. Com
efeito, tomando por base os critrios acima
mencionados, mostra-se razovel o valor da
indenizao por danos morais fixada em sede de
sentena a ser paga pela VIVO, a senhora LUCIMEIRE
DE OLIVEIRA FONSECA.

Tambm acerca do dano moral, dispem os


artigos 186 e 927 do atual Cdigo Civil Brasileiro:
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria,
negligncia ou imprudncia, violar direito e causar
dano a outrem, ainda que exclusivamente moral,
comete ato ilcito.

Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e


187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-
lo.
visvel que a autora sofreu grande prejuzo e abalo
emocional, visto que nunca deixou de pagar suas contas e ainda
sofreu humilhao ao ter seu crdito restrito, impossibilitando-
lhe compras a prazo.

Alm disso, o Cdigo de Defesa do Consumidor se


preocupou em garantir a reparao de danos sofridos pelo
consumidor, conforme o artigo 6, inciso VI:
Art. 6. So direitos bsicos do consumidor:

VI a efetiva preveno e reparao de danos


patrimoniais e morais, individuais, coletivos e
difuso
Em se tratando de inscrio indevida no SPC, como foi o
caso em questo, o dano moral independe de prova adicional,
baseando-se em simples demonstrao dos fatos, conforme leciona
Roberto Lisboa:

A prova do dano moral decorre, destarte, da mera


demonstrao dos fatos (damnum in reipsa). Basta a causao
adequada, no sendo necessria a indagao acerca da inteno do
agente, pois o dano existe no prprio fato violador. A presuno
da existncia do dano no prprio fato violador absoluta
(presuno iure et de iure), tornando-se prescindvel a prova do
dano moral. (LISBOA, 2009, p. 251)
Em relao ao quantum indenizatrio, Caio Rogrio Costa,
citando Maria Helena Diniz, afirma que:

Na reparao do dano moral o juiz determina, por


equidade, levando em conta as circunstncias de cada caso, o
quantum da indenizao devida, que dever corresponder leso,
e no ser equivalente, por ser impossvel a equivalncia. (COSTA,
Caio Rogrio apud DINIZ, Maria Helena, 2005).

Est evidente que a r causou danos autora, devendo,


conforme a lei, repar-los.

IV. DA TUTELA ANTECIPADA

Concede-se a tutela antecipada caso haja fundado receio


de dano irreparvel ou de difcil reparao, nos termos do artigo
300 do Novo Cdigo de Processo Civil:
Art. 300. A tutela de urgncia ser concedida quando
houver elementos que evidenciem a probabilidade do
direito e o perigo de dano ou o risco ao resultado
til do processo.

Ora excelncia, a autora pessoa muito ntegra que


sempre cumpriu com suas obrigaes civis e patrimoniais, no
merecendo a inscrio de seu nome no cadastro do SERASA.

Toda negativao ou protesto gera dano de difcil


reparao, constituindo abuso e grave ameaa, abalando o
prestgio creditcio que gozava a Autora na Praa.

Todavia, a autora nada deve, razo pela qual a


negativao no cadastro de inadimplentes totalmente descabida!
Temos por concluir que a atitude da Requerida, de negativar o
nome da Autora, no passa de uma arbitrariedade, eivada de mero
descontrole administrativo, que dever por isso, ao final, ser
declarada insubsistente, em carter definitivo.

Verifica-se, MM. Juiz (a), que a situao do Autor atende


perfeitamente a todos os requisitos esperados para a concesso
da medida antecipatria, pelo que se busca, antes da deciso do
mrito em si, a ordem judicial para sustao dos efeitos de
negativao de seu nome junto ao SPC e demais rgos de proteo
ao crdito; para tanto, requer-se de V. Exa., se digne determinar
a expedio de Ofcio empresa-r, nesse sentido.
V DOS PEDIDOS

Por tudo exposto, serve a presente Ao, para requerer


a V. Exa., se digne:

a) Que seja designada AUDINCIA DE CONCILIAO ou


MEDIAO, conforme previsto no art. 334 do NCPC;

b) em razo da verossimilhana dos fatos ora narrados,


conceder, liminarmente, a tutela antecipada, de forma initio
littis e inaudita altera pars, para os fins de a Requerida
ser obrigada, de imediato, a tomar as providncias
administrativas necessrias, para excluso do nome da Autora dos
cadastros do SPC e demais rgos de proteo ao crdito

b) em sendo deferido o pedido constante no item a, seja


expedido o competente Ofcio Judicial empresa-r, assinalando-
se prazo para cumprimento da ordem, com a fixao de multa por
dia de atraso;

c) ordenar a CITAO da REQUERIDA no endereo


inicialmente indicado, quanto presente ao, e sobre a deciso
proferida em sede liminar, sendo esta realizada por via postal
visando maior economia e celeridade processual, para que,
perante esse Juzo, apresente a defesa que tiver, dentro do prazo
legal, sob pena de confisso quanto matria de fato ou pena de
revelia;

d) condenar a R, ao pagamento de uma indenizao, de


cunho compensatrio e punitivo, pelos danos morais causados a
Autora, em valor pecunirio justo e condizente com o caso
apresentado em tela, qual, no entendimento da Autora, amparado
em pacificada jurisprudncia, deve ser equivalente a 10 (dez mil
reais) ou ento, em valor que esse D. Juzo fixar, pelos seus
prprios critrios analticos e jurdico;

e) condenar a R ao pagamento dos honorrios advocatcios


(20% sobre o valor da causa), das custas processuais e pagamentos
que a demanda por ventura ocasionar, bem como percias que se
fizerem necessrias, exames, laudos, vistorias, conforme
arbitrados por esse D. Juzo
f) incluir na esperada condenao da R, a incidncia
juros e correo monetria na forma da lei em vigor, desde sua
citao

g) sejam todas as verbas da condenao apuradas em


regular execuo de sentena, por percia contbil, se
necessidade houver.

h) que seja determinada a inverso do nus da prova,


conforme art. 6, VIII, da Lei.8.078, de 11 de setembro de 1990,
principalmente a insero nos autos dos contratos que
viabilizaram a referida lide
i) a declarar a inexistncia do suposto dbito

j) e a concesso da justia gratuita.

l) Requer a produo de todas as provas em direito


admitidas, na amplitude dos artigos 369 e seguintes do NCPC, em
especial as provas: documental, pericial, testemunhal e
depoimento pessoal da parte r.

VI - VALOR DA CAUSA

D-se presente causa, o valor de 10.293.55 (dez mil


duzentos e noventa e trs reais e cinquenta e cinco centavos)
para todos os efeitos de direito e alada, equivalente ao valor
da indenizao pretendida pelo Autor desde a citao da R.

Nestes Termos,

Pede Deferimento.

Porto Velho, 10 de novembro de 2017.

Ana Olsen Matos Pereira Geromini


Advogada OAB/RO n 5110