CLT - TRANSFERNCIA DE EMPREGADOS Por Luis C.

Pereira TRANSFERNCIA DE EMPREGADOS I - TRANSFERNCIA POSSIBILIDADE Haver a possibilidade legal da transferncia quando se tratar de empresa do mesmo grupo econmico, pois desta maneira as empresas sero solidariamente responsveis quanto relao de emprego. Uma vez caracterizado grupo econmico, poder a transferncia ser efetuada,desde que haja anuncia dos empregados e que este fato no lhes acarrete qualquer prejuzo, consoante disciplina inserta no art. 468, na Consolidao das Leis do Trabalho CLT. A transferncia tambm ser possvel quando ocorrer entre estabelecimentos da mesma empresa, porm em localidade diversa, desde que observado o disposto no art. 468, da CLT. II - GRUPO ECONMICO CARACTERIZAO Conforme pronunciamento do TST, "a caracterizao de grupo econmico no se restringe s relaes interempresariais hierrquicas e assimtricas, bastando a existncia de uma relao de coordenao entre as diversas empresas para que se configure a hiptese prevista no art. 2 da CLT". (Notcias TST, 16.01.2004, comentrios sobre o julgado do RR 534785/1999) Ainda, existir grupo econmico sempre que uma ou mais empresas, tendo embora, cada uma delas, personalidade jurdica prpria, estiver sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica - CLT, art. 2, pargrafo 2., seno vejamos: Art. 2 - .................................................................. Pargrafo 2 - Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas. ............................................................................ Portanto, o conceito de grupo econmico trazido pela CLT mais amplo do que aquele existente para o Direito Comercial. No h a necessidade de uma formalizao jurdica para sua caracterizao ( constituio de consrcios ou "holdings", por exemplo); sendo suficiente a existncia dos elementos constantes do referido art. 2, pargrafo 2 da CLT. Evidentemente que nestas condies, a situao de "grupo econmico" somente produzir efeitos na esfera da Justia do Trabalho, no subsistindo em outros ramos do Direito. EMENTA: SUCESSO TRABALHISTA - TIPIFICAO "A sucesso de empresas pressupe a alterao na estrutura jurdica da empresa, quer pela transferncia do negcio ou das cotas da sociedade, quer pela transferncia de uma unidade produtiva da empresa. No h sucesso de empregadores, com a sada de um scio que constitui firma prpria concorrente e leva para a sua nova empresa empregados da primeira, mormente quando nesta se trata de scio oculto que sequer integra o grupo de scios que subscreve o contrato social. (Processo RO 16884/97, TRT 3 Regio, 2 T, 03.07.1998, Juiz Relator: Maria Auxiliadora Machado Lima). Em anlise criteriosa ao conceito celetista, temos que o grupo econmico deve, obrigatoriamente, ser formado por pessoas jurdicas - empresas - em que os empreendimentos tenham natureza econmica ("...grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica"). Excluem-se, pois, as associaes de Direito Civil, a administrao pblica e os profissionais liberais, dentre outros, conforme entendimento; s.m.j. IV - CONSIDERAES FINAIS Atravs dos arts. 10 e 448 da CLT, pretendeu-se preservar o contrato de trabalho, garantindo o empregado nessas transformaes que se operam sem sua interveno. Contudo, essa alterao, tem que se dar a nvel estrutural, lembrados os termos do prprio art. 10 consolidado. Noutro giro, grupo econmico e sucesso trabalhista no se confundem, embora ambos conduzam solidariedade.

Cabe esclarecer, ainda, que se tem o entendimento que o sucessor responde pelos crditos trabalhistas dos empregados da sucedida, ainda que exista clusula contratual eximindo-o de tal responsabilidade. Tal acordo tem natureza meramente civil, apenas vinculando-se obrigacionalmente, sem atingir obrigaes para com terceiros, cabendo, ao sucessor, a faculdade de ao regressiva contra sua antecessora, se for o caso. Vejamos: Ementa: "Ainda que no tenha participado da fase cognitiva a responsabilidade pelos dbitos trabalhistas alcana o sucessor, em respeito ndole tutelar do Direito Trabalhista."(AP 8843/97, Ac. 2 T. 04304/98) Maria Aparecida Caitano - TRT - SC - DJE Pg.112 21/5/1998. ............................................................................ Ementa: O sucessor responsvel pelos contratos de natureza trabalhista mantidos com a empresa sucedida e pelos efeitos decorrentes dos vnculos, sejam eles passados, presentes ou futuros, entre os quais se incluem os direitos adquiridos decorrentes de vnculos empregatcios extintos antes que se concretizasse o negcio jurdico determinante da alterao na titularidade da empresa.(RO 15963/96, Ac. 5 T.) Marcos Bueno Torres - TRT - MG - DJE - 17.05.97 Por fim, so essas as hipteses previstas em lei, devendo a empresa ou estabelecimento para o qual o empregado ir trabalhar, assumir as obrigaes trabalhistas. Do contrrio, caso a situao sob explanao neste comentrio no se encaixe nas hipteses acima, no h que se cogitar em transferncia, mas em resciso do contrato de trabalho, nos termos da lei. Texto elaborado em 26 de abril de 2006 Lus C. Pereira Consultor e auditor de tributos. http://www.administradores.com.br/informe-se/artigos/clt-transferencia-de-empregados/32872/

GRUPO ECONMICO

CARACTERIZAO. Consoante a melhor doutrina, a personalidade jurdica o substrato da autonomia dos sujeitos plrimos que constituem o grupo empresrio, podendo-se dizer que a autonomia uma das facetas do grupo econmico, o que, antes de descaracterizlo, constitui-se em nota marcante de sua definio. Quanto exigncia de controle pelo acionista majoritrio, tal entendimento encontra-se superado pela doutrina e jurisprudncia. Admite-se, hoje, a existncia de grupo econmico independente do controle e fiscalizao pela chamada empresa lder. Evoluiu-se de uma interpretao meramente literal do artigo 2, 2, da CLT, para o reconhecimento do grupo econmico, ainda que no haja subordinao a uma empresa controladora principal. o denominado "grupo composto por coordenao" em que as empresas atuam horizontalmente, no mesmo plano, participando todas do mesmo empreendimento. No Direito do Trabalho impe-se, com maior razo, uma interpretao mais elastecida da configurao do grupo econmico, devendo-se atentar para a finalidade de tutela ao empregado perseguido pela norma consolidada (artigo 2, 2, da CLT). GRUPO ECONMICO - CARACTERIZAO. (TRT-RO19827/97 - 4 T. - Rel. Juiz Luiz Ronan Neves Koury - Publ. MG. 22.07.98)

FRAUDE EXECUO. Havendo fortes indcios de fraude execuo, com a transferncia de bens entre empresas do mesmo grupo econmico, ficando a executada sem patrimnio suficiente para honrar suas obrigaes trabalhistas, no h que se cogitar da aplicao do En. n. 205/TST. Agravo desprovido. GRUPO ECONMICO - FRAUDE EXECUO. (TRT-AP-3932/00 - 4 T. - Rel. Juiz Rogrio Valle Ferreira - Publ. MG. 03.02.01) Evidenciado que as empresas reclamadas possuem em comum o mesmo scio-gerente ou presidente, normalmente seu acionista ou quotista majoritrio; que vrias delas foram registradas no mesmo endereo; que o reclamante prestou servios em favor de quase todas; e, ainda, que existia um nico departamento jurdico onde eram centralizadas as questes afetas s recorrentes, no h como negar a existncia de um grupo econmico, nos moldes do artigo 2, 2, da CLT. E, ainda que se admita que no havia subordinao hierrquica entre as empresas, h que se considerar que a relao de mera coordenao

entre todas elas suficiente para que seja caracterizado o grupo econmico, pois, segundo a melhor doutrina, a leitura do dispositivo citado no deve ser meramente literal, competindo ao magistrado buscar a interpretao que melhor se coadune com a idia de se ampliar a proteo dos crditos trabalhistas, fim principal do Direito Laboral. GRUPO ECONMICO. (TRT-RO11640/99 - 4 T. - Rel. Juiz Joo Bosco Pinto Lara - Publ. MG. 24.06.00)

MOMENTO DO RECONHECIMENTO E IMPUTAO DA RESPONSABILIDADE. A solidariedade diz respeito satisfao do crdito reconhecido judicialmente. Antes do ttulo executivo inexiste interesse das empresas do grupo econmico na soluo da lide envolvendo empregado e uma delas que tenha figurado enquanto empregadora. Apenas no processo de execuo, diante da incapacidade econmico-financeira da executada que emerge seu interesse vez que situado to-somente no campo da co-responsabilidade. GRUPO ECONMICO - MOMENTO DO RECONHECIMENTO E IMPUTAO DA RESPONSABILIDADE. (TRT-AP-4991/98 - 3 T. - Rel. Juiz Carlos Augusto Junqueira Henrique - Publ. MG. 29.06.99)

ADMINISTRAO UNA. Como forma de ampliar as garantias dos crditos trabalhistas, o 2, do artigo 2, do texto consolidado, delineou a figura do grupo econmico, caracterizando tal instituto jurdico pela diversidade de personalidade jurdica, mas mantida a mesma direo, controle ou administrao, vinculando-se uma outra. Muito embora inexista, no caso concreto, a figura da empresa controladora ou holding, restando comprovada a administrao una, com setor no mesmo endereo, controlada pelo mesmo gerente, temos por aplicvel o texto consolidado. GRUPO ECONMICO - ADMINISTRAO UNA - CARACTERIZAO. (TRT-RO19529/97 - 2 T. - Rel. Juza Maria Auxiliadora Machado Lima - Publ. MG. 11.09.98)

RESPONSABILIDADE SOLIDRIA DAS EMPRESAS PARTICIPANTES. A abrangncia da conceituao de grupo econmico, contida no 2, do art. 2, da CLT, bem mais ampla do que a prevista na Lei. 6.404/76, pois se caracteriza pelo grupo hierarquizado que se constitui numa relao de dominao entre a empresa dita principal e uma ou mais empresas subordinadas ou controladas, "... o que se manifesta atravs de controle, direo ou administrao das empresas controladas", segundo a lio de Maria Ins Moura S. A. da Cunha, in Direito do Trabalho, Ed. Saraiva, 1995, p. 55, pelo que se efetiva a responsabilidade solidria das empresas participantes, com relao ao contrato de trabalho de seus empregados. GRUPO ECONMICO - CARACTERIZAO - RESPONSABILIDADE SOLIDRIA DAS EMPRESAS PARTICIPANTES. (TRT-RO-17680/97 - 2 T. - Rel. Juiz Wanderson Alves da Silva - Publ. MG. 01.07.98)

CISO DE EMPRESA. A ciso parcial de empresa pode configurar grupo econmico se a empresa cindida, ou seu administrador, continuar detendo o controle das novas empresas, como restou provado nos autos. Nas palavras autorizadas de EDUARDO GABRIEL SAAD, "... teremos a um grupo industrial ligado pela solidariedade passiva numa eventual reclamao de empregados de uma delas" (Consolidao das Leis do Trabalho Comentada, LTr, 27 ed., 1993, p. 25). Por outro lado, o prprio 1, do artigo 229, da Lei n. 6.404/76 (Lei da S.A.), estabelece que "... a sociedade que absorver parcela do patrimnio da companhia cindida sucede a esta nos direitos e obrigaes relacionados no ato da ciso" (havendo o protocolo de ciso em tela previsto expressamente a transferncia de pessoal entre as empresas). Por fim, o artigo 10, da CLT, dispe que "Qualquer alterao na estrutura jurdica da empresa no afetar os direitos adquiridos por seus empregados", acrescentando o artigo 448 Consolidado que "A mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da empresa no afetar os contratos de trabalho dos respectivos empregados." Por fora desses dispositivos, fica o empregado resguardado nas transformaes da empresa que ocorram sem sua interveno, devendo o patrimnio conjunto de todas as empresas que, atravs da ciso, integravam a empregadora nica original, assegurar o recebimento da totalidade de seus direitos trabalhistas. CISO DE EMPRESA - FORMAO DE GRUPO ECONMICO - PRINCPIO DA DESPERSONALIZAO DO EMPREGADOR. (TRT-RO-6837/97 - 3 T. - Rel. Juiz Jos Roberto Freire Pimenta - Publ. MG. 29.04.98) Inferindo-se da prova dos autos que a ciso operou-se com vistas, na realidade, criao de um grupo econmico e, com isto, diluio do gigantismo do passivo empresarial, estando, ainda, destinada a companhia cindida a fatal extino, tal constatao leva aplicao do princpio contido na primeira parte do caput do art. 233, da Lei 6.404/76, segundo o qual, na ciso com extino da companhia cindida, as sociedades que absorverem parcelas de seu patrimnio respondero

solidariamente pelas obrigaes da companhia extinta. Alm do mais, mantida no protocolo de ciso a responsabilidade solidria das empresas cindendas pelas obrigaes fiscais, aos dbitos trabalhistas, indiscutivelmente preferenciais, no se escusa tratamento igualitrio, ante a sua natureza alimentar. CISO EMPRESARIAL - DBITO TRABALHISTA RESPONSABILIDADE SOLIDRIA DAS EMPRESAS. (TRT-RO-12949/97 - 4 T. - Rel. Juza Denise Alves Horta - Publ. MG. 28.03.98)

RELAO INTER-EMPRESARIAL. O grupo econmico para fins justrabalhistas no necessita se revestir das modalidades jurdicas tpicas do Direito Econmico ou Direito Comercial (holdings, consrcios, pools etc.). No se exige, sequer, a prova de sua formal institucionalizao cartorial: pode-se acolher a existncia do grupo desde que surjam evidncias probatrias de que esto presentes os elementos de integrao inter-empresarial (abrangncia subjetiva e nexo relacional) de que fala a CLT (art. 2, 2). GRUPO ECONMICO RELAO INTER-EMPRESARIAL - ART. 2, PARGRAFO SEGUNDO, CLT. (TRT-RO-15568/97 - 3 T. - Rel. Juiz Maurcio Godinho Delgado - Publ. MG. 02.06.98)

RESPONSABILIDADE SOLIDRIA. No forma grupo econmico o contrato comercial para distribuio exclusiva de produtos firmados entre a empresa fabricante e as distribuidoras que mantm total autonomia administrativa. Eventual fiscalizao da fabricante sobre as atividades desenvolvidas decorrem do contrato comercial firmado entre as partes, cabendo quela zelar pelo bom uso da marca. No h que se falar, ainda, em responsabilidade subsidiria, nos termos do Enunciado n. 331, do C. TST, uma vez que no se trata de intermediao de mo-de-obra, e a empresa fabricante no se beneficiou dos servios prestados pelo obreiro. Recurso ordinrio a que se nega provimento. RESPONSABILIDADE SOLIDRIA - GRUPO ECONMICO - INEXISTNCIA. (TRT-RO-24447/97 - 2 T. - Rel. Juiz Eduardo Augusto Lobato - Publ. MG. 20.11.98)

DUPLICIDADE DE RELAO DE EMPREGO EM EMPRESAS INTEGRANTES DO MESMO GRUPO ECONMICO. Tendo o reclamante celebrado contratos de trabalho distintos com duas empresas do mesmo grupo econmico, irrelevante se mostra o fato de que a prestao do labor tenha se desenvolvido na mesma funo e dentro do mesmo horrio de expediente, uma vez que a jurisprudncia cristalizada no Enunciado n. 129, do Colendo TST, admite ajuste em contrrio, ao presumir a unicidade do vnculo laboral. A dualidade empregatcia torna-se ainda mais patente, quando uma empresa firma contrato sem determinao de prazo e a outra contrato a ttulo experimental, ulteriormente convolado em prazo indeterminado, peculiaridade que comprova que a inteno das partes foi realmente a de firmar pactos laborais distintos e, no, de compartilhar um s ajuste laboral. Como somente uma das empresas contratantes honrou o pactuado, dispe o empregado de ao contra a outra, para haver seus direitos trabalhistas. O caso de aplicao simplista do velho brocardo latino que corteja o fiel cumprimento dos contratos, que, ajustados, tm fora de lei entre as partes (Pacta sunt servanda). ("Sentena de primeiro grau, f. 66"). DUPLICIDADE DE RELAO DE EMPREGO - EMPRESAS INTEGRANTES DO MESMO GRUPO ECONMICO. (TRT-RO-11641/97 - 5 T. - Rel. Juiz Marcos Bueno Torres - Publ. MG. 20.02.98) http://www.aamachado.kit.net/grupoeconomico.htm

Da aplicao da desconsiderao da personalidade jurdica no Direito do Trabalho http://jus.uol.com.br/revista/texto/7772 Deborah Simonetti Do conceito de empregador e a redao do artigo 2o 2 da CLT O artigo 2 da CLT dispe que o empregador a "empresa individual ou coletiva, que assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servios". Maurcio Godinho Delgado (2003, p. 386.) define empregador como "a pessoa fsica, jurdica ou ente despersonificado que contrata uma pessoa fsica a prestao de seus servios, efetuados com pessoalidade, onerosidade, no-eventualidade e sob sua subordinao."

Dlio Maranho (2003, p. 294) explica que o legislador partiu da falsa premissa de que o empregador seja a empresa, e de que a atividade econmica suponha necessariamente lucro, da a redao do 1 que diz que "os profissionais liberais, as instituies de beneficncia, as associaes recreativas ou outras instituies sem fins lucrativos, equiparam-se ao empregador". Sabe-se que eles, ao admitirem empregados, so empregadores e no equiparados. No tcnica a redao do artigo, uma vez que a empresa no se confunde com a sociedade, sendo que a personalidade jurdica pertence a esta. Alguns autores, como Joo Casillo (1979, p. 40) e parte da jurisprudncia aplica o artigo 2, 2 da CLT [01], para desconsiderar a personalidade jurdica. Tal entendimento equivocado, como se demonstrar, haja vista no se confundir [02] responsabilidade subsidiria com desconsiderao . Assim estabelece o citado artigo: Art. 2 (omissis) 2 Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas. Contudo, no se concorda com a utilizao do art. 2, 2 da CLT [03] como forma de se desconsiderar a personalidade jurdica. O citado artigo somente dispe que haver desconsiderao da personalidade jurdica no caso de vrias sociedades que estejam sob direo, controle ou administrao umas das outras e tiverem convergncia de interesses, para fins de relao de emprego. Essa desconsiderao tem sua importncia ao evitar que se burlem os direitos dos empregados de cada uma dessas sociedades, que sero solidariamente responsveis e no tero autonomia para os fins do dispositivo, como se um s grupo econmico fossem. Octvio Bueno Magano (1979, p. 307), ao analisar os grupos de empresa no Direito do Trabalho, traz a tese do [04] empregador nico . Referindo-se desconsiderao, entende que a mesma deva ser aplicada sempre que se demonstre a existncia do grupo de empresas, sendo desnecessria a averiguao de fraude. De fato, a lei clara quanto a esta responsabilizao, a qual no se confunde com a teoria da desconsiderao. A responsabilizao do grupo de empresas no est condicionada insuficincia de patrimnio da sociedade empregadora e dependncia financeira de uma em relao outra, nem a quaisquer outros parmetros, bastando que se comprove a existncia do grupo. O prprio Rubens Requio (1979, p. 20), que introduziu a teoria no Brasil, entende que o artigo em discusso trata de desconsiderao: Quando a Consolidao das Leis do Trabalho, por exemplo, no art. 3, concebe como uma nica entidade econmica a unio de empresas, ou entre a empresa "mater" e suas filiadas, para os efeitos do direito social, nada mais est admitindo seno aplicao da doutrina, pois despreza e penetra o "vu" que as encobre e individualiza, desconsiderando a personalidade independente de cada uma das subsidirias. Talvez a confuso ocorra em virtude do resultado prtico da aplicao do dispositivo em questo. O art. 2, 2 da CLT, amplia o plo passivo da responsabilizao dos dbitos existentes em relao ao empregado, com a responsabilizao solidria das sociedades coligadas. Assim, neste caso, os scios teriam uma responsabilidade subsidiria, no em funo da desconsiderao, mas porque o trabalho protegido pelos princpios da intangibilidade, irredutibilidade e inalterabilidade.

Do princpio da proteo O objetivo fundamental do Direito do Trabalho proteger uma das partes, quando esta for hipossuficiente em relao [05] outra, com o propsito de alcanar uma igualdade substancial verdadeira entre as mesmas. Em regra, a parte hipossuficiente o empregado. Nesse sentido, Amrico Pl Rodrigues (2000, p.26), comentando sobre a atuao do princpio protetor afirma que "orienta o Direito do Trabalho, pois este, ao invs de inspirar-se num propsito de igualdade, responde ao objetivo de estabelecer um amparo prefacial a uma das partes: o trabalhador." Contudo apesar de ser unssona a existncia do princpio, deve-se questionar at que ponto a proteo ao trabalhador realmente eficaz, ou seja, ao se atentar contra a livre iniciativa empresarial, contra a vontade de desenvolvimento do Estado, no se estaria prejudicando os trabalhadores em vez de proteg-los? Thereza Cristina Nahas (2004, p. 18), na introduo de sua tese de doutoramento, salienta que o Estado se v diante de duas grandezas a serem protegidas:

o interesse daqueles que acreditam nos entes cuja criao se permite para desenvolvimento de certa atividade em benefcio de todos; e o interesse daqueles que se dispem a investir no mercado e no logram alcanar o objeto idealizado, por motivos no queridos ou por situaes para as quais s vezes no contriburam. [...] No podemos partir de uma noo distorcida de que todo aquele que acaba por no ter xito nos seus negcios estaria agindo de m-f. No podemos olvidar que o Brasil um pas de difcil economia. No se pretende culpar os trabalhadores pelos seus direitos to arduamente conquistados, mas somente salientar que a proteo deve ser limitada em prol de um interesse maior, que o pleno emprego. Jos Pastore (2001,p.49), ao se referir ao protecionismo cambial, adverte que "as mudanas so essenciais para gerar empregos e atrair divisas". No sentido do presente estudo, mudanas de orientao na jurisprudncia trabalhista so necessrias, uma vez que no basta verificar a insuficincia patrimonial da sociedade para a aplicao da teoria da desconsiderao, posio defendida por ilustres doutrinadores Na desconsiderao da personalidade jurdica luz do Direito do Trabalho, por se privilegiar o empregado, existe uma maior amplitude da incidncia da desconsiderao, j que se procura evitar situaes de possveis abusos, como uma sociedade com capital inexpressivo contratar empregados sem ter condies de pag-los. Contudo, no se coaduna com os princpios gerais do Direito, tendo em vista que somente algumas condutas levam desconsiderao da personalidade jurdica. Deve-se avocar uma anlise casustica, com o fim de verificar se houve abuso no uso da personalidade jurdica e seus responsveis. Verificando-se a ocorrncia desse abuso, lcito ao juiz aplicar tal medida tambm na esfera trabalhista, pois os crditos trabalhistas no podem ficar sem satisfao em razo de prtica de ilcito por algum scio. Ressalte-se, contudo, que os scios isentos de posturas ilcitas ou abusivas no podem ser prejudicados pela desconsiderao. Em suma, o princpio protetor deve ser aplicado em concomitncia com os demais institutos do direito, com a finalidade de se combater o mau uso da pessoa jurdica e se evitar que o empregado no encontre a satisfao de seu crdito.

Dos requisitos para aplicao da teoria da desconsiderao freqente o esquecimento de que a doutrina da desconsiderao representa um aperfeioamento do instituto da pessoa jurdica e no a sua negao. Alguns requisitos so indispensveis utilizao da teoria, como: a)constituio regular da pessoa jurdica - no sendo inscrito o ato constitutivo no registro prprio, na forma do artigo [06] 1145 do NCC, no h personalidade, no se podendo falar em desconsiderao ; b)abuso ou fraude atravs da utilizao da pessoa jurdica, causando prejuzo a terceiros; c)impossibilidade de se atingir o patrimnio do scio de maneira diversa - em havendo norma declarando a solidariedade ou subsidiariedade, ou em se tratando dos institutos da fraude a execuo ou atos ultra vires, no h por que se desconsiderar a personalidade jurdica. Portanto, a desconsiderao deve ser aplicada com cautela, mediante provas inequvocas de fraude e/ou abuso de direito, e apenas excepcionalmente, sob pena de se deixar de incentivar a livre iniciativa e negar de plano o privilgio da autonomia patrimonial, principal atrativo da pessoa jurdica. Por outro lado, no se deve esquecer que a aplicabilidade da teoria independe de norma especfica. Contudo, certo que a mesma fixa uma exceo e no uma regra execuo do crdito trabalhista, logo deve ser aplicada cautelosamente. Em suma, pode-se distinguir duas teorias, a que se funda na comprovao do requisito subjetivo e a teoria objetiva, cujo precursor foi Fbio Comparato, j analisada. Segundo o requisito objetivo, a desconsiderao da personalidade jurdica condicionada demonstrao de desvio da pessoa jurdica, ou seja, em se utilizando o scio de fins diversos dos pretendidos pela lei, h de ser desconsiderada a personalidade, ainda que no se demonstre a prova do abuso de direito. Por sua vez, utilizando-se do requisito subjetivo, o mau uso da personalidade h de ser demonstrado. A correta aplicao da teoria do disregard of legal entity confere no apenas proteo ao crdito trabalhista permitindo a execuo de bens dos scios -, como tambm institui garantia propriedade de terceiros, ressalvando os bens de pessoas fsicas que no integram o quadro societrio da empresa.

Faz-se mister o estudo aprofundado do tema, uma vez que, ao se aplicar a teoria a todo e qualquer caso de insolvncia, corre-se o risco de desestruturar toda uma legislao especfica consagrada, causando, conseqentemente, a insegurana das relaes jurdicas. Assim posiciona-se Roberto Fragale Filho (2003, P. 287): [...] se por um lado inegvel que se impe a proteo dos direitos do trabalhador; por outro lado, no se pode suprimir toda e qualquer segurana jurdica. Ou seja, no se pode "reificar" a tutela do trabalhador, assumindo indiscriminadamente que todas as modificaes na estrutura da personalidade jurdica foram (e so) efetuadas com o intuito de fraudar os direitos do empregado. Questo complexa e que deve ser analisada com muito cuidado a aplicao da teoria no Direito do Trabalho. Se, por um lado, o empregado no pode ficar desprotegido, por outro lado, a teoria no pode ser aplicada indiscriminadamente, sem qualquer requisito. Entender-se de forma contrria conduziria insegurana das relaes jurdicas e ao prprio desestmulo livre iniciativa. Concorda-se com as idias de Priscila Mathias Rabelo Morais (2003, p. 55) no sentido da necessidade de se ponderar os interesses, conforme a autora explicita a seguir: Da mesma forma que a segurana jurdica encontra limite no princpio protetor tambm h de ser limitado pela segurana jurdica. Insta, dessa forma, encontrar o ponto de equilbrio desejvel. Para tanto, mister se faz valer-se dos princpios informativos do ordenamento jurdico e das normas nele positivada. Cabe ao juiz do trabalho, na anlise do caso concreto, verificar a presena dos requisitos autorizadores da aplicao da teoria, sem deixar de lado a "proteo do hipossuficiente", na qual se baseia o Direito do Trabalho. Rubens Requio(op. Cit) assim se manifesta: "Ora, diante do abuso de direito e da fraude do uso da personalidade jurdica, o juiz brasileiro, tem o direito de indagar, em seu livre convencimento, se h de consagrar a fraude". Atualmente, o artigo 50 do NCC que, por ser norma geral, justifica a sua aplicabilidade no Direito do Trabalho, fixa critrios objetivos para a aplicao da teoria, quais sejam: a confuso patrimonial e o desvio de finalidade. Deve-se ressaltar que, ao se afastar a aplicabilidade do brocardo jurdico de que o "ordinrio se presume e o extraordinrio deve ser provado", verifica-se que na Justia do Trabalho ocorre uma inverso dos fatos, ou seja, a fraude presumida. H de se ter cuidado com tal entendimento, pois traz o risco de se desestimular o crescimento econmico do pas. Os scios que tm seus bens atingidos muitas vezes so micro e pequenos empresrios, frutos do insucesso e da concorrncia desleal no mundo dos negcios. Na maioria das vezes, sequer contratam advogados para defend-los, acabando por ter seus bens penhorados, e muitas vezes nem mesmo o bem de famlia respeitado. Fbio Ulha Coelho (2002, p.35) chega a afirmar que a desconsiderao aplicada atualmente no Brasil apresenta duas teorias: "uma maior e uma menor". A maior tem base slida e se trata da verdadeira desconsiderao, vinculada verificao do uso fraudulento da personalidade jurdica. A menor aplica a teoria a qualquer situao em que haja insolvncia da sociedade. A fraude presumida. Na realidade, o que o autor chama de teoria menor uma viso distanciada da teoria original, formulada por Rolf Serick, fundada na anlise de casos e compatvel com o sistema da civil law Na teoria menor, no h distino entre a desconsiderao e outros institutos, como fraude a credores, dissoluo irregular da sociedade, atos ultra vires, responsabilidade subsidiria. Em que pese haver quem entenda se tratar de uma viso deturpada do instituto, na realidade uma aplicao extensiva do mesmo. Ao se proceder a uma anlise mais profunda dos princpios informadores e se verificando a finalidade do Direito do Trabalho, justifica-se tal alargamento, na maioria das vezes. Em outros casos, no se faz necessrio evocar-se a teoria, uma vez que a prpria legislao j concede meios eficazes de proteo ao trabalhador. certo que o empregado no pode correr o risco de uma execuo ineficaz, porm tambm certo que o empregador no pode ter seu patrimnio atingido em qualquer hiptese. Tarefa difcil encontrar-se o meio-termo. Tentar-se-, ao final, aps a anlise da teoria em comento, bem como de institutos similares, chegar a uma concluso, de como adequar-se a desconsiderao livre-iniciativa. Fbio Ulha Coelho (op.cit., p.38) discorre acerca do assunto da seguinte forma: Se o direito no dispuser de instrumentos de garantia para os empreendedores, no sentido de preserv-los da possibilidade de perda total, eles tendero a buscar maior remunerao para os investimentos nas empresas. Em outros termos, apenas aplicariam seus capitais em negcios que pudessem dar lucro suficiente para constiturem um patrimnio pessoal de tal grandeza que no poderiam perder-se inteiramente na hiptese de futura e eventual responsabilizao. Ora, para gerar lucro assim, a sociedade deve reduzir custos e praticar preo elevado. O princpio da autonomia patrimonial das

pessoas jurdicas, observado em relao s sociedades empresrias, socializa as perdas decorrentes do insucesso da empresa entre seus scios e credores, propiciando o clculo empresarial relativo ao retorno dos investimentos. Na Justia do Trabalho, a "socializao das perdas" reflete-se claramente no emprego dos trabalhadores. Inmeras vozes levantam-se contra a ampliao sem limites da responsabilidade dos scios. Conforme se verifica, atravs do parecer abaixo transcrito, o entendimento de Ives Gandra Martins (2004) se coaduna in totum com o exposto no presente captulo: Assim, podemos concluir que a responsabilidade do scio quotista pelas dvidas trabalhistas da empresa, em sociedade por quotas de responsabilidade limitada na qual tenha integralizado a sua parte das quotas (hiptese mais comum em que a controvrsia judicial se instala), s pode ocorrer quando demonstrada a fraude na constituio, administrao ou desfazimento da sociedade e comprovada a insuficincia do patrimnio social. Querer extrapolar tal responsabilidade, com base no carter protetivo do Direito do Trabalho, ir alm do que a lei permite. Se, por um lado, o empregado no arca com os riscos da atividade econmica (CLT, art. 2), por outro a legislao comercial clara ao estabelecer os limites e as condies em que os bens pessoais dos scios respondero pelas dvidas da sociedade. O simples insucesso da atividade econmica, por razes alheias vontade do empresrio, no pode importar na sua responsabilizao ilimitada, pois, conforme diz o adgio latino: "summum jus, summa injuria". Em que pese no se tratar o artigo 2 2 da CLT de desconsiderao, inquestionvel que a teoria tem aplicao no mbito trabalhista. Porm, desde que verificados os requisitos autorizadores, analisados no presente artigo.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ALVES, Alexandre. A Desconsiderao da Personalidade Jurdica Luz do Direito Civil-Constituiconal, tese, 418 f.,UERJ,2003., p. 142 CASILLO, Joo. Desconsiderao da pessoa jurdica. Revista dos Tribunais, So Paulo, v. 258, p.24-40, out. 1979 COELHO, Fbio Ulha. Curso de Direito Comercial. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 35. DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo: Ltr, 2003, p. 386. FRAGALE FILHO, Roberto. A desconsiderao da personalidade jurdica no novo Cdigo Civil e sua repercusso nas relaes trabalhistas. LTR, So Paulo, v. 67, n. 3, mar. 2003, p. 287. MARANHO, Dlio et al. Instituies de Direito do Trabalho. 21. ed. So Paulo: Ltr, 2003, p. 294. MAGANO, Octvio Bueno. Os grupos de empresa no Direito do Trabalho. So Paulo: Revista dos Tribunais. 1979, p. 307308. MARTINS, Ives Gandra. A responsabilidade solidria dos scios ou administradores ante as dvidas trabalhistas da sociedade. Disponvel em:< http://www.planalto.gov.br/ccivil-03/revista/ver-15 >. Acesso em: 20 jul. 2004. MORAIS, Priscila Mathias Rabelo. Da responsabilizao dos scios na execuo trabalhista. Dissertao (Mestrado em Direito) Universidade de So Paulo. So Paulo, 2003. 237 f., p. 55 NAHAS, Thereza Cristina. Desconsiderao da personalidade jurdica: reflexos civis e empresariais nas relaes de trabalho. So Paulo: Atlas, 2004, p. 18. PASTORE, Jos. A evoluo do trabalho humano: leituras em relaes do trabalho. So Paulo: Ltr, 2001, p. 49. Na apresentao do livro, que se consubstancia numa coletnea de diversos artigos em relao do mundo do trabalho, o autor esclarece que "o mundo do trabalho , por natureza, entrelaado. Mais do que isso, um verdadeiro caleidoscpio, que se modifica a cada momento, seguindo a sua prpria lgica - o que requer uma viso multifacetada do lado de quem investiga o terreno." REQUIO, Rubens. Abuso de Direito e fraude atravs da personalidade jurdica. Revista dos Tribunais,So Paulo, v.410, p.12-24,dez.1969.

RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 2000, p. 2 SILVA, Alexandre Couto. Desconsiderao da personalidade jurdica: limites para sua aplicao. Revista dos Tribunais, So Paulo, v. 780, out. 2000, p. 5

NOTAS Execuo trabalhista. Responsabilidade objetiva dos scios. Despersonalizao do empregador. No Processo do Trabalho, a responsabilidade dos scios objetiva, respondendo os mesmos com seus respectivos patrimnios no caso de descumprimento de obrigaes trabalhistas, de forma a obstar o locupletamento indevido do trabalho alheio. facultado ao Juiz, nesse caso, adotar a teoria da despersonalizao do empregador, insculpida no "caput" do art. 2 da CLT, de modo que o crdito trabalhista persegue o patrimnio para onde quer que v, como um direito de seqela. Se o patrimnio da empresa desaparecer, pouco importando a causa, os scios, diretores e dirigentes respondem com seus patrimnios particulares." (TRT/SP, 8 Turma, Processo 029603117006, Ac. 02970004580, DOJ, 16-1-1997). Neste sentido, manifestou-se Alexandre Couto Silva (2000, p. 55): "No caso, pois de desconsiderao, mas de responsabilidade das sociedades pertencentes ao mesmo grupo, na medida em que o simples fato da existncia deste no justifica a desconsiderao.".
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O artigo 3 2 da Lei n 5889/73 aplica-se ao grupo de empresas no meio rural. Sumulado atravs do Enunciado 121 o qual se confrontava com o Enunciado 219 que, por sua vez, foi cancelado.

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"EXECUO TRABALHISTA - SOCIEDADE POR QUOTAS DE RESPONSABILIDADE LIMITADA RESPONSABILIZAO DOS SCIOS TEORIA DA DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA NECESSIDADE DE SE FAZER, QUANTO ANLISE DESTA TEORIA, UMA MITIGAO NA JUSTIA DO TRABALHO. Tendo em vista o princpio de proteo ao hipossuficiente nesta especializada e o fato de no poder o empregado ser responsabilizado pelos riscos do empreendimento, deve-se, abrandando a anlise da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, responsabilizar os scios da mesma pelos dbitos trabalhistas. Ademais, quando o executado no indica bens livres e desembaraados da sociedade (art. 596, 1, do CPC) e nem faz prova da inexistncia dos pressupostos apontados nos arts. 10 do Dec. n 3.708/19 e 28 do CDC Lei n 8.078/90. (TRT 20 R. AP 0623/01 (1111/01) Rel. Juiz Carlos Alberto Pedreira Cardoso J. 29.05.2001) Em ALVES, Alexandre. A Desconsiderao da Personalidade Jurdica Luz do Direito Civil-Constituiconal, tese, 418 f.,UERJ,2003., p. 142 se esclarece o seguinte: " pressuposto indispensvel para a aplicao da teoria, a existncia de uma pessoa de direito, e no irregular ou de fato, haja vista ser a personalidade um atributo conferido pelo direito positivo para certos grupos, no sendo uma decorrncia meramente ftica da unio de pessoas ou da afetao de bens para determinados fins. Destarte, inaplicvel a desestimao nas sociedades em comum e em conta de participao (sociedades no personificadas - art. 986 e 991 do Cdigo Civil) em face da inexistncia de autonomia subjetiva." De fato, nas sociedades em conta de participao, o Cdigo Civil, artigo 993, dispe que no haver aquisio de personalidade jurdica, ainda que seus estatutos sejam registrados. J as sociedades em comum, tambm denominadas, de fato, irregulares, regulamentadas pelos artigos 986 a 990 do Cdigo Civil, caracterizam-se por serem agrupamento de pessoas que praticam atos inerentes s sociedades empresrias, sem que tenham cumprido a formalidade de registro de seus atos constitutivos. Os scios so solidariamente responsveis, no havendo personalidade jurdica a se desconsiderar. Autor y Deborah Simonetti procuradora federal no Rio de Janeiro, especialista em Direito Previdencirio, mestre em Direito Econmico http://jus.uol.com.br/revista/texto/7772/da-aplicacao-da-desconsideracao-da-personalidade-juridica-no-direito-dotrabalho/print
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