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NOES DE DIREITO

Prof. ROBERTO SALES

I INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO ETIMOLOGIA: A palavra "direito" vem do latim directus, a, um, "que segue regras prdeterminadas ou um dado preceito", do particpio passado do verbo dirigere. O termo evoluiu em portugus da forma "directo" a "dereyto" at chegar grafia atual. Para outros autores, a palavra faz referncia deusa romana da justia, Justitia, que segurava em suas mos uma balana com fiel. Dizia-se que havia justia quando o fiel estava absolutamente perpendicular em relao ao solo: de rectum. As lnguas romnicas ocidentais compartilham a mesma origem para a palavra "direito": diritto, em italiano, derecho, em espanhol, droit, em francs, dret, em catalo, drech, em occitano. Os vocbulos right, em ingls, e Recht, em alemo, tm origem germnica (riht), do indo-europeu *reg-to- "movido em linha reta". O termo indo-europeu a origem do latim rectus, a, um e do grego . Em latim clssico, empregava-se o termo IVS (grafado tambm ius ou jus), que originalmente significava "frmula religiosa" e que por derivao de sentido veio a ser usado pelos antigos romanos na acepo equivalente aos modernos "direito objetivo" (ius est norma agendi) e "direito subjetivo" (ius est facultas agendi). Segundo alguns estudiosos, o termo ius relacionar-se-ia com iussum, particpio passado do verbo iubere, que quer dizer "mandar", "ordenar", da raiz snscrita ju, "ligar". Mais tarde, ainda no perodo romano, o termo directum passou a ser mais empregado para referir o direito. Como j se viu, directum vem do verbo dirigere que, por sua vez, tem origem em regere, "reger", "governar", donde os termos latinos rex, regula e outros. O latim clssico ius, por sua vez, gerou em portugus os termos "justo", "justia", "jurdico", "juiz" e muitos outros. 1.1 - CONCEITO DE DIREITO O estudo da Histria, ao longo dos sculos, tem revelado que o homem nunca procurou ficar completamente isolado dos seus semelhantes para viver e sobreviver, ou seja, o homem nunca adotou a solido como forma habitual de vida, o que demonstra que a sociabilidade caracterstica fundamental de nossa espcie. De fato, se no fosse a sociabilidade, gerando a unio entre os grupos humanos, talvez nossa espcie no conseguisse superar os perigos e dificuldades da primitiva vida selvagem. Como j observou o filsofo Aristteles, o homem um ser eminentemente social. E, por viver em sociedade, a ao de um homem interfere na vida de outros homens, provocando, conseqentemente, a reao dos seus semelhantes. Para que essa interferncia de condutas humanas tivesse um sentido construtivo e no destrutivo, foi necessria a criao de regras capazes de preservar a paz no convvio social. Foi assim que nasceu o Direito. Nasceu da necessidade de se estabelecer um conjunto de regras que dessem uma certa ordem vida em sociedade. Afinal, nenhuma sociedade poderia subsistir sem um mnimo de ordem, direo e solidariedade. Portanto, podemos concluir que o convvio em sociedade essencial ao homem, e que nenhuma sociedade poderia existir sem a adoo de regras de Direito. Por isso, afirmavam os antigos romanos: ubi societas, ibi jus onde houver sociedade, a estar o Direito. O Direito est ligado de tal modo vida social, que o inverso desse provrbio tambm verdadeiro: onde houver o Direito, a estar a sociedade.

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A palavra direito possui mais de um significado correlato:

sistema de normas de conduta imposto por um conjunto de instituies para regular as relaes sociais: o que os juristas chamam de direito objetivo, a que os leigos se referem quando dizem "o direito probe a poligamia". Neste sentido, equivale ao conceito de "ordem jurdica". Este significado da palavra pode ter outras ramificaes: = como o sistema ou conjunto de normas jurdicas de um determinado pas ou jurisdio ("o direito portugus"); ou = como o conjunto de normas jurdicas de um determinado ramo do direito ("o direito penal", "o direito de famlia").

faculdade concedida a uma pessoa para mover a ordem jurdica a favor de seus interesses: o que os juristas chamam de direitos subjetivos, a que os leigos se referem quando dizem "eu tenho o direito de falar o que eu quiser" ou "ele tinha direito quelas terras". ramo das cincias sociais que estuda o sistema de normas que regulam as relaes sociais: o que os juristas chamam de cincia do direito, a que os leigos se referem quando dizem "eu preciso estudar direito comercial para conseguir um bom emprego".

Apesar da existncia milenar do direito nas sociedades humanas e de sua estreita relao com a civilizao, h um grande debate entre os filsofos do direito acerca do seu conceito e de sua natureza. Mas, qualquer que sejam estes ltimos, o direito essencial vida em sociedade, ao definir direitos e obrigaes entre as pessoas e ao resolver os conflitos de interesse. Seus efeitos sobre o cotidiano das pessoas vo desde uma simples corrida de txi at a compra de um imvel, desde uma eleio presidencial at a punio de um crime, dentre outros exemplos. Assim, de forma simples e concisa, podemos elaborar a seguinte conceituao do Direito: Direito o conjunto de regras obrigatrias que disciplinam a convivncia social humana. Essas regras obrigatrias sero chamadas de normas jurdicas. A norma jurdica elemento fundamental para a constituio e existncia do Direito.

1.2 - A NORMA JURDICA Sabemos que s existe Direito onde existe sociedade. Dessa maneira, temos de admitir, como consequencia, que as normas jurdicas so, essencialmente, regras sociais. Isso significa que a funo das normas jurdicas disciplinar o comportamento social dos homens. No entanto, dizer apenas isso no sufuciente para caracteriz-las, porque existem diversas outras normas que tambm disciplinam a vida social. Vejamos os exemplos:

Normas morais: baseiam-se na nossa conscincia moral; Normas religiosas: baseiam-se na f revelada por uma religio.

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Tanto as normas morais como as religiosas se aplicam vida em sociedade. Ento, como podemos distinguir as normas jurdicas dessas outras normas sociais? A distino pode ser resumida nas caractersticas que veremos aseguir. 1.2.1 - Caractersticas da norma jurdica: entre as principais caractersticas da norma jurdica podemos citar: a) Coercibilidade: a possibilidade de sofrer coao, isto , represso, uso da fora. As normas jurdicas distinguem-se pelo fato de contarem com fora coercitiva do Estado para impor-se sobre as pessoas. O mesmo j no ocorre com as outras regras extrajurdicas (que esto fora do mundo jurdico). Assim, se algum, desrespeita uma norma meramente religiosa, sua conduta ofende apenas aos ensinamentos da sua religio. O Estado no reage a esta ofensa, j que vivemos num regime de liberdade de crena e convices. A norma religiosa no possui coercibilidade. Ao contrrio, se uma pessoa mata algum, sua conduta fere uma norma prevista no Cdigo Penal. E essa conduta tipificada provocar a reao punitiva do Estado. Em resumo: resguardando o Direito, existe coero (fora) potencial do Estado, que se concretiza em alguma forma de sano (punio). A sano deve ser aplicada pessoa que trangrediu a norma jurdica. Portanto, a coercibilidade da norma existe de modo potencial, concretizando-se somente em sanes nos casos de dsobedincia ou trangresso do dever. b) Sistema imperativo e atributivo: em decorrncia da coercibilidade, a norma jurdica assume uma caracterstica imperativa e atributiva. Imperativa, porque a norma tem o poder de imperar, de impor a uma parte o cumprimento de um dever. Atributiva, porque atribui a outra parte o direito de exigir o cumprimento do dever imposto pela norma. por isso que se costuma dizer: o direito de um o dever do outro. c) A promoo da justia: o contedo da norma jurdica deve ter como finalidade estabelecer justia entre os homens. Justia a virtude de dar a cada um o que seu, solucionando de modo equilibrado os interesses em conflito. constituda pelos ideais de ordem e segurana, poder e paz, cooperao e solidariedade. No plano terico, costuma-se reconhecer que as normas jurdicas tendem a realizar os ideais de justia, ou seja, a justia seria o objetivo, o rumo que d sentido existncia da norma jurdica. Do contrrio, ela no seria uma norma legtima, e sim arbitrria. Em termos prticos, entretanto, sabemos que a norma jurdica bem como o processo judicial que visa a sua aplicao ainda esto distantes de realizar, a contento, os ideais de justia. Definio da norma jurdica: com base nas caractersticas que acabamos de examinar, podemos formular a seguinte definio de norma jurdica: Norma jurdica a regra social garantida pelo poder de coero do Estado, cujo objetivo terico a promoo da justia.

1.3 - AS FONTES DO DIREITO A palavra fonte tem significado comum de lugar de onde a gua surge, nasce ou jorra. nesse sentido que se diz: a praa desta cidade tem uma bela fonte. Mas podemos usar essa palavra nun sentido amplo e figurado quando falamos, por exemplo, em fontes do Direito ou fontes da norma jurdica. Nesse caso, queremos saber qual a origem do Direito, de onde provm as normas. So quatro as fontes clssicas do Direito:

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1. 2. 3. 4.

A lei. O costume jurdico. A jurisprudncia. A doutrina jurdica.

a) A lei: a mais importante fonte formal do Direito. Entende-se por lei a norma jurdica escrita emanada de poder competente. A lei est presente na legislao, que o conjunto das leis vigentes em um pas. Em sentido tcnico estrito, a lei a norma jurdica ordinria elaborada pelo Poder Legislativo. Distingue-se, nesse sentido, dos decretos, regulamentos e portarias expedidos pela Administrao Pblica (poder Executivo). b) O costume jurdico: o costume a norma jurdica que no faz parte da legislao. criado espontaneamente pela sociedade, sendo o resultado de uma prtica geral obrigatria, constante e prolongada. Nas comunidades primitivas o costume era a principal fonte do Direito. No existiam leis escritas; as normas se fixavam pelo uso repetido de uma regra, que se transmitia oralmente, de gerao a gerao. Nos dias atuais, com exceo de poucos pases, o costume deixou de ser a principal do Direito. Entretanto, ainda mantm seu valor com fonte alternativa ou supletiva, nos casos em que a lei for omissa, isto , na falta de lei. O costume tambm utilizado quando a prpria lei expressamente o autoriza. Devemos salientar, ainda, que o costume jamais poder ser aplicado se for contrrio a uma determinao legal. Do ponto de vista legal, somente uma nova lei pode revogar a lei antiga. Mas, na prtica, sabemos que em nosso pas existiam certas leis que no so efetivamente aplicadas, por serem contrrias aos hbitos tradicionais da comunidade. A aplicao do costume varia conforme o ramo do Direito. Em direito Comercial o costume tem considervel importncia. Por outro lado, no Direito Penal, o costume, com fora de lei, radicalmente proibido. Segundo o Cdigo Penal, no h crime sem lei anterior que o defina. Dessa maneira, ningum pode ser criminalmente condenado por ter desrespeitado apenas um costume, isto , uma conduta no prevista em lei. c) A jurisprudncia: chamamos de jurisprudncia o conjunto de decises judiciais uniformes e reiteradas (repetidas) sobre determinados assuntos. A jurisprudncia vai-se formando a partir das solues adotadas pelos rgos judiciais ao julgar casos ou questes jurdicas semelhantes. d) A doutrina jurdica: o conjunto sistemtico de teorias sobreo o Direito elaborado pelos grandes juristas. A doutrina produto da reflexo e do estudo que os juristas desenvolvem sobre o Direito. O parecer em comum sobre determinados assuntos, de diversos especialistas de notrio saber jurdico, constitui verdadeiras normas que orientam legisladores, juzes e advogados. 1.4 = OS PRINCIPAIS RAMOS DO DIREITO O Direito pode ser dividido em dois ramos bsicos: DIREITO PBLICO e DIRIETO PRIVADO. Essa famosa classificao do Direito j era, de certa forma, conhecida na antiga Roma. Podemos conceituar esses dois ramos do Direito, basicamente, do seguinte modo:

1. Direito Pblico: regula os interesses gerais da sociedade. Nas relaes de Direito


Pblico, o Estado participa como sujeito ativo (titular do poder jurdico) ou como sujeito passivo (destinatrio do dever jurdico), mas sempre como rgo da sociedade e, portanto, sem perder a posio de supremacia ou poder de imprio.Exemplo: cobrana de impostos, ao criminal, matria constitucional etc.

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2. Direito Privado: regula as relaes entre particulares. Nas relaes jurdicas de


Direito Privado, o Estado pode participar como sujeito ativo ou passivo, em regime de coordenao com os particulares, isto , dispensando sua supremacia ou poder de imprio. Exemplo: locao de bens,cobrana de dvidas, casamento etc. Na verdade, no existe uma diferena completamente ntida entre Direito Pblico e Direito Privado. Entre os juristas que se dedicam ao tema h muita controvrsia sobre os critrios satisfatrios para se delimitar, com exatido, as fronteiras entre esses dois ramos. DIREITO PBLICO Constitucional Administrativo Penal Tributrio Processual Internacional Pblico DIREITO PRIVADO Civil Comercial / Empresarial do Trabalho Agrrio do Consumidor Internacional Privado

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O Direito Pblico pode ser explicado como um grande ramo de normas que possuem natureza pblica, na qual o Estado atua com seu poder, por ser um tema de relevante carter social e organizacional da sociedade. Dessa forma pode-se dizer que so ramos do Direito Pblico: o Direito Constitucional, Administrativo, Financeiro, Penal, Internacional Pblico e Processual. Para esclarecer importante que se faa um resumo sobre o funcionamento de cada um desses ramos. DIREITO PBLICO: Direito Constitucional o ramo do Direito Pblico que estuda os princpios e

normas que estruturam o Estado e garantem os direitos do homem, estando os demais ramos do Direito a ele subordinados. A Constituio e suas leis complementares consubstanciam os princpios e normas do Direito Constitucional, formando o que se denomina direito constitucional objetivo. Bem se percebe que o Direito Constitucional de natureza "estrutural", e no "relacional", porque visa, antes e acima de tudo, a estruturar o Estado e garantir os direitos dos sditos - como acontece com os principais ramos do Direito Pblico. Direito Administrativo conjunto harmnico de princpios jurdicos que regem

os rgos, os agentes e as atividades pblicas, tendendo a realizar concreta, direta, e indiretamente os fins desejados pelo Estado. Direito Financeiro / Tributrio - um ideal de promover o bem estar, o

desenvolvimento das potencialidades e alm da noo do que seja bem comum constituem a finalidade do Estado. Entre as atividades que o Estado desenvolve, tutelando necessidades pblicas, algumas so essenciais (segurana pblica, prestao jurdica, etc.) outras complementares, protegendo outros itens (secundrios), exercidas atravs de concessionrias.

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Direito Penal - Conjunto de princpios e regras jurdicas que tm por objeto a

determinao das infraes de natureza penal e suas sanes. Finalidade do Direito Penal: "Proteo dos bens jurdicos essenciais aos indivduos e a sociedade"(Luiz Regis Prado) Direito Internacional Pblico a disciplina jurdica que estuda o complexo

normativo das relaes de direito pblico externo. As relaes interestatais no constituem, contudo, o nico objeto do direito internacional pblico: alm dos Estados, cuja personalidade jurdica internacional resulta do reconhecimento pelos demais Estados, outras entidades so modernamente admitidas como pessoas internacionais, ou seja, como capazes de ter direitos e assumir obrigaes na ordem internacional.

DIREITO PRIVADO: Direito Civil o principal ramo do direito privado. Trata-se do conjunto de

normas (regras e princpios) que regulam as relaes entre os particulares que se encontram em uma situao de equilbrio de condies. As demais vertentes do direito privado, como o Direito do Trabalho, o Direito Comercial e o Direito do Consumidor encontram sua origem no Direito Civil, sendo dele separados com a finalidade de buscar a proteo a uma das partes, seja por ser ela concretamente mais fraca que a outra (como o trabalhador e o consumidor), ou por ser ela merecedora de uma proteo em virtude de sua funo scio-econmica (o comerciante/empresrio). Direito do Consumidor um ramo do direito que lida com conflitos de

consumo e com a defesa dos direitos dos consumidores, e que se encontra desenvolvido na maior parte dos pases com sociedades de consumo e sistemas legais funcionais. Direito Comercial / Empresarial, antes definido como mero regulador dos

comerciantes e dos atos de comrcio, passou a atender atividade, sob a forma de empresa, que o atual centro do direito comercial. A empresa pressupe uma organizao que, por meio de uma srie coordenada de atos, destina-se a um fim determinado no setor econmico. Pode-se consider-la como um sistema de normas jurdicas que regulam as relaes derivadas das atividades privadas de produo e circulao de bens e servios destinados ao mercado. Direito do Trabalho: disciplina as relaes de trabalho subordinado,

regulamentando as condies de trabalho, a remunerao e a representao coletiva dos empregados e empregadores.

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Direito Agrrio: trata-se da regulamentao da propriedade, da posse do uso

dos bens rurais e das formas de produo no campo. Direito Internacional Privado - A despeito de sua designao, o direito

internacional privado no tem nenhuma correlao especial ou dependncia em relao ao direito internacional pblico. Na verdade, no existe um sistema supranacional para regular as relaes de direito privado entre indivduos sujeitos a diferentes ordenamentos nacionais. O que existe, como em geral se admite, um conjunto de princpios para a determinao da lei aplicvel a relaes jurdicas que possam incidir na regulao de dois ou mais sistemas legais conflitantes, de estados soberanos diversos ou de estados autnomos federados. Tais conflitos de leis ocorrem com freqncia crescente, dada a intensificao das relaes entre pessoas de todo o mundo, quer na atividade comercial, quer na vida familiar, em conseqncia da soluo de problemas de validade de atos jurdicos praticados sob o imprio de legislao diferente da do lugar onde devem produzir efeito.