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A SAGA DO CONCURSO POLICIAL www.concursopolicial.blogspot.

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JURISPRUDNCIAS SELECIONADAS PARA CONCURSOS POLICIAIS


Autor: Marcio O Gerente. ltima atualizao: 15/01/2010
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ARTIGO 37, CAPUT DA CF/88


Nos termos do art. 37, "caput" da CF, a Administrao Pblica deve observar os princpios da legalidade, da moralidade, da publicidade, da impessoalidade e da eficincia. Eis decises selecionadas do STF sobre o tema: 1. "Clusula que determina que conste nos comunicados oficiais o custo da publicidade veiculada. Exigncia desproporcional e desarrazoada, tendo-se em vista o exagero dos objetivos visados. Ofensa ao princpio da economicidade (CF, artigo 37, caput)." (ADI 2.472-MC, Rel. Min. Marco Aurlio, DJ 22/11/04) 2. "Concesso de anistia de multas de natureza eleitoral (...) Reafirmao, quanto ao mais, da deliberao tomada quando do exame da medida cautelar, para rejeitar as alegaes de ofensa ao princpio isonmico (Constituio Federal, art. 5, caput); ao princpio da moralidade (Constituio Federal, art. 37, caput); ao princpio da coisa julgada (Constituio Federal , art. 5, XXXVI) e aos limites da competncia do Congresso Nacional para dispor sobre anistia (Constituio Federal, art. 48, VIII, bem como, art. 1, art. 2 e art. 21, inciso XVII). " (ADI 2.306, Rel. Min. Ellen Gracie, DJ 31/10/02) 3. No cabe ao Banco do Brasil negar, ao Ministrio Pblico, informaes sobre nomes de beneficirios de emprstimos concedidos pela instituio, com recursos subsidiados pelo errio federal, sob invocao do sigilo bancrio, em se tratando de requisio de informaes e documentos para instruir procedimento administrativo instaurado em defesa do patrimnio pblico. Princpio da publicidade, ut art. 37 da Constituio." (MS 21.729, Rel. Min. Marco Aurlio, DJ 19/10/01) 4. "Os princpios gerais regentes da Administrao Pblica, previstos no art. 37, caput, da Constituio, so invocveis de referncia administrao de pessoal militar federal ou estadual, salvo no que tenha explcita disciplina em ateno s peculiaridades do servio militar." (ADI 1.694-MC, Rel. Min. Nri da Silveira, DJ 15/12/00) 5. "Os Estados-Membros encontram-se sujeitos, em face de explcita previso constitucional (art. 37, caput), aos princpios que regem a Administrao Pblica, dentre os quais ressalta a vedao de qualquer vinculao e equiparao em matria de vencimentos. As excees derrogatrias dos princpios gerais concernentes aposentadoria dos agentes pblicos s se legitimam nas estritas hipteses previstas no texto da Constituio. O Estado-Membro no dispe de competncia para estender aos membros integrantes da Advocacia-Geral do Estado o regime jurdico especial que, em matria de aposentadoria, a Constituio Federal conferiu aos Magistrados." (ADI 514MC, Rel. Min. Celso de Mello, DJ 18/03/94)

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6. "Bacharel em Direito que exerce o cargo de assessor de desembargador: incompatibilidade para o exerccio da advocacia. Lei 4.215, de 1963, artigos 83 e 84. Lei 8.906/94, art. 28, IV. Inocorrncia de ofensa ao art. 5, XIII, que deve ser interpretado em consonncia com o art. 22, XVI, da Constituio Federal, e com o princpio da moralidade administrativa imposto Administrao Pblica (CF, art. 37, caput)." (RE 199.088, Rel. Min. Carlos Velloso, DJ 16/04/99) 7. "Impedimentos e suspeio. Presuno juris et de jure de parcialidade. Sendo a prpria imparcialidade que se presume atingida, no possvel ao juiz, enquanto tal, praticar ato de seu ofcio, jurisdicional ou administrativo, sem essa nota que marca, essencialmente, o carter do magistrado. Se se desprezarem esses impedimentos, o ato administrativo infringir os princpios da impessoalidade e moralidade previstos no art. 37, da Constituio." (MS 21.814, Rel. Min. Nri da Silveira, DJ 10/06/94) 8. Invivel a invocao dos princpios de direito administrativo consagrados no caput do art. 37 da Constituio Federal para garantir embargante estabilidade no emprego no prevista na legislao pertinente, ante o disposto no art. 173 da Lei Maior. (RE 363.328- ED, Rel. Min. Ellen Gracie, DJ 19/12/03) 9. "Princpios constitucionais: CF, art. 37: seu cumprimento faz-se num devido processo legal, vale dizer, num processo disciplinado por normas legais. Fora da, tem-se violao ordem pblica, considerada esta em termos de ordem jurdico-constitucional, jurdico-administrativa e jurdico-processual." (Pet 2.066-AgR, Rel. Min. Carlos Velloso, DJ 28/02/03) 10. Discrepa da razoabilidade norteadora dos atos da Administrao Pblica o fato de o edital de concurso emprestar ao tempo de servio pblico pontuao superior a ttulos referentes a ps-graduao. (RE 205.535-AgR, Rel. Min. Marco Aurlio, DJ 14/08/98) 11. "Transao. Validade. Em regra, os bens e o interesse pblico so indisponveis, porque pertencem coletividade. , por isso, o Administrador, mero gestor da coisa pblica, no tem disponibilidade sobre os interesses confiados sua guarda e realizao. Todavia, h casos em que o princpio da indisponibilidade do interesse pblico deve ser atenuado, mormente quando se tem em vista que a soluo adotada pela Administrao a que melhor atender ultimao deste interesse." (RE 253.885, Rel. Min. Ellen Gracie, DJ 21/06/02) 12. A administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de ilegalidade (Sm. 473), no podendo ser invocado o princpio da isonomia com o pretexto de se obter benefcio ilegalmente concedido a outros servidores. (AI 442.918-AgR, Rel. Min. Seplveda Pertence, DJ 04/06/04)

ARTIGO 39 DA CF/88 - SERVIDORES PBLICOS


1 - A EC 19/98, ao alterar o art. 39, 1, da CF, suprimiu a isonomia como critrio de remunerao no servio pblico e que, por essa razo, o Supremo tem reconhecido a inconstitucionalidade das normas que estabelecem a paridade de vencimentos entre servidores pblicos ocupantes de cargos de natureza distinta. A vinculao da remunerao dos Secretrios de Estado dos Deputados Estaduais no configura direito adquirido, tendo em conta a jurisprudncia consolidada da Corte no sentido de no haver direito adquirido a regime jurdico. RE 171241/SC, rel. orig. Min. Ilmar Galvo, red. p/ o acrdo Min. Gilmar Mendes, 19.8.2009. (RE-171241) 2 - 10/09/2009 - DECISO STJ - Servidor de licena tem direito a se enquadrar em cargo criado durante o perodo de afastamento. possvel o servidor pblico em gozo de licena

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legalmente prevista e deferida ser enquadrado em novo cargo decorrente da transformao do cargo anterior ao retornar s suas atividades no final da licena? A Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ) entendeu que sim, uma vez que o servidor tem direito ao reenquadramento no novo cargo criado, na medida em que mantm intacta a titularidade do cargo efetivo que ocupava e foi transformado em outro. Resp 1057605

3 - O STJ tem o entendimento pacfico de que o servidor pblico tem direito adquirido manuteno das vantagens pessoais adquiridas em um determinado cargo pblico e transpostas para outro cargo tambm pblico. O ltimo exemplo a gratificao de encargos especiais (derivada de ato de bravura) dos integrantes do Corpo de Bombeiros Militar e da Polcia Civil, justamente os cargos ocupados sucessivamente pelo impetrante recorrente, da ele fazer jus manuteno daquela gratificao. Precedentes citados: RMS 22.331-DF, DJ 22/10/2007; AgRg no RMS 20.891-DF, DJ 21/8/2006, e RMS 20.850-DF, DJ 1/8/2006. RMS 19.199-RJ, Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em 15/10/2009.

INELEGIBILIDADE ART.14 DA CF.


Proposta de Smula Vinculante: Dissoluo da Sociedade ou do Vnculo Conjugal e Inelegibilidade. O Tribunal, por maioria, acolheu a proposta de edio da Smula Vinculante 36 com o seguinte teor: A dissoluo da sociedade ou do vnculo conjugal, no curso do mandato, no afasta a inelegibilidade prevista no 7 do artigo 14 da Constituio Federal.. Vencido o Min. Marco Aurlio que no a acolhia. PSV 36/DF, 29.10.2009. (PSV-36)

ESPECIAL STJ TUDO SOBRE A RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO ESTADO


Quando a responsabilidade de reparar danos do Estado
Morte e maus tratos em penitencirias, acidente envolvendo crianas na escola, morte de paciente em hospital pblico... Muitas so as atribuies do Estado, consequentemente, muitos so os resultados que podem gerar a obrigao de reparar. Essas discusses acabam sendo dirimidas no Superior Tribunal de Justia (STJ). A responsabilidade civil a obrigao de reparar o dano causado a algum no est restrita pessoa fsica. Com a formao da sociedade e, consequentemente, do Estado, no raras vezes o prprio ente pblico passou a ser responsvel pelos danos causados. a responsabilidade civil do estado, o mecanismo de defesa que o indivduo possui perante o Estado, ou seja, a forma de o cidado assegurar que todo direito seu que tenha sido lesionado pela ao de qualquer servidor pblico no exerccio de suas atividades seja ressarcido. Pela natureza da causa, comum que esse tipo de reclamao venha a ser apreciado pelo Tribunal da Cidadania. O direito a esse ressarcimento est assegurado na prpria Constituio Federal. O artigo 37, que vincula a administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos estados, do Distrito Federal e dos municpios obedincia aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia, determina literalmente que as pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.

Omisso tambm crime


No s a ao do agente pblico responsabilidade do Estado. Esta tambm se caracteriza

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pela falta de agir do ente pblico. disso que trata deciso individual do ministro Luiz Fux em um recurso (Ag 1192340) envolvendo pedido de indenizao contra o municpio por danos materiais e morais, em razo de queda de placa de sinalizao de trnsito, atingindo o teto de um automvel. O ministro destacou farta jurisprudncia do STJ no sentido de que, em se tratando de conduta omissiva do Estado, a responsabilidade subjetiva e, neste caso, deve ser discutida a culpa estatal. Este entendimento cinge-se no fato de que, na hiptese de responsabilidade subjetiva do Estado, mais especificamente, por omisso do Poder Pblico, o que depende a comprovao da inrcia na prestao do servio pblico, sendo imprescindvel a demonstrao do mau funcionamento do servio, para que seja configurada a responsabilidade, afirma o ministro. Diferente a situao em que se configura a responsabilidade objetiva do Estado, na qual o dever de indenizar decorre do nexo causal entre o ato administrativo e o prejuzo causado ao particular, que dispensa a apreciao dos elementos subjetivos (dolo e culpa estatal), pois esses vcios na manifestao da vontade dizem respeito, apenas, ao eventual direito de regresso, explicou o ministro. A seu ver, tanto na responsabilidade objetiva quanto na subjetiva deve-se ver o nexo de causalidade. Como o tribunal de origem admitiu a ocorrncia de omisso do municpio em no fixar placa de sinalizao de forma a suportar intempries naturais, foi mantido o dever de indenizar.

O Estado e o meio ambiente


O dano ao meio ambiente tambm pode ser de responsabilidade do Estado, seja pela ao ou por omisso. Em um recurso da Unio, da Companhia Siderrgica Nacional (CSN) e de outras empresas carbonferas (REsp 647493), a Segunda Turma reconheceu que a responsabilidade do Estado por omisso subjetiva, melhor explicando, exige a prova da culpa, mesmo sendo relativa ao dano ao meio ambiente, uma vez que a ilicitude no comportamento omissivo aferida sob a perspectiva de que deveria o Estado ter agido conforme estabelece a lei, entendeu o ministro Joo Otvio de Noronha, que relatou o processo. A discusso comeou em uma ao civil pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico Federal contra a Unio e algumas companhias de extrao de carvo, bem como seus scios. A CSN e o Estado de Santa Catarina passaram a compor o plo passivo. O objetivo: a recuperao da regio sul de Santa Catarina, atingida pela poluio causada pelas empresas mineradoras. O recurso contestava a condenao de todos os envolvidos a implementar, em seis meses, projeto de recuperao da regio, com cronograma de execuo para trs anos, com multa mensal de 1% sobre o valor da causa no caso de atraso; obrigao de ajuste das condutas s normas de proteo ao meio ambiente, no prazo de 60 dias, sob pena de interdio. Concedeu-se a antecipao dos efeitos da tutela, deciso mantida em segundo grau. Em deciso indita, o STJ concluiu existir responsabilidade solidria entre o poder pblico e as empresas poluidoras, ou seja: todos respondem pela reparao. A estimativa inicial do MPF era que o valor da causa alcanasse a cifra de US$ 90 milhes. O relator considerou que a Unio tem o dever de fiscalizar as atividades de extrao mineral, de forma que elas sejam equalizadas conservao ambiental. O ministro considerou tambm que a busca por reparao ou recuperao ambiental pode ocorrer a qualquer momento, pois imprescritvel. Desde 2004, o STJ reconhece a legitimidade do MP para exigir reparao do meio ambiente. Em deciso tambm da Segunda Turma (REsp 429570), a ministra Eliana Calmon determinou: Comprovado tecnicamente ser imprescindvel, para o meio ambiente, a realizao de obras de recuperao do solo, tem o Ministrio Pblico legitimidade para exigi-la. O caso envolvia uma ao civil pblica ajuizada pelo MP de Gois visando obrigar o Municpio de Goinia a promover obras de recuperao da rea degradada por eroses nas vilas Maria Dilce e Cristina, que estariam causando danos ao meio ambiente e riscos populao circunvizinha. A Turma deu provimento ao recurso, ordenando Administrao providenciar imediatamente as obras necessrias recomposio do meio ambiente. No apenas indstrias poluindo rios e navios petroleiros vazando leo no mar so motivo de pedidos de indenizao. O mau acondicionamento do lixo pela Prefeitura tambm implica o dever de reparar. Um recurso (REsp 699287) em cima de uma ao civil pblica de

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improbidade ajuizada pelo MP contra o ex-prefeito acreano chegou ao STJ. A ao discutia o fato de ter sido ordenado que o lixo coletado na cidade fosse depositado em rea totalmente inadequada (situada nos fundos de uma escola municipal e de uma fbrica de pescados), de modo que tal ato, por acarretar grandes danos ao meio ambiente e populao das proximidades. Por determinao do STJ, a ao contra o ex-prefeito vai prosseguir.

O Estado e o sistema penitencirio


O Sistema Penitencirio brasileiro rico em exemplos de dano causado pelo Estado. Mortes em estabelecimentos prisionais, priso indevida, falta de condies e superlotao so alguns deles. Em 2007, 14 anos depois da chacina de Vigrio Geral, o tribunal garantiu a um policial militar, preso indevidamente por mais de dois anos por suposta participao no crime, indenizao do Estado do Rio de Janeiro. O policial foi absolvido por insuficincia de indcios de sua participao no crime sem sequer ser pronunciado em juzo. O Tribunal, seguindo o entendimento do ministro Luiz Fux, reconheceu a responsabilidade objetiva do Estado e restabeleceu a indenizao fixada em sentena e posteriormente reformada em segundo grau. O policial recebeu R$ 100 mil corrigidos monetariamente a ttulo de danos morais (REsp 872630). Tambm foi por priso indevida o caso considerado o mais grave de responsabilidade civil do Estado pelos ministros do STJ. O tribunal garantiu, em 2006, uma indenizao de R$ 2 milhes por danos morais e materiais a um cidado mantido preso ilegalmente por mais de 13 anos no presdio Anbal Bruno, em Recife (PE). Para o Tribunal da Cidadania, foi o mais grave atentado e violao aos direitos humanos j visto na sociedade brasileira, um caso de extrema crueldade a que foi submetido um cidado pelas instituies pblicas. o caso mais grave que j vi, assinalou a ministra Denise Arruda: Mostra simplesmente uma falha generalizada do Poder Executivo, do Ministrio Pblico e do Poder Judicirio. O valor, alto para os padres do tribunal, foi mantido pelo STJ que considerou a situao excepcionalssima, por ser um dos mais longos sofrimentos que o Estado imps a um cidado. Os pedidos de indenizao envolvendo detentos so muitos. O STJ j firmou jurisprudncia no sentido de que o dever de proteo do Estado em relao aos detentos abrange, inclusive, proteg-los contra si mesmos e impedir que causem danos uns aos outros. Conforme destaca o ministro Teori Albino Zavascki, da Primeira Turma do STJ, o dever de ressarcir danos, inclusive morais, efetivamente causados por ato dos agentes estatais ou pela sua inadequada prestao de servios pblicos decorre do artigo 37, pargrafo 6, da Constituio Federal de 1988, dispositivo autoaplicvel. Dessa forma, ocorrendo o dano e estabelecido o nexo causal com a atuao da Administrao ou dos seus agentes, nasce a responsabilidade civil do Estado e, nesses casos, o dever de ressarcir. Nesse sentido, o STJ j garantiu o direito da famlia indenizao pela morte de detentos tanto custodiados em delegacia quanto em penitencirias, mesmo em caso de rebelio (Ag 986208), tambm reconheceu a legitimidade de irm de detento morto no estabelecimento prisional para propor ao de indenizao (REsp 1054443). Alm disso, a responsabilidade civil do Estado nos casos de morte de pessoas custodiadas objetiva, portanto, no necessrio determinar audincia para colheita de prova testemunhal cujo objetivo seria demonstrar a ausncia de culpa do Estado (REsp 1022798).

O Estado responsvel por nossas crianas


As crianas so particularmente protegidas em nossa legislao. A Constituio e o Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA) demonstram o cuidado que o Estado deve ter com esse pblico jovem. Quando o Estado falha em sua funo, surge a responsabilidade pelo dano. A queda de uma criana de quatro anos do terceiro andar de uma escola municipal obrigou o municpio do Rio de Janeiro Estado a indenizar a famlia pela perda, tanto, materialmente, quanto moralmente, em R$ 80 mil. A menina deixava a sala de aula em fila com os demais alunos no momento do acidente e no resistiu queda. O STJ garantiu que o pagamento fosse

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tambm a cada um dos avs da criana, assim como a seus pais (REsp 1101213). Para o ministro Castro Meira, relator do caso na Segunda Turma, o Direito brasileiro no especifica quais parentes podem ser afetados pela situao. A seu ver, cabe ao magistrado avaliar, em cada caso, a razoabilidade da compensao devida pelo sofrimento decorrente da morte. Por isso, os avs poderiam figurar como requerentes da indenizao por danos morais. Tambm foi garantida penso mensal aos pais aplicando a jurisprudncia do Tribunal no sentido de que devida a indenizao por danos materiais em razo de morte ou leso incapacitante de filho menor, independentemente de exerccio efetivo de trabalho remunerado pela vtima. Nesses casos, a penso deve ser fixada baseada nos limites legais de idade para exerccio do trabalho e tambm na data provvel de constituio de famlia prpria da vtima, quando se reduz sua colaborao em relao ao lar original. Mesmo quando a morte decorre de um acidente incomum, o STJ reconhece a responsabilidade do Estado. Para o Tribunal, o Estado tem responsabilidade objetiva na guarda dos estudantes a partir do momento em que eles ingressam na escola pblica (REsp 945519). Seguindo o voto do ministro Luiz Fux, a Primeira Turma manteve a penso aos pais de estudante morta devido queda de uma rvore em escola pblica durante uma aula de educao fsica.

O Estado e a sade pblica


A sade da populao tambm responsabilidade do Estado. Um exemplo disso a morte de paciente psiquitrico no interior de um hospital pblico. O STJ considerou ter ocorrido falha no dever de vigiar na fuga e posterior suicdio do paciente, determinando ao Estado indenizar a famlia (REsp 433514). Para os ministros, a responsabilidade s afastada se o dano resultar de caso fortuito ou fora maior ou se decorrer de culpa da vtima. O Tribunal tambm garantiu indenizao a uma famlia devido ao falecimento da filha menor, que, diagnosticada por mdico plantonista em hospital municipal, foi encaminhada para casa, mas, dois dias aps, constatou-se erro na avaliao anterior, vindo a menor a falecer em decorrncia de infeco generalizada (REsp 674586).

LIBERDADE DE INFORMAO versus PROTEO DA PERSONALIDADE E O STJ


A liberdade de informao e os chamados direitos da personalidade, como a honra e a imagem, so garantias que tm o mesmo status na Constituio. So clusulas ptreas previstas na Lei Maior e prerrogativas fundamentais dos cidados. A livre circulao de informaes tida como imprescindvel para a sade das democracias. O Conselho Constitucional da Frana acaba de decidir, por exemplo, que o acesso internet um direito humano fundamental e que a publicao de opinies na rede mundial representa uma forma de liberdade de expresso. No entanto, embora estejam previstos nas constituies, esses direitos nem sempre tm seu pleno exerccio assegurado. Cada vez mais os cidados buscam o Judicirio para reparar violaes e garantir essas prerrogativas. A popularizao da internet e a multiplicao de veculos de comunicao especializados nos mais diversos assuntos, com o consequente aumento da circulao de informaes na sociedade, tm levado os magistrados a apreciar, com frequncia cada vez maior, um conflito de difcil soluo: entre o direito de a sociedade ser informada e o direito de as pessoas terem sua intimidade e honra resguardadas, o que deve prevalecer? No Superior Tribunal de Justia (STJ), esse choque de princpios vem sendo enfrentado pelos

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ministros, de maneira incidental, em inmeros processos, pois a resposta a essa pergunta passa quase sempre por uma discusso de fundo constitucional, de competncia do Supremo Tribunal Federal. Os diversos colegiados que compem o Tribunal vm construindo jurisprudncia considervel acerca do assunto, sobretudo a partir de casos que envolvem pedidos de indenizao por danos morais. So questes como uso de imagem, violao da honra, limites para divulgao pblica de informaes pessoais, tudo isso paralelo ao direito da sociedade de informar e ser informada pelos veculos de comunicao.

Ponderao
O STJ tem se valido da tcnica de ponderao de princpios para solucionar o conflito. A deciso sobre qual lado da balana deve ter maior peso sempre ocorre de forma casustica, na anlise do caso concreto, processo por processo. Ou seja, no h uma frmula pronta: em alguns casos vencer o direito informao; em outros, a proteo da personalidade.

O que norteia a aplicao desses princpios e a escolha de um ou outro direito o interesse pblico da informao. Se uma notcia ou reportagem sobre determinada
pessoa veicula um dado que, de fato, interessa coletividade, a balana tende para a liberdade de imprensa. Se uma pessoa prejudicada por uma notcia que se restringe sua vida privada, haver grande chance de ela obter indenizao por ofensa honra ou intimidade. Prevalece, neste caso, o entendimento de que, embora seja relevante, o direito informao no uma

garantia absoluta.
Nesse sentido, uma deciso da Quarta Turma proferida em dezembro de 2007 paradigmtica: A liberdade de informao e de manifestao do pensamento no constitui direitos absolutos, sendo relativizados quando colidirem com o direito proteo da honra e da imagem dos indivduos, bem como ofenderem o princpio constitucional da dignidade da pessoa humana, escreveu o ministro Massami Uyeda, relator do recurso em questo (Resp 783.139).

Veracidade das informaes derruba pedido de indenizao


Algumas decises do STJ levam em considerao que a verdade do que publicado condio indispensvel para a configurao do interesse pblico da informao, o que evita a responsabilizao civil de quem divulga a matria. o caso, por exemplo, do recurso (Resp 439.584) julgado em 2002 pela Terceira Turma. Na ocasio, os ministros compreenderam que, no plano infraconstitucional, o abuso do direito informao est exatamente na falta de veracidade das afirmaes divulgadas. E mais: entenderam que o interesse pblico no poderia autorizar ofensa ao direito honra, dignidade, vida privada e intimidade da pessoa humana. A questo era, at ento, apreciada sob o prisma da Lei de Imprensa, cuja inconstitucionalidade foi acolhida pelo Supremo Tribunal Federal (STF). O STJ, agora, utiliza a legislao civil, alm da prpria Constituio para solucionar os conflitos. Em maio ltimo, a Terceira Turma julgou o primeiro recurso (Resp 984803) sobre responsabilidade de veculo de comunicao aps a retirada da Lei de Imprensa do ordenamento jurdico. A deciso sobre o caso, relatado pela ministra Nancy Andrighi, criou um precedente que dever nortear os prximos julgamentos do STJ em situaes semelhantes. O recurso foi interposto pela TV Globo com o intuito de alterar uma deciso de segunda instncia que havia condenado a emissora a pagar indenizao por ter veiculado reportagem no programa Fantstico na qual relacionava um jornalista mfia das prefeituras no Esprito Santo. A deciso do STJ de afastar a indenizao tornou-se uma espcie de libelo a favor da liberdade de imprensa com responsabilidade. No voto, a ministra relatora debruou-se sobre a natureza do processo de produo de notcias, reconhecendo no ser possvel exigir

que a mdia s divulgue fatos aps ter certeza plena de sua veracidade.
Impor tal exigncia imprensa significaria engess-la e conden-la a morte, afirmou. O processo de divulgao de informaes satisfaz verdadeiro interesse pblico, devendo ser clere e eficaz, razo pela qual no se coaduna com rigorismos prprios de um procedimento judicial, acrescentou. Seguindo o voto da relatora, os ministros do colegiado entenderam que a reportagem no havia feito afirmao falsa e que, como o programa no agira de maneira culposa, no deveria arcar

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com a indenizao. O veculo de comunicao exime-se de culpa quando busca fontes fidedignas, quando exerce atividade investigativa, ouve as diversas partes interessadas e afasta quaisquer dvidas srias quanto veracidade do que divulgar. Pode-se dizer que o jornalista tem um dever de investigar os fatos que deseja publicar, ressaltou a ministra.

Direito de personalidade mais flexvel para pessoas notrias


O conflito entre liberdade de informao e direitos da personalidade tambm se apresenta com regularidade em processos julgados pelo STJ cujas partes so pessoas com notoriedade, como artistas, polticos, empresrios. A jurisprudncia brasileira reconhece que essas

pessoas tm proteo mais flexvel dos direitos relativos sua personalidade, como a imagem e a honra.
O entendimento do STJ, entretanto, que mesmo pessoas notrias tm direito a uma esfera privada para exercer, livremente, sua personalidade. E, exatamente por terem esse direito, no podem ser vtimas de informaes falsas ou levianas destinadas a aumentar a venda de determinadas publicaes ou simplesmente ofensivas. Esse posicionamento ficou claro no julgamento recente de dois recursos apreciados pela Terceira e pela Quarta Turma. O primeiro processo (Resp 984.803) teve origem com a divulgao por uma revista de fotos de um conhecido ator de tev casado. As imagens o mostravam beijando outra mulher. O segundo (Resp 706.769) envolveu a veiculao por uma rdio de Mossor, no Rio Grande do Norte, de informaes ofensivas prefeita da cidade. O STJ manteve a deciso da segunda instncia da Justia fluminense, que havia condenado a editora da revista a indenizar o artista. O fundamento da deciso foi exatamente que o ator, pessoa pblica conhecida por participar de vrias novelas, possui direito de imagem mais restrito, mas no afastado. Os ministros concluram que houve abuso no uso da imagem, publicada com ntido propsito de incrementar as vendas da revista. A tese de que pessoas notrias, embora de maneira mais restrita, tm direito a prerrogativas inerentes sua personalidade tambm alcana os polticos. No recurso envolvendo a rdio de Mossor, o STJ, favorvel aos argumentos apresentados pela prefeita, definiu que o limite para o exerccio da liberdade de informao a honra da pessoa que objeto da informao divulgada. No voto que orientou a deciso no processo, o relator, ministro Luis Felipe Salomo, explicitou esse entendimento: Alguns aspectos da vida particular de pessoas notrias podem ser noticiados. No entanto, o limite para a informao o da honra da pessoa, escreveu. Notcias que tm como objeto pessoas de notoriedade no podem refletir crticas indiscriminadas e levianas, pois existe uma esfera ntima do indivduo, como pessoa humana, que no pode ser ultrapassada, acrescentou.

Notcia deve considerar presuno de inocncia do acusado


O mesmo raciocnio jurdico aplicado s pessoas notrias tambm utilizado por alguns ministros do STJ na apreciao de aes e recursos que tratam de questes como a dos crimes contra a honra: calnia, injria e difamao. Nesses processos de natureza penal, tambm frequente os julgadores se depararem com a coliso entre a liberdade de informao e os direitos da personalidade. Na esfera penal, v-se a presena de mais um elemento comum nas decises do STJ que lidam com o assunto: o princpio da no culpabilidade. Tambm expresso na Constituio como garantia fundamental dos cidados, o princpio informa que ningum pode ser considerado culpado at o trnsito em julgado (esgotamento da possibilidade de recurso) de uma deciso judicial condenatria. Para parte dos ministros do STJ, ao divulgar informaes sobre pessoas que so acusadas em investigaes criminais da polcia ou que figuram como rus em aes penais, os veculos de comunicao devem sempre levar em conta a presuno de inocncia. Isso no significa limitar o livre fluxo de informaes, mas sim um alerta para que as informaes sejam divulgadas de forma responsvel, de maneira a no violar outros direitos de investigados, por exemplo, a honra. Esse entendimento fica claro no voto apresentado pelo ministro Hamilton Carvalhido em 2005, num julgamento de uma ao penal (Apn 388) pela Corte Especial do STJ. O ministro chamou a ateno para a imprescindibilidade do direito livre informao, algo que considera fundamental democracia, mas ressaltou que ela encontra limites na prpria Constituio. Segundo o ministro, embora livres e independentes no direito e dever de informar a sociedade,

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os meios de comunicao esto limitados no Estado de direito s garantias fundamentais, entre as quais [...] a honra das pessoas que, em tema de represso ao crime e improbidade, h de estar permanentemente sob a perspectiva da presuno de no culpabilidade, por igual, insculpida na Constituio da Repblica.

Quando a privacidade sucumbe ao direito informao


Se, por um lado, a liberdade de informar encontra barreira na proteo aos direitos da personalidade, decises do STJ evidenciam que, em diversas ocasies, prevaleceu a livre informao, como nas hipteses em que as partes processuais provocam o interesse jornalstico para depois, a pretexto de terem sua honra ou imagem violadas, buscar indenizaes na Justia. Ministros do Tribunal reconhecem que profissionais de distintas reas, a exemplo de atores, jogadores e at mesmo pessoas sem notoriedade se beneficiam da mdia para catapultar suas carreiras. Nesses casos, claro, as manifestaes judiciais, na maioria das vezes, no reconhecem ofensa s prerrogativas da personalidade. Num recurso julgado em 2004 (Resp 595600), o ministro Cesar Rocha, atual presidente do STJ, enfrentou a questo como relator. O caso envolvia a publicao em um jornal local da foto de uma mulher de topless numa praia em Santa Catarina. A mulher recorreu Justia reclamando indenizao por danos morais e, aps vrios recursos, o caso chegou ao STJ. O ministro Cesar Rocha no conheceu do recurso interposto pela suposta vtima, entendendo que a proteo privacidade estaria limitada pela prpria exposio pblica realizada por ela de seu prprio corpo. No se pode cometer o delrio de, em nome do direito de privacidade, estabelecer-se uma redoma protetora em torno de uma pessoa para torn-la imune de qualquer veiculao atinente a sua imagem, sustentou o ministro. E completou: Se a demandante expe sua imagem em cenrio pblico, no ilcita ou indevida sua reproduo pela imprensa. O atual presidente do STJ manifestou-se da mesma forma em outro processo, o Resp 58.101, que se tornou paradigma em casos que discutem o direito imagem. Tratava-se do pagamento de indenizao a uma famosa atriz e modelo por uso indevido de sua imagem numa revista. Ao se manifestar no caso, o relator deu razo atriz, afirmando que, por se tratar de

direito personalssimo, sua imagem s poderia ser utilizada se autorizada por ela. O ministro ressaltou que a exposio pblica de imagem deve condicionar-se existncia de interesse jornalstico que, segundo ele, tem como referencial o interesse pblico. O magistrado, entretanto, ponderou que a disciplina jurdica diferente nos casos em que a imagem captada em cenrio pblico ou de maneira espontnea.

ESTGIO PROBATRIO E PROMOO


Estgio probatrio dos servidores pblicos de trs anos! Depois de algumas idas e vindas legislativas, a Terceira Seo do Superior Tribunal de Justia (STJ) definiu: com a Emenda Constitucional (EC) n. 19/1998, o prazo do estgio probatrio dos servidores pblicos de trs anos. A mudana no texto do artigo 41 da Constituio Federal instituiu o prazo de trs anos para o alcance da estabilidade, o que, no entender dos ministros, no pode ser dissociado do perodo de estgio probatrio. O novo posicionamento, unnime, baseou-se em voto do ministro Felix Fischer, relator do mandado de segurana que rediscutiu a questo no STJ. O ministro Fischer verificou que a alterao do prazo para a aquisio da estabilidade repercutiu sim no prazo do estgio probatrio. Isso porque esse perodo seria a sede apropriada para avaliar a viabilidade ou no da estabilizao do servidor pblico mediante critrios de aptido, eficincia e capacidade, verificveis no efetivo exerccio do cargo. Alm disso, a prpria EC n. 19/98 confirma tal entendimento, na medida em que, no seu artigo 28, assegurou o prazo de dois anos para aquisio de estabilidade aos servidores que, poca da promulgao, estavam em estgio probatrio. De acordo com o ministro, a ressalva seria desnecessria caso no houvesse conexo entre os institutos da estabilidade e do estgio probatrio. No s magistrados como doutrinadores debateram intensamente os efeitos do alargamento do

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perodo de aquisio da estabilidade em face do prazo de durao do estgio probatrio fixado no artigo 20 da Lei n. 8.112/90. Conforme destacou o ministro Fischer, o correto que, por incompatibilidade, esse dispositivo legal (bem como o de outros estatutos infraconstitucionais de servidores pblicos que fixem prazo inferior para o intervalo do estgio probatrio) no foi recepcionado pela nova redao do texto constitucional. Desse modo, a durao do

estgio probatrio deve observar o perodo de 36 meses de efetivo exerccio.


PROMOO O caso analisado pela Terceira Seo um mandado de segurana apresentado por uma procuradora federal. Na carreira desde 2000, ela pretendia ser includa em listas de promoo e progresso retroativas aos exerccios de 2001 e 2002, antes, pois, de transcorridos os trs anos de efetivo exerccio no cargo pblico. Inicialmente, apresentou pedido administrativo, mas no obteve sucesso. Para a administrao, ela no teria cumprido os trs anos de efetivo exerccio e, durante o estgio probatrio, seria vedada a progresso e promoo nos termos da Portaria n. 468/05 da Procuradoria-Geral Federal, que regulamentou o processo de elaborao e edio das listas de procuradores habilitados evoluo funcional. A procuradora ingressou com mandado de segurana contra o ato do advogado-geral da Unio, cujo processo e julgamento , originariamente, de competncia do STJ (artigo 105, III, b, CF). Argumentou que estgio probatrio e estabilidade seriam institutos jurdicos distintos cujos perodos no se vinculariam, razo pela qual teria direito promoo. Nesse ponto, o ministro Fischer destacou que, havendo autorizao legal, o servidor

pblico pode avanar no seu quadro de carreira, independentemente de se encontrar em estgio probatrio.
Ocorre que essa no a situao da hiptese analisada, j que a Portaria PGF n. 468/05 restringiu a elaborao e edio de listas de promoo e progresso aos procuradores federais que houvessem findado o estgio probatrio entre 1 de julho de 2000 e 30 de junho de 2002. Em concluso, o mandado de segurana foi negado pela Terceira Seo.

PRISO DO DEPOSITRIO INFIEL STF


Atente pelo fato tambm de posicionar o status normativo dos tratados: Priso civil do depositrio infiel. Pacto de So Jos da Costa Rica. Alterao de orientao da jurisprudncia do STF. (...). A matria em julgamento neste habeas corpus envolve a temtica da (in) admissibilidade da priso civil do depositrio infiel no ordenamento jurdico brasileiro no perodo posterior ao ingresso do Pacto de So Jos da Costa Rica no direito nacional. O julgamento impugnado via o presente habeas corpus encampou orientao jurisprudencial pacificada, inclusive no STF, no sentido da existncia de depsito irregular de bens fungveis, seja por origem voluntria (contratual) ou por fonte judicial (deciso que nomeia depositrio de bens penhorados). Esta Corte j considerou que o depositrio de bens penhorados, ainda que fungveis, responde pela guarda e se sujeita a ao de depsito (...).Neste mesmo sentido: HC 71.097/PR, Rel. Min. Sydney Sanches, 1 Turma, DJ 29.03.1996). H o carter especial do Pacto Internacional dos Direitos Civis Polticos (art. 11) e da Conveno Americana sobre Direitos Humanos Pacto de San Jos da Costa Rica (art. 7, 7), ratificados, sem reserva, pelo Brasil, no ano de 1992. A esses diplomas internacionais sobre direitos humanos reservado o lugar especfico no ordenamento jurdico, estando abaixo da Constituio, porm acima da legislao interna. O status normativo supra legal dos tratados internacionais de direitos humanos subscritos pelo Brasil, torna inaplicvel a legislao infraconstitucional com ele conflitante, seja ela anterior ou posterior ao ato de ratificao. Na atualidade a

nica hiptese de priso civil, no Direito brasileiro, a do devedor de alimentos. O art. 5, 2, da Carta Magna, expressamente estabeleceu que os direitos e
garantias expressos no caput do mesmo dispositivo no excluem outros decorrentes do regime dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa

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do Brasil seja parte. O Pacto de So Jos da Costa Rica, entendido como um tratado internacional em matria de direitos humanos, expressamente, s admite, no seu bojo, a possibilidade de priso civil do devedor de alimentos e, conseqentemente, no admite mais a possibilidade de priso civil do depositrio infiel. (HC 88.240, Rel. Min. Ellen Gracie, julgamento em 7-10-08, DJE de 24-10-08).

INTERVENO DO JUDICIRIO NA COMPETNCIA DO PODER EXECUTIVO.


Trata-se, na origem, de ao civil pblica (ACP) em que o MP pleiteia do Estado o fornecimento de equipamento e materiais faltantes para hospital universitrio. A Turma entendeu que os direitos sociais no podem ficar condicionados mera vontade do administrador, sendo imprescindvel que o Judicirio atue como rgo controlador da atividade administrativa. Haveria uma distoro se se pensasse que o princpio da separao dos poderes, originalmente concebido para garantir os direitos fundamentais, pudesse ser utilizado como empecilho realizao dos direitos sociais, igualmente fundamentais. Uma correta interpretao daquele princpio, em matria de polticas pblicas, deve ser apenas no sentido de utiliz-lo quando a Administrao atua dentro dos limites concedidos pela lei. Quando a Administrao extrapola os limites de sua competncia e age sem sentido ou foge da finalidade qual estava vinculada, no se deve aplicar o referido princpio. Nesse caso, encontra-se o Poder Judicirio autorizado a reconhecer que o Executivo no cumpriu sua obrigao legal quando agrediu direitos difusos e coletivos, bem como a corrigir tal distoro restaurando a ordem jurdica violada. Assim, a atuao do Poder Judicirio no controle das polticas pblicas no se faz de forma discriminada, pois violaria o princpio da separao dos poderes. A interferncia do Judicirio legtima quando a Administrao Pblica, de maneira clara e indubitvel, viola direitos fundamentais por meio da execuo ou falta injustificada de programa de governo. Quanto ao princpio da reserva do possvel, ele no pode ser oposto ao princpio do mnimo existencial. Somente depois de atingido o mnimo existencial que se pode cogitar da efetivao de outros gastos. Logo, se no h comprovao objetiva da incapacidade econmico-financeira da pessoa estatal, inexistir empecilho jurdico para que o Judicirio ordene a incluso de determinada poltica pblica nos planos oramentrios do ente poltico. A omisso injustificada da Administrao em efetivar as polticas pblicas essenciais para a promoo de dignidade humana no deve ser assistida passivamente pelo Poder Judicirio, pois esse no mero departamento do Poder Executivo, mas sim poder que detm parcela de soberania nacional. Assim, a Turma conheceu em parte do recurso e, nessa parte, negou-lhe provimento. Precedentes citados do STF: MC na ADPF 45-DF, DJ 4/5/2004; AgRg no RE 595.595-SC, DJe 29/5/2009; do STJ: REsp 575.998-MG, DJ 16/11/2004, e REsp 429.570-GO, DJ 22/3/2004. REsp 1.041.197-MS, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 25/8/2009.

ESTUPRO, VIOLNCIA PRESUMIDA


No HC 88.664-GO,de 23/6/2009, foi considerado pelo STJ: ...o Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA) precisa ser analisado para enfrentar essa questo, qual seja, a de se saber se o estupro e o atentado violento ao pudor por violncia presumida se qualificam como crimes e, mais, como crimes hediondos. ...no se concebe, nos dias atuais, quando os meios de comunicao em massa adentram todos os locais, em especial os lares, com matrias alusivas ao sexo, que o menor de 12 a 14 anos no tenha capacidade de consentir validamente um ato sexual. Desse modo, nesse caso, o CP, ao presumir a violncia por no dispor a vtima menor de 14 anos de vontade vlida, est equiparando-a a uma pessoa portadora de alienao mental, o que no razovel, isso em pleno sculo XXI. ...no se entende hediondas essas modalidades de crime em que milita contra o sujeito ativo presuno de violncia. Isso porque a Lei de Crimes Hediondos no contempla tais modalidades, ali se encontra, como crimes sexuais hediondos, to-s o estupro e o atentado violento ao pudor, nas formas qualificadas. A presuno de violncia est prevista apenas no

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art. 224, a, do CP, e a ela a referida lei no faz a mnima referncia. E, sem previso legal, obviamente no existe fato tpico, proibida a analogia contra o ru. Com esses argumentos, entre outros, a Turma, ao prosseguir o julgamento, por maioria, concedeu a ordem para desconstituir a deciso que condenou o paciente como incurso nas penas do art. 213 do CP, absolvendo-o sob o fundamento de que os fatos a ele imputados no configuram, na espcie, crime de estupro com violncia presumida.

*Notas do professor Alberto Louvera (ACP) sobre o caso:


H uma tendncia, j bastante avanada, no Superior Tribunal de Justia de no mais considerar como crime de estupro ou atentado violento ao pudor, a conjuno carnal ou a prtica de qualquer ato libidinoso diverso desta com pessoa menor de 14 e maior de 12 anos. Preste ateno na evoluo desse pensamento. A questo aqui tratada tambm est sendo amadurecida no Supremo Tribunal Federal, h alguns anos. Todavia, a realidade ainda

a de que a menoridade (14 anos) da vtima faz nascer uma presuno de violncia.
Quanto ao fato da corte no considerar hediondo os crimes de estupro e atentado violento ao pudor praticado contra pessoa menor de 14 anos (ou num futuro prximo, 12 anos), guardo as minhas reservas. No precisava o legislador referir-se expressamente ao artigo 224 do Cdigo Penal quando da redao do artigo 1. Inciso V da Lei 8.072, de 25 de julho de 1990, pois, esta, como o prprio nome diz, presumida. Se tais delitos so considerados hediondos diante da violncia real ou grave ameaa, aquela (violncia real) se presume quando se tratar de vtima menor de 14 anos. Mas, de uma forma ou de outra, o caminho trilhado pelos tribunais superiores no deixa de representar um avano na interpretao das leis vigentes: a prtica de ato libidinoso ou de conjuno carnal com menor de 18 e maior de 12 anos, no deve ser considerado crime. O ruim que estas decises no vinculam os tribunais inferiores e muitos menos os juzes de primeiro grau e por esta razo muitos acusados continuaro sendo condenados por fatos dessa natureza e devero ingressar com os recursos cabveis at o STJ, onerando o Estado e emperrando o j lento Poder Judicirio. Vamos torcer para que o STF edite uma smula vinculante, neste ou naquele sentido, isto , considerando ou no crime a prtica de atos de natureza sexual com menor de 18 e maior de 12 anos. Para que possamos ter uma segurana maior em prova de concurso pblico.

ESTUPRO E RETROATIVIDADE DA LEI. * COM A NOVA ALTERAO


Este Superior Tribunal firmou a orientao de que a majorante inserta no art. 9 da Lei n. 8.072/1990, nos casos de presuno de violncia, consistiria em afronta ao princpio ne bis in idem. Entretanto, tratando-se de hiptese de violncia real ou grave ameaa perpetrada contra criana, seria aplicvel a referida causa de aumento. Com a supervenincia da Lei n.

12.015/2009*, foi revogada a majorante prevista no art. 9 da Lei dos Crimes Hediondos, no sendo mais admissvel sua aplicao para fatos posteriores sua edio.
No obstante, remanesce a maior reprovabilidade da conduta, pois a matria passou a ser regulada no art. 217-A do CP, que trata do estupro de vulnervel, no qual a reprimenda prevista revela-se mais rigorosa do que a do crime de estupro (art. 213 do CP). Tratando-se de fato anterior, cometido contra menor de 14 anos e com emprego de violncia ou grave ameaa, deve retroagir o novo comando normativo (art. 217-A) por se mostrar mais benfico ao acusado, ex vi do art. 2, pargrafo nico, do CP. REsp 1.102.005-SC, Rel. Min. Felix Fischer, julgado em 29/9/2009.

ECA-ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE


1. O STJ em nota de esclarecimento de 30/06/09, destacou: o artigo 244-A do ECA (submeter criana ou adolescente, como tais definidos no caput do artigo 2 desta Lei, prostituio ou explorao sexual) foi criado pelo legislador para punir, com pena

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de recluso de quatro a dez anos, segundo boa parte da doutrina e precedentes desta Corte, o chamado cafeto ou rufio que explora e submete crianas e adolescentes prostituio. Portanto, o chamado cliente eventual pode, sim, ser punido, mas com base em outros dispositivos da legislao penal, e no no artigo 244-A do ECA. Este foi o entendimento do STJ. 2. Segundo STJ em 08/05/09: Prazo prescricional de multa por infrao administrativa prevista no ECA de cinco anos. No se aplica o Cdigo Penal (artigo 114, I). Deve-se seguir regras de direito administrativo ( cinco anos ). Entendimento firmado pela 2 turma tendo como referente o artigo 258 do ECA - ministra Eliana Calmon.

3. Trata-se de adolescente representado pela prtica de ato infracional equiparado ao


delito de trfico de entorpecente. Julgada procedente a representao, foi-lhe aplicada medida scio-educativa de internao. Para o Min. Relator, o pedido comporta concesso, pois este Superior Tribunal j pacificou a orientao jurisprudencial de que a gravidade do ato infracional equiparado ao trfico de entorpecente, por si s, no autoriza a aplicao da medida scio-educativa de internao elencada no art. 122 do ECA. Na hiptese dos autos, no h qualquer indicao de aplicao anterior de medida scio-educativa ao paciente. Ademais, ressaltou-se que a reiterao capaz de ensejar a incidncia da medida scio-educativa, a teor do inciso II do art. 122 do ECA,

s ocorre quando praticados, no mnimo, trs atos infracionais graves.


Com esse entendimento, a Turma concedeu a ordem. Precedentes citados: HC 105.896-SP, DJe 15/12/2008; HC 99.542-SP, DJe 4/8/2008; HC 48.197-SP, DJ 6/3/2006; HC 37.895-RJ, DJ 6/2/2006; HC 62.294-RJ, DJ 12/3/2007, e HC 105.896-SP, DJe 15/12/2008. HC 134.534-SP, Rel. Min. Felix Fischer, julgado em 13/8/2009.

4. STJ tambm aplica insignificncia em caso de menor que tentou furtar calculadora e
celular. A tentativa de furtar uma calculadora e um aparelho celular usados, embora se enquadre definio jurdica do crime de furto, no uma conduta com relevante potencial ofensivo que justifique a aplicao de medida socioeducativa, uma vez que no houve nenhuma periculosidade social da ao, a reprovabilidade do comportamento foi de grau reduzido e a leso ao bem jurdico se revelou inexpressiva. Com esse entendimento, a Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ) concedeu, por unanimidade, o pedido de habeas corpus em favor do menor T.M.S. HC 136519 09/2009.

5. DURAO DA MEDIDA DE SEGURANA DO MENOR


Trata a quaestio juris sobre a durao mxima da medida de segurana, a fim de fixar restrio interveno estatal em relao ao inimputvel na esfera penal. A Turma entendeu que fere o princpio da isonomia o fato de a lei fixar o perodo mximo de cumprimento da pena para o inimputvel (art. 97, 1, do CP), pela prtica de um crime, determinando que este cumpra medida de segurana por prazo indeterminado, condicionando seu trmino cessao de periculosidade. Em razo da incerteza da durao mxima de medida de segurana, est-se tratando de forma mais gravosa o infrator inimputvel quando comparado ao imputvel, para o qual a lei limita o poder de atuao do Estado. Assim, o tempo de durao mximo da medida de segurana no deve ultrapassar o limite mximo de pena cominada abstratamente ao delito praticado, em respeito aos princpios da isonomia e da proporcionalidade. STJ, HC 125.342-RS, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 19/11/2009.

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STJ JURISPRUDNCIA SOBRE O NDIO.


Competncias Uma das principais questes enfrentadas pelo STJ diz respeito competncia para processamento de aes que tenham uma pessoa indgena como autor ou vtima. A Smula 140 do Tribunal afirma que compete Justia comum estadual atuar nesses casos. No entanto, quando a controvrsia envolve interesse indgena, h decises no sentido de fixar a competncia junto Justia federal. Esse entendimento segue disposto na Constituio Federal (artigos 109, IX e 231). A competncia federal prevista na Constituio no deve se restringir s hipteses de disputas de terras, por exemplo (HC 77280). Quando o dano atingir diretamente a organizao social da comunidade indgena, bem como seus costumes e cultura, a Justia federal a responsvel pelo processamento da ao. Veja um caso concreto (caso semelhante j foi questo de prova): Seguindo entendimento semelhante, o STJ concedeu habeas-corpus a um grupo de indgenas preso sob a acusao de ter assassinado policiais paisana (HC 65898). O episdio ocorreu em Dourados (MS), em situao de conflitos de terras entre a comunidade e fazendeiros locais. O decreto de priso havia sido dado pela Justia estadual. No entanto, conforme destacou a relatora ministra Laurita Vaz, como a suposta motivao do crime foi a defesa dos interesses da comunidade indgena, a competncia para o processamento da ao da Justia federal. Dano moral A possibilidade de pagamento de dano moral a uma comunidade indgena tambm foi alvo de controvrsia no STJ. Em abril de 2008, o Estado do Rio Grande do Sul tentou, sem sucesso, a admisso de um recurso em que contestava o pagamento de indenizao (Ag 1022693). O poder pblico teria promovido um assentamento irregular em terras indgenas, e a Justia gacha entendeu que houve prejuzo moral em razo do perodo de conflito entre colonos e comunidade indgena. O relator do agravo de instrumento foi o ministro Teori Albino Zavascki. A Primeira Turma considerou que reavaliar o caso implicaria reexame de provas e fatos, o que no possvel num recurso especial. Legitimidade O cacique o lder da comunidade indgena, mas isso no lhe garante legitimidade para reivindicar judicialmente direito coletivo da tribo. Por isso, a Segunda Turma negou mandado de segurana em que o cacique da etnia Temb [de Minas Gerais] pretendia suspender efeitos de uma portaria do Ministrio da Sade (MS 13248). O cacique alegava que o ato prejudicaria a autonomia dos povos indgenas na administrao das receitas destinadas sade e acarretaria diminuio de qualidade e recursos da rea. O relator do pedido, ministro Castro Meira, observou que a inteno do mandado de segurana era defender direito coletivo, o que restrito, de acordo com a Constituio Federal, a partido poltico com representao no Congresso Nacional e a organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda h pelo menos um ano. No caso, o meio adequado seria a ao popular. Prazo dobrado Em abril do ano passado, a Primeira Turma reconheceu o direito de uma comunidade indgena ter prazo em dobro para recorrer (REsp 990085). A tribo Gavio da Montanha, do Par, protestava contra deciso que negou seguimento de um recurso especial dela. O grupo queria pagamento de indenizao por ter sido removido de determinada rea. O Estatuto do ndio estende aos interesses do patrimnio indgena os privilgios da Fazenda Pblica, dentre eles, o prazo dobrado para recorrer, tal qual o artigo 188 do Cdigo de Processo Civil.

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LEI DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA LEI 8.429/92


Do Informativo n. 0384 (STF): LEGITIMIDADE DO MP NA AO CIVIL PBLICA: Trata-se de recurso especial em que se questiona a legitimidade do Ministrio Pblico para a propositura de ao civil pblica por ato de improbidade administrativa, bem como a imprescritibilidade do prazo para o ajuizamento de tal ao. A Turma reiterou o entendimento de que o Ministrio Pblico legtimo para ajuizar ao civil pblica por ato de improbidade administrativa e, sendo essa ao de carter ressarcitrio, imprescritvel. Ressalte-se que a distino entre interesse pblico primrio e secundrio no se aplica ao caso. O reconhecimento da legitimao ativa encarta-se no prprio bloco infraconstitucional de atores processuais a quem se delegou a tutela dos valores, princpios e bens ligados ao conceito republicano. Precedentes citados do STF: MS 26.210-DF , DJ 10/10/2008; do STJ: REsp 1.003.179-RO , DJ 18/8/2008; REsp 861.566-GO , DJ 23/4/2008; REsp 764.278-SP , DJ 28/5/2008; REsp 705.715-SP , DJ 14/5/2008, e . , Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 19/2/2009. COMPETNCIA DA AO Em ao civil pblica de improbidade administrativa ajuizada pelo Ministrio Pblico contra exministro do Poder Executivo, o Tribunal de origem decidiu que a competncia para julgar a ao era do STF. Esclarece o Min. Relator que, mesmo se o ex-ministro fosse detentor de foro especial por prerrogativa de funo perante o STF por infrao penal comum (art. 102 , I , b , da CF/1988 ), no seria possvel a extenso desse foro especial s investigaes por atos de improbidade administrativa prevista na Lei n. 8.429 /1992, tendo em vista que as hipteses de foro especial previstas na Constituio so taxativas. Ademais, as divergncias quanto novel redao conferida ao art. 84 do CPP pela Lei n. 10.628 /2002, que acrescentou os 1 e 2 ao citado artigo, j foram superadas neste Superior Tribunal, aps a declarao de inconstitucionalidade dessa lei pelo STF. Isso posto, a Turma deu provimento ao REsp, determinando a remessa dos autos ao juiz federal de primeira instncia, competente para julgar a ao de improbidade. Precedentes citados do STF: ADI 2.797-DF , DJ 26/9/2005; do STJ: HC 22.342-RJ , DJ 23/6/2003; REsp 718.248-SC , DJ 6/2/2006, e REsp 810.662-SP , DJ 29/11/2007. REsp 896.516-DF , Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 17/2/2009. A legitimidade do Ministrio Pblico para ajuizar ao civil por ato de improbidade objeto de controvrsias na doutrina. Por outro lado, a jurisprudncia do STF e STJ pacfica no sentido de admitir a legitimidade do MP para propor tais aes.No h foro por prerrogativa de funo nas aes civis pblicas por improbidade administrativa. Portanto, ainda que o agente pblico seja detentor de foro por prerrogativa de funo, previsto na Constituio Federal ou Estadual em caso de crimes comuns, tal no se estende aos atos de improbidade. Este entendimento pacfico no STF. Mas ateno! Quando o ato de improbidade praticado por agente poltico tratar-se de crime de responsabilidade, dever ser observado o foro por prerrogativa de funo, conforme entendimento do STF.

ATOS DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA E A REELEIO.


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23/09/2009 - RESP 1107833 STJ - DECISO Praticado o ato mprobo no primeiro mandato, mas reeleito o agente pblico para um segundo mandato, o prazo prescricional para interposio de ao computado a partir do fim do segundo perodo. Com esse entendimento, a Segunda Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ) afastou a prescrio com relao ao ex-prefeito Luiz Antnio de Mitry Filho, determinando o retorno do processo instaurado contra ele ao juzo de primeiro grau para que decida o mrito da causa. No caso, o Ministrio Pblico do Estado de So Paulo ajuizou uma ao civil pblica para apurao de atos de improbidade administrativa contra Mitry Filho, ex-prefeito do municpio de guas de So Pedro (SP). Ele exerceu seu primeiro mandato eletivo de 1 de janeiro de 1997 a 31 de dezembro de 2000 e foi reeleito para segundo mandato, de 1 de janeiro de 2001 a 31 de dezembro de 2004. Ocorre que o ato mprobo aconteceu em maio de 1998, durante o primeiro mandato. Em razo disso, o juzo de primeiro grau considerou que o exerccio da ao fora atingido pela prescrio, j que o novo perodo de mandato, decorrente da reeleio, no seria causa interruptiva ou suspensiva do lapso prescricional. O Tribunal de Justia de So Paulo manteve a sentena. No STJ, o MP sustentou que o prazo prescricional interrompido com a propositura da ao civil pblica de improbidade administrativa, que comea a ser contado do fim do segundo mandato, em caso de reeleio de prefeito, e no do trmino do primeiro. O relator, ministro Mauro Campbell Marques, destacou, em seu voto, que o prazo prescricional para que interponha ao civil pblica contra ex-prefeito de cinco anos a contar do trmino de mandato. Ressaltou, ainda, que, de acordo com a Emenda n. 16/97, fica bastante claro que a reeleio, embora no prorrogue simplesmente o mandato, importa em favor de continuidade da gesto administrativa, mediante a constituio de corpos administrativos estveis e o cumprimento de metas governamentais de mdio prazo, inclusive para o amadurecimento do processo democrtico. Portanto, o vnculo com a Administrao, sob o ponto de vista material, no se desfaz no dia 31 de dezembro do ltimo ano do primeiro mandato para se refazer no dia 1 de janeiro do ano inicial do segundo mandato, afirmou o ministro. Para o relator, como o administrador, por dois mandatos seguidos, pde usufruir de uma estrutura mais bem planejada e de programas de governo mais consistentes, deve responder inexoravelmente perante o MP por todos os atos praticados durante os oito anos de administrao, independente da data de sua realizao. Portanto, a prescrio contada a partir do trmino do segundo mandato, pois s a se d o rompimento do vnculo em que a Lei n. 8.429/92 se embasa, disse o ministro.

TUDO SOBRE AO POPULAR E A JURISPRUDNCIA DO STJ


A ao popular uma das mais antigas formas de participao dos cidados nos negcios pblicos, na defesa da sociedade e de seus valores. Atualmente, conta com previso constitucional (CF/88, artigo 5, LXXIII) e regulada pela Lei n. 4.717, de 1965. A ao materializa direito poltico fundamental, caracterizado como instrumento de garantia da oportunidade de qualquer cidado fiscalizar atos praticados pelos governantes, de modo a poder impugnar qualquer medida tomada que cause danos sociedade como um todo. Em seus julgamentos, o Superior Tribunal de Justia (STJ) prestigia esse relevante instrumento de exerccio da cidadania. Conhea alguns aspectos dessa ao, ainda pouco presente no cotidiano da Corte. Entre seus quase trs milhes de processos, so apenas cerca de 500 os relacionados ao popular em tramitao no STJ, muitas vezes tratando apenas de questes incidentais, como prescrio, legitimidade ou competncia. o caso, por exemplo, do Conflito de Competncia 47950, do qual se extraiu uma das frases de abertura deste texto. Na ao original, de 1992, o autor pretendia anular suposto ato ilegal do Senado Federal que teria efetivado servidores sem

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concurso pblico. Coube ao STJ decidir se a ao poderia ser proposta no domiclio do autor no Rio de Janeiro ou se deveria ser julgada em Braslia, onde se teria consumado o ato danoso. Mesmo essas decises incidentais podem se mostrar de grande relevncia. Para a ministra Denise Arruda, relatora do conflito citado, o direito constitucional propositura da ao popular, como exerccio da cidadania, no pode sofrer restries, ou seja, devem ser proporcionadas as condies necessrias ao exerccio desse direito, no se podendo admitir a criao de entraves que venham a inibir a atuao do cidado na proteo de interesses que dizem respeito a toda a coletividade. Por isso, no seria razovel determinar como competente o foro de Braslia, o que dificultaria a atuao do autor em caso de diligncias. A proteo ao cidado autor da ao popular um dos destaques dos posicionamentos do STJ. Em recurso julgado em 2004 (REsp 72065), o Tribunal entendeu ser incabvel a reconveno ao incidental do ru contra o autor, motivada pela ao original e apresentada no mesmo processo e ao mesmo juiz em ao popular. O caso tratava de conselheiros do Tribunal de Contas do Estado do Rio Grande do Sul (TCE-RS) que demandavam danos morais em razo de ao popular tida por eles como temerria, por apontar ilegalidades inexistentes com base apenas em notas jornalsticas. Na ocasio, o ministro Castro Meira afirmou em seu voto: No se pode desconhecer que a formao autoritria que nos foi legada levou a nossa gente a alhear-se dos negcios pblicos, a abster-se de qualquer participao, at mesmo nas reunies de seu interesse direto, como as assemblias de condomnios e associaes. Dentro dessa tica, no se deve permitir que incidentes outros, como o pedido reconvencional, venha a representar um desestmulo participao do autor popular. Outra garantia de cidadania em ao popular est na inexistncia de adiantamento de custas, honorrios periciais e outras despesas pelo autor, nem sua condenao, exceto em caso de comprovada m-f, em honorrios advocatcios, custas e despesas processuais (REsp 858498). O cidado exigida a apresentao de ttulo de eleitor ou equivalente para comprovar a legitimidade do autor (REsp 538240) tambm pode usar outro instrumento constitucional, o mandado de segurana, para obter informaes e documentos que sirvam eventual proposio futura de ao popular. Acesso a informaes pblicas Para o STJ, h legitimidade e interesse do cidado que requer documentos pblicos com o objetivo de defender o patrimnio pblico contra atos ilegais. O exame desses documentos pode ser considerado necessrio para articular a ao popular de forma segura e objetiva e no temerria, sem objetividade. O precedente (RMS 13516) tratou de garantia de acesso a fotocpias das folhas de pagamentos e portarias de nomeao de servidores comissionados lotados em gabinetes de deputados estaduais de Rondnia. O ministro Peanha Martins citou parecer do Ministrio Pblico (MP) estadual para afirmar que o princpio constitucional da publicidade no deveria ser usado contra a populao, sob o argumento de que os atos da Administrao estariam publicados na imprensa oficial, pois este tipo de informao se restringe a poucas pessoas, quando no apenas ao interessado no ato publicado. O STJ tambm entende, desde 1991, que a autoridade requerida no pode fazer as vezes de juiz, avaliando a legitimidade ou interesse do requerente em obter os documentos solicitados. No Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana 686, relatado pelo ministro Amrico Luz, determinou-se que o presidente do Tribunal de Justia de Santa Catarina (TJSC) fornecesse relao nominal de comissionados e contratados a qualquer ttulo pelo rgo nos trs anos anteriores, com indicao de pais e avs, situao poca e remuneraes; inteiro teor de todos os contratos para construo de frum; valores pagos pela obra, com empenhos e relatrios de cada etapa; valor pago empresa Dumez S/A por reajuste do contrato de construo, com data do pagamento, responsvel pela autorizao e apontamento dos setores administrativos que opinaram a favor ou contra o reajuste. O pedido, apesar de extenso, no tem carter meramente emulativo contra membros daquele colegiado. certo, porm, tratar-se de uma devassa na administrao do tribunal, com base no apenas no ouviu falar, pois os documentos acostados inicial e os itens arrolados no pedido, que parecem atassalhar a imagem do Poder Judicirio, demandam que a verdade emerja altaneira, sob pena de a dvida obnubilar o ideal de justia, afirmou o ministro. A ao popular no pode ser negada nem mesmo se o autor deixar de juntar na petio inicial documentos essenciais ao esclarecimento dos fatos. A lei prev que, se solicitados e negados

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pelo rgo detentor da informao, o autor pode, j em seu pedido, fazer referncia aos documentos requeridos. E o juiz pode solicitar entidade no s essas informaes mencionadas como outras que considere, de ofcio, necessrias para apreciar a causa. O entendimento foi expresso pelo Tribunal no voto do ministro Francisco Falco ao julgar ao popular contra o municpio de So Paulo, o ento prefeito Paulo Maluf e seu secretrio de Finanas, Celso Pitta, que teriam lanado como gastos com educao despesas referentes, entre outras atividades, guarda metropolitana (REsp 439180). Na deciso o relator afirmou que a ao popular, em tese, defende o patrimnio pblico, o errio, a moralidade administrativa e o meio ambiente, onde o autor est representando a sociedade como um todo, no intuito de salvaguardar o interesse pblico. Por isso, completa, est o juiz autorizado a requisitar provas s entidades pblicas, mesmo que de ofcio. Defesa da sociedade Essa prerrogativa do autor da ao popular respaldada pela jurisprudncia do STJ. Tanto que o reexame necessrio a remessa obrigatria instncia superior de deciso contrria ao Poder Pblico ocorre nesse tipo de processo em caso de improcedncia ou carncia da ao. O Tribunal entende que o dispositivo incide mesmo em deciso de improcedncia apenas parcial da ao, pois, em verdade, os objetivos desta ao, diferenciando-a de outras, assoalham que no serve defesa ou proteo de interesse prprio, mas, isto sim, ao patrimnio pblico. Tanto que est alada no seio de previso constitucional (artigo 5, LXXIII, CF). Por isso, denota-se pressuroso cuidado quanto ao duplo grau de jurisdio como condio determinao do processo e eficcia do julgado (REsp 189328, relator ministro Milton Luiz Pereira). Por esse mesmo motivo, o Tribunal tambm reconhece a possibilidade de liminar em ao popular, com ou sem audincia prvia do Poder Pblico. No RMS 5621, o ministro Humberto Gomes de Barros j afirmava que a vedao de liminar contra o Poder Pblico poca contida na Lei n. 8.437/90 no se aplicava a aes populares, porque nesses processos o autor no litiga contra o Estado, mas como seu substituto processual. O preceito tambm se apresenta na possibilidade de o ente pblico atacado na ao popular poder optar por mudar de lado, passando a atuar junto ao autor e contra o particular que eventualmente tenha lesado a Administrao mesmo que seja agente pblico. O entendimento foi aplicado em ao contra obras no complexo virio do Cebolinha/tnel Ayrton Senna, em So Paulo, quando o municpio pleiteou o ingresso no polo ativo da ao aps ter requerido contagem de prazo dobrado para contestar a inicial (REsp 973905). O STJ admite at mesmo que o ente figure de forma simultnea como autor e ru da mesma ao popular. Conforme deciso do ministro Luiz Fux (REsp 791042), a singularidade das aes popular e civil pblica em relao legitimao para agir alm de conjurar as solues ortodoxas, implicam a decomposio dos pedidos formulados, por isso que o poder pblico pode assumir a postura [ativa] em relao a um dos pedidos cumulados e manter-se no plo passivo em relao aos demais. No caso, exigia-se que a Unio fiscalizasse devidamente os prestadores de servio do Sistema nico de Sade (SUS) em Londrina e que o municpio e o estado paranaenses ressarcissem o errio federal em razo da cobrana indevida de procedimentos mais onerosos em lugar das consultas mdicas simples efetivamente realizadas. Essa substituio do Estado pelo autor popular surge em outro dispositivo legal. Nos casos de abandono ou desistncia do autor original, o juiz tem a obrigao de, antes de julgar extinto o processo, fazer publicar por 30 dias edital para que qualquer cidado ou o MP manifestem, em at 90 dias, interesse em dar seguimento causa. Conforme explica o ministro Castro Meira (REsp 554532), esse aparente privilgio decorre da especial natureza da ao popular, meio processual de dignidade constitucional, instrumento de participao da cidadania, posto disposio de todos para a defesa do interesse coletivo. A intimao do MP para essas situaes deve ser, inclusive, pessoal (REsp 638011). E o procedimento edital e citao deve ocorrer mesmo quando o MP, como fiscal da lei, tenha manifestado parecer pela extino do processo (REsp 771859), j que essa atuao no se confunde com a de defesa da ordem jurdica. No precedente, aps o parecer pela extino e o julgamento do juiz nesse sentido, mas sem seguir os procedimentos legais para oportunizar o seguimento da ao, o prprio MP recorreu. O estado do Rio de Janeiro alegava inexistncia de prejuzo na medida adotada pelo juiz, o que no foi acatado pelo STJ. No se pode confundir, no entanto, o direito da sociedade, da coletividade com o de

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particulares, mesmo que um grupo deles. o que explica o ministro Luiz Fux (REsp 801080), citando Hely Lopes Meirelles: A ao popular instrumento de defesa dos interesses da coletividade, utilizvel por qualquer de seus membros, por isso que, atravs da mesma no se amparam direitos individuais prprios, mas antes interesses da comunidade. O beneficirio direto e imediato desta ao no o autor; o povo, titular do direito subjetivo ao governo honesto. O cidado a promove em nome da coletividade, no uso de uma prerrogativa cvica que a Constituio da Repblica lhe outorga. Em diversos casos, o instrumento utilizado por polticos, o que legtimo. Um exemplo a ao do petista Jos Eduardo Cardoso contra Paulo Maluf e TV Globo por contratao sem licitao para transmisso da Maratona de So Paulo (EREsp 426933, REsp 143686 e RE/574636 pendente no STF). A propositura de ao popular em alguns casos pode ser protegida como desdobramento do exerccio do mandato, como consiste, no caso de parlamentares, a fiscalizao dos atos do Executivo (HC 67587). Mas no se deve confundir a legitimidade para propor a ao com a capacidade de atuar em juzo (postulatria), mesmo que em causa prpria. O STJ tratou do assunto ao julgar a ao do deputado estadual Alceu Collares contra o Rio Grande do Sul (REsp 292985). Como deputado, ele no poderia advogar contra o Poder Pblico, mas poderia figurar como autor da ao, que questionava o uso de servidores e recursos pblicos em atos relacionados ao oramento participativo. Outro cuidado quanto ao uso abusivo da ao popular. No indito o reconhecimento de m-f do autor. o que ocorreu em julgamento relacionado montagem de arquibancadas no Autdromo Nelson Piquet para a Frmula Indy (REsp 648952). O STJ no pode analisar a questo de mrito por envolver anlise de fatos, mantendo multa contra o autor de 20% do valor da causa, por ausncia de provas e litigncia de m-f por embasar-se somente em matrias de jornais. A irregularidade estaria, segundo o autor, em que os servios teriam sido executados pela empresa vencedora da licitao antes mesmo de concludo o processo de concorrncia.

AUTORIDADE COATORA EM MANDADO DE SEGURANA.


Esta tem sido uma dvida que com freqncia tem se apresentado ao STJ. Autoridade coatora, em mandado de segurana, a autoridade mxima da Administrao que se pretende atacar. A Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ) ratificou entendimento de que, nos casos em que se discute em mandado de segurana, qual seria a autoridade coatora, deve-se indicar o presidente do rgo ou entidade administrativa e no o executor material da determinao que se pretende atacar. STJ - RMS 29773

PODER DE POLCIA - IBAMA


Em 04/05/09 - Ibama competente para fiscalizar atividade ambiental outorgada por rgo estadual. Achei que daria uma bela questo do CESPE: Em deciso indita relatada pelo ministro Humberto Martins, a Segunda Turma do STJ decidiu que, em caso de omisso do rgo estadual na fiscalizao da outorga de licena ambiental, o Ibama pode exercer seu poder de polcia administrativa. A deciso deixou clara a distino entre as competncias de licenciar e de fiscalizar. Ao analisar o agravo, o relator concluiu que a atividade desenvolvida com risco de dano ambiental a bem da Unio pode ser fiscalizada pelo Ibama, mesmo que a competncia para licenciar seja de outro ente federado, pois o pacto federativo atribui competncia aos quatro entes da Federao para proteger o meio ambiente por meio da fiscalizao. Segundo o ministro, o poder de polcia administrativa envolve diversos aspectos, entre eles, o poder de permitir o desempenho de uma atividade desde que atendida as prescries normativas e o poder de sancionar as condutas contrrias norma. E, como a contrariedade

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norma pode ser anterior ou posterior outorga da licena, a aplicao da sano no est necessariamente vinculada esfera do ente federal que a outorgou. Legislao Em seu voto, o relator concluiu que de fato no o caso de competncia supletiva para licenciar, e sim de competncia prpria para fiscalizar, no cabendo, portanto, a incidncia do caput do artigo 10 da Lei n. 6.398/81, aplicado pelo TRF. O referido dispositivo determina que a construo, instalao, ampliao e funcionamento de estabelecimentos e atividades utilizadoras de recursos ambientais considerados efetiva e potencialmente poluidores, bem como os capazes, sob qualquer forma, de causar degradao ambiental dependero de prvio licenciamento de rgo estadual competente, integrante do Sistema Nacional do Meio Ambiente (Sisnama) e do Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e Recursos Naturais Renovveis (Ibama), em carter supletivo, sem prejuzo de outras licenas exigveis. Para ele, a competncia de fiscalizar do Ibama est definida no pargrafo 3 do artigo 10, que dispe que o rgo estadual do meio ambiente e o Ibama, esta em carter supletivo, podero, se necessrio e sem prejuzo das penalidades pecunirias cabveis, determinar a reduo das atividades geradoras de poluio para manter as emisses gasosas, os afluentes lquidos e os resduos slidos dentro das condies e limites estipulados no licenciamento concedido. Esse o dispositivo que deve ser aplicado, pois a atuao da Unio no se mostra apenas na omisso do rgo estadual, mas apresenta-se tambm para evitar danos ambientais a bens seus, ressaltou o relator em seu voto. Assim, a Turma concluiu que, ao afastar a competncia do Ibama, o tribunal de origem violou o pargrafo 3 da referida lei e determinou a imediata reforma do acrdo para anular a segurana anteriormente concedida. Ao acompanhar o voto do relator, o ministro Herman Benjamim destacou que, mais do que uma questo ambiental, este

precedente do STJ define, com exatido, a distino entre a competncia para licenciar e para fiscalizar.

LEP LEI DE EXECUO PENAL


1. Em 27/02/2009, o STJ decidiu que no falta grave preso deixar de se apresentar oficial de justia para ser citado. A Sexta Turma do STJ cancelou a anotao de falta grave e a anulao de dias remidos contra um preso que deixou de se apresentar ao oficial de justia para ser citado. A relatora do caso, desembargadora Jane Silva, destacou que esse comportamento, embora errado, no pode ser classificado como falta grave porque no h previso no artigo 50 da Lei de Execuo Penal (LEP). No se pode interpretar extensivamente a lei para encaixar a conduta do paciente. 2. Exame criminolgico no obrigatrio, mas, se for realizado, deve ser seguido O Superior Tribunal de Justia j consolidou o entendimento de que o exame criminolgico no obrigatrio para que o preso tenha direito progresso de regime prisional, mas o magistrado pode solicitar a realizao desse exame quando considerar necessrio, desde que o pedido seja devidamente fundamentado. Mesmo com a jurisprudncia firme nesse sentido, so frequentes no STJ habeas-corpus contestando decises relativas avaliao criminolgica. O exame criminolgico feito para avaliar a personalidade do criminoso, sua periculosidade, eventual arrependimento e a possibilidade de voltar a cometer crimes. Ele deixou de ser obrigatrio para a progresso de regime com a entrada em vigor da Lei n. 10.792, em dezembro de 2003, que alterou a Lei de Execuo Penal (Lei n. 7.210/84). A

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mudana gerou diferentes interpretaes acerca do exame. A nova redao determina que o preso tem direito progresso de regime depois de cumprir ao menos um sexto da pena no regime anterior e ostentar bom comportamento carcerrio, comprovado pelo diretor do presdio. Como o novo texto no faz qualquer referncia ao exame criminolgico, muitos criminalistas entenderam que ele havia sido extinto. No julgamento do HC 109.811, o relator, ministro Arnaldo Esteves Lima, ressaltou que o Supremo Tribunal Federal (STF) decidiu que, apesar de a lei ter excludo referncia ao exame criminolgico, nada impede que os magistrados determinem a realizao do exame, quando entenderem necessrio, considerando as peculiaridades do caso. Mas a determinao deve ser adequadamente motivada. A deciso do STF ocorreu no julgamento do HC 88.052, em abril de 2006. O entendimento do STF vem sendo aplicado no STJ pelas Quinta e Sexta Turmas, especializadas em Direito Penal, que, juntas, formam a Terceira Seo. Os ministros entendem, de maneira geral, que o exame criminolgico constitui um instrumento necessrio para a formao da convico do magistrado. Ele deve ser realizado como forma de obter uma avaliao mais aprofundada acerca dos riscos de colocar um condenado em contato amplo com a sociedade. Consideram tambm que o exame no configura constrangimento por se tratar de uma avaliao feita por meio de entrevista, sem qualquer ofensa fsica ou moral. Exame no pode ser desprezado Uma vez que a avaliao criminolgica foi realizada, sendo desfavorvel concesso do benefcio, o magistrado de primeiro grau no pode desprezar seu resultado. Essa a concluso do ministro Paulo Gallotti, ao relatar o HC 91.880. A Sexta Turma decidiu, neste caso, manter a deciso do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, que determinou o retorno do condenado ao regime fechado aps realizao de exame criminolgico, principalmente porque o preso fugiu quando foi beneficiado com a progresso para o regime semiaberto. Outros precedentes nesse mesmo sentido so os HCs 94.426 e 92.555, ambos relatados pela desembargadora convocada Jane Silva, tambm da Sexta Turma. Mesmo que o condenado tenha atestado carcerrio favorvel, o entendimento que o exame criminolgico para fim de progresso de regime , em tese, dispensvel, mas se realizada avaliao psicolgica e social, com laudos desfavorveis ao paciente, ela deve ser considerada. ATENO QUE EXISTE PROJETO DE LEI (PL 1294/2007) QUE TORNA ESTE EXAME OBRIGATRIO.

3. ARTIGO 52 da LEP
Determinado preso foi surpreendido de posse de substncia entorpecente para uso prprio, no interior do presdio, e lhe foi imputado prtica de falta de natureza grave. Visto que houve evidente despenalizao quanto figura do usurio de entorpecente, esta falta grave ficou descaracterizada e estaria incorreta? A ministra Laurita Vaz ( STJ ) ressaltou que o STF manifestando-se a respeito do tema, j rejeitou a tese de abolitio criminis ou de infrao penal sui generis, para afirmar a natureza de crime da conduta do usurio de drogas, muito embora despenalizado. Neste contexto, confirmou ao caso narrado a prtica de falta de natureza grave. HC116531l

A INCONSTITUCIONALIDADE DO ART. 595 DO CPP


O art. 595 do CPP (Se o ru condenado fugir depois de haver apelado, ser declarada deserta a apelao) no foi recebido pela ordem jurdico-constitucional vigente. Com base nesse entendimento, o Tribunal deferiu habeas corpus, remetido ao Pleno pela 1 Turma, para afastar o bice ao conhecimento de apelao interposta pelo paciente que empreendera fuga aps sua condenao , assegurando-lhe o direito de aguardar em liberdade o trnsito em julgado

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de possvel decreto condenatrio. Entendeu-se que o aludido dispositivo revelaria pressuposto extravagante de recorribilidade, qual seja, a priso do condenado, em conflito com o princpio da no-culpabilidade (CF, art. 5, LVII). Ademais, assentou-se que o mencionado art. 595 do CPP encerraria, por via indireta, a execuo antecipada da pena, caso inexistente base para se acionar o instituto da priso preventiva, ao exigir a custdia para ser interposto e admitido recurso. O Min. Marco Aurlio, relator, declarava a inconstitucionalidade do art. 595 do CPP, bem como do art. 2, 3, da Lei 8.072/90 ( 3 Em caso de sentena condenatria, o juiz decidir fundamentadamente se o ru poder apelar em liberdade.).

HC 85961/SP, rel. Min. Marco Aurlio, 5.3.2009. (HC-85961)

INQURITO POLICIAL
Em 24/06/09, o Conselho da Justia Federal (CJF) aprovou a resoluo que determina o trmite direto entre o Ministrio Pblico e a Polcia Federal no caso de pedido de prorrogao de prazo para a concluso das investigaes policiais. Dessa forma, o Conselho atende pleito do Ministrio Pblico Federal que objetiva a agilizao do inqurito policial quando no houver medida que exija a interveno do Poder Judicirio.

PENA FUNO PBLICA.


A jurisprudncia do STJ firmou-se no sentido de que a pena de inabilitao para o exerccio de funo pblica autnoma em relao privativa de liberdade, isso tendo em conta suas naturezas jurdicas diversas, o que denota serem tambm distintos seus prazos prescricionais. HC 91.954-RJ, Rel. Min. Paulo Gallotti, julgado em 18/6/2009.

HC E PONDERAO DE CIRCUNSTNCIAS JUDICIAIS


O habeas corpus no se presta para ponderar, em concreto, a suficincia das circunstncias judiciais invocadas pelas instncias de mrito para a majorao da pena. Com base nesse entendimento, a Turma, por maioria, indeferiu habeas corpus em que se alegava a ausncia de indicao de elementos concretos que justificassem a fixao, acima do mnimo legal, da pena imposta paciente. HC 97677/PR, rel. Min. Crmen Lcia STF

CPP- SENTENA
Em conflito de competncia, juiz competente no pode reformar sentena para pior. A sentena proferida por juiz a quem no compete decidir, at ser declarada sua incompetncia, nula, mas no inexistente e depende de pronunciamento judicial para ser desconstituda. Se o for por meio de recurso exclusivo da defesa, o juiz competente no poder proferir sentena mais gravosa do que a anulada sob pena de reformatio in pejus (reforma para pior) indireta. ( STJ 5turma - Ministra Laurita Vaz RHC 20337 )

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PRISO PREVENTIVA
J vi a seguinte questo do CESPE: H constrangimento ilegal na priso preventiva decretada pelo Juiz devido dvida sobre a identidade do acusado. Segue a jurisprudncia do caso: Diante da dvida quanto identidade do paciente (nos moldes do art. 313, II, do CPP), havendo indcios de que utiliza vrios CPFs e identidades, no h constrangimento ilegal na decretao de sua priso preventiva lastreada na necessidade da concluso da investigao e do desenvolvimento da instruo criminal. HC 103.523-PR, Rel. Min. Maria Thereza de

Assis Moura, julgado em 10/2/2009.

APLICAO DO ART.366 DO CPP


Segundo o STF, em maio/09, em um processo suspenso a possibilidade de a testemunha se esquecer de detalhes importantes dos fatos em decorrncia do decurso do tempo no motivo para se aplicar o art. 366 do CPP, como conseqncia o juiz determinar a produo antecipada das provas. Conforme rel. Min. Crmen Lcia no HC-96325.

ARTIGO 222-A do CPP


No que se refere parte final do art. 222-A do CPP, que impe parte requerente o pagamento dos custos de envio das rogatrias que pretende ver expedidas, observou-se que a regra deveria ser lida em harmonia com o disposto no art. 5, LXXIV, da CF o qual prev que o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos, AP 470 QO/MG, rel. Min. Joaquim Barbosa, 10.6.2009. (AP-470)

NOVO SISTEMA "CROSS EXAMINATION" DO CPP


Confirmando o novo sistema "cross examination" do CPP, o STJ em maio/09 anulou um julgamento ( HC 121216 ) em que o juiz procedeu conforme o antigo sistema presidencialista. Anulada audincia realizada em desconformidade com a nova lei processual penal segundo a qual o juiz deve assumir posio neutra na produo da prova, no devendo ser o principal inquiridor das testemunhas."

COMPARTILHAMENTO DE PROVAS
A Corte Especial, prosseguindo o julgamento, por maioria, entendeu ser legal o pedido de compartilhamento de material probatrio existente no Brasil, e feito por autoridade estrangeira (Procuradoria Geral da Federao da Rssia), no exerccio de atividade investigatria sobre possveis ilcitos penais praticados pelo reclamante naquele pas, dirigido autoridade brasileira congnere (Procuradoria Geral da Repblica) e no sujeito carta rogatria,

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A SAGA DO CONCURSO POLICIAL www.concursopolicial.blogspot.com exequatur ou a qualquer outra manifestao do STJ. Reiterou-se, em consonncia com a
jurisprudncia do STF, que o compartilhamento de prova, uma das medidas caractersticas da cooperao jurdica internacional, iterativamente previsto nos acordos bilaterais e multilaterais dos quais o Brasil signatrio (Conveno da ONU contra o Crime Organizado Transnacional e Conveno contra a Corrupo, Conveno de Mrida, Conveno de Palermo). Rcl 2.645-SP, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, julgada em 18/11/2009.

NECESSIDADE DA PRODUO ANTECIPADA DE PROVAS.


A jurisprudncia deste Superior Tribunal firme no sentido de que a produo antecipada das provas, conforme o art. 366 do CPP, exige concreta demonstrao da urgncia e da necessidade da medida. No motivo hbil para justific-la, como na espcie, a deciso que afirma que as testemunhas, no futuro, possam vir a mudar de domiclio, dificultando a colheita de provas, e que elas podero perder a memria dos fatos. Assim, a Turma deu provimento ao recurso, para anular a deciso que determinou a produo antecipada de provas, bem como os atos subseqentes, sem prejuzo de nova determinao fundamentada em dados concretos. RHC 21.173-DF, STJ, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 19/11/2009.

INQURITO POLICIAL E ARQUIVAMENTO IMPLCITO


O sistema processual penal brasileiro no agasalhou a figura do arquivamento implcito de inqurito policial. Com base nesse entendimento, a Turma desproveu recurso ordinrio em habeas corpus interposto contra acrdo do STJ que denegara writ l impetrado ao fundamento de que eventual inobservncia do princpio da indivisibilidade da ao penal no gera nulidade quando se trata de ao penal pblica incondicionada. No caso, o paciente fora preso em flagrante pela prtica do delito de roubo, sendo que na mesma delegacia em que autuado j tramitava um inqurito anterior, referente ao mesmo tipo penal, contra a mesma vtima, ocorrido dias antes, em idnticas condies, sendo-lhe imputado, tambm, tal fato. Ocorre que o parquet em que pese tenha determinado o apensamento dos dois inquritos, por entend-los conexos oferecera a denncia apenas quanto ao delito em que houvera o flagrante, quedando-se inerte quanto outra infrao penal. O Tribunal local, todavia, ao desprover recurso de apelao, determinara que, depois de cumprido o acrdo, fosse aberta vista dos autos ao Ministrio Pblico para oferecimento de denncia pelo outro roubo. Destarte, fora oferecida nova exordial acusatria, sendo o paciente novamente condenado. Sustentava o recorrente, em sntese, a ilegalidade da segunda condenao, na medida em que teria havido arquivamento tcito, bem como inexistiria prova nova a autorizar o desarquivamento do inqurito. RHC 95141/RJ, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 6.10.2009.

IMPEDIMENTO DE JURADO NO ANULA JULGAMENTO SE NO INFLUIR NO RESULTADO DA DECISO.


A Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ) manteve julgamento em que cidados impedidos por serem irmos fizeram parte do corpo do jri. A deciso baseou-se no fato de que, se trocado o jurado impedido, o resultado do julgamento no seria alterado e de que a

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sentena no prejudicou o ru. Em seu voto, a relatora, ministra Laurita Vaz, destacou o Cdigo de Processo Penal (CPC), que, em seu artigo 566, estabelece: No ser declarada a nulidade de ato processual que no houver infludo na apurao da verdade substancial ou na deciso da causa. (Resp 731004)

REDUO DO PRAZO DE PRESCRIO


No artigo 115 do CP, quanto ao maior de 70 anos, vale a reduo do prazo mesmo quando for atingida a idade somente no julgamento de apelao. O que reafirmou o STJ no HC 118.862BA de 12/05/09. Rel. Min. Jorge Mussi.

A NULIDADE E A RESPOSTA PRELIMINAR


S preciso saber que este entendimento no unnime no STF: Em maio/2009, um DELEGADO da PF preso preventivamente por concusso alegou nulidade absoluta em HB por ausncia da notificao prvia ( CPP, art.514 ). Porm, o STF indefiriu e reafirmou ser desnecessria a resposta preliminar em ao penal instruda por inqurito policial. HC 97033/SP, rel. Min. Crmen Lcia, 12.5.2009. No julgado no est citado, mas s para lembrar, existe a Smula 330 do STJ sobre o caso. bom lembrar tambm que existe

jurisprudncia no STF no qual a nulidade da condenao restabelece o ttulo antecedente da priso, portanto, de modo geral, nem pela nulidade o senhor
DELEGADO seria solto.

CUMPRIMENTO EM REGIME SEMIABERTO.


Incumbe ao Estado aparelhar-se visando observncia irrestrita das decises judiciais. Se no houver sistema capaz de implicar o cumprimento da pena em regime semiaberto, d-se a transformao em aberto e, inexistente a casa do albergado, a priso domiciliar. HC N. 96.169SP STF, relator: Min. Marco Aurlio - * noticiado no Informativo 557.

NEGADA PRISO PREVENTIVA AO ESTRANGEIRO EM FUGA.


cedio que as prises de natureza cautelar so medidas de ndole excepcional, s decretadas e mantidas diante de efetiva fundamentao que demonstre, principalmente, a necessidade da restrio liberdade. No caso, os fundamentos de que houve a fuga do paciente estrangeiro e de que seria necessrio, por isso, o resguardo da aplicao da lei penal no justificam a medida extrema, pois ele logrou comprovar que possui residncia fixa no pas de sua nacionalidade (Paraguai) e que o interrogatrio foi perfeitamente viabilizado mediante o cumprimento de rogatria remetida ao endereo que informou ao juzo. A aluso gravidade abstrata do delito, conforme precedentes, tambm no justifica a decretao. Precedentes citados do STF: HC 93.803-RJ, DJe 12/9/2008; do STJ: HC 87.843-MS, DJe 19/12/2008; HC 113.898-RJ, DJe 17/11/2008, e HC 66.304-SP, DJe 29/9/2008. HC 87.752-PR, Rel. Min. Og

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Fernandes, julgado em 24/11/2009.

CUMPRIMENTO DA PENA EM PRESDIO FEDERAL


A Turma reiterou o entendimento de que a Resoluo n. 502/2006 do Conselho da Justia Federal constitucional, ao permitir o cumprimento de pena imposta por deciso da Justia estadual em estabelecimento federal sob competncia do juzo de Execuo Criminal da Justia Federal. A alegao de que o cumprimento da pena deve dar-se prximo origem do condenado, de seus familiares e afins, para que seja facilitado o processo de ressocializao e de modo a contribuir para a sade do preso no deve sobrepor-se ao interesse coletivo de segurana e ordem pblica, alm da prpria ordem no estabelecimento de cumprimento da pena. Assim, demonstrada inquietude no presdio de origem, em razo da presena do ora paciente, de notria periculosidade, impe-se sua transferncia para local que possa receb-lo e garantir no s a segurana pblica mas tambm a segurana do condenado. A manuteno do apenado no sistema penitencirio federal medida excepcional e provisria, devendo, cumprido o tempo determinado, voltar a execuo da sano para o juzo de origem. Contudo, na espcie, diante da periculosidade do paciente, que chefia uma das maiores organizaes criminosas do pas, justifica-se permanncia naquele sistema prisional, desde que o ato seja devidamente fundamentado pelo juzo estadual. Quanto ao perodo de permanncia no sistema, no h qualquer bice em permanecer na priso federal por mais de dois anos, desde que haja motivao. A lei no diz que a incluso s pode ocorrer uma vez; sempre que a ordem pblica reclamar, dever haver reincluso, desde que por motivos diversos dos anteriores. HC 116.301-RJ, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em 10/11/2009.

28/08/09 - STJ: NO H PRAZO MNIMO ENTRE CITAO E INTERROGATRIO.


A legislao no define prazo mnimo a ser observado entre os atos processuais da citao e do interrogatrio. O entendimento da Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ) e foi proferido no julgamento de um recurso do Ministrio Pblico do Rio Grande do Sul (MPRS) acolhido pela Turma, em deciso unnime, para restaurar a sentena que condenou dois rus por furto qualificado. Segundo o colegiado, como no h previso legal que defina um prazo mnimo entre os dois procedimentos (citao e interrogatrio), esse argumento no pode servir de base para a declarao da nulidade de um processo quando no comprovado evidente prejuzo para a parte que alega a nulidade.

PROVA ILCITA - SIGILO BANCRIO


Quebra de sigilo bancrio sem autorizao judicial. Confisso obtida com base na prova ilegal. Contaminao. HC concedido para absolver a r. Ofensa ao art. 5, inc. LVI, da CF. Considerase ilcita a prova criminal consistente em obteno, sem mandado, de dados bancrios da r, e,

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como tal, contamina as demais provas produzidas com base nessa diligncia ilegal. * noticiado no Informativo 558.

ANTECEDENTES NA PENA-BASE
No caso, outros fatos ocorridos depois da denncia tambm foram apreciados pelo Judicirio, porm o trnsito em julgado da respectiva condenao deu-se antes de se julgarem os fatos descritos na denncia. Nesse contexto, a Turma, ao prosseguir o julgamento, reafirmou o entendimento jurisprudencial de que os inquritos e processos em andamento no podem ser considerados como maus antecedentes para efeito de majorar a pena-base, nem como processos j transitados em julgado referentes a fatos posteriores aos narrados na denncia, da entender no ser possvel considerar maus antecedentes no caso. HC 130.762-SP, Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em 17/11/2009.

CASO DE REFORMATIO IN PEJUS INDIRETA.


O paciente foi condenado a seis anos de recluso pela prtica de homicdio. Dessa condenao, a acusao e a defesa recorreram, mas o TJ julgou prejudicados ambos os recursos, pois verificou, de ofcio, haver nulidade quanto apresentao de quesitos e determinou a submisso do paciente a novo jri. Sucede que, no novo julgamento, ele foi condenado a 12 anos de recluso, visto que reconhecido o homicdio qualificado, o que foi mantido pelo TJ. Da o habeas corpus, que se fundamenta em reformatio in pejus. Nesse contexto, a Turma, ao continuar o julgamento e verificado o empate, concedeu parcialmente a ordem por prevalecer, nesses casos, a deciso mais favorvel ao ru. A Min. Relatora e o Min. Nilson Naves reconheciam a impossibilidade de agravar a situao do paciente em razo do reconhecimento de nulidade no arguida por qualquer das partes, mesmo que decorrente de nulidade absoluta, que poderia, em tese, ter beneficiado o ru. J o Min. Og Fernandes e o Min. Celso Limongi afastavam a hiptese de ser caso de reformatio in pejus, pois o recurso da acusao, apesar de julgado prejudicado, foi justamente no sentido de reconhecer o homicdio qualificado, com pena mnima de 12 anos. STJ, HC 72.923-SP, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 24/11/2009.

A QUESTO DO ROUBO COM EMPREGO DE ARMA


No que tange necessidade (ou desnecessidade) de apreenso e conseqente percia da arma como condio para implemento da qualificadora do emprego de arma, o STF, no obstante a jurisprudncia abaixo, vem entendendo pela desnecessidade de tal apreenso, inclusive em julgado do Pleno no HC 96099 / RS, entre outros. Quanto ao STJ, no h unanimidade, haja vista que a 5a. e a 6a. turma dirvegem violentamente: a Quinta nos HC 116695 / SP, HC 128383 / RJ, 127661 / SP vem entendendo pela desnecessidade de tal percia, enquanto que a Sexta Turma entende que h necessidade de apreenso e

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conseqente percia vide AgRg no HC 121519 / SP, AgRg no HC 128960 / MS, igualmente recentes. STF = Ante o empate na votao, a Turma deferiu habeas corpus para excluir a majorante prevista no art. 157, 2, I, do CP da pena aplicada ao paciente, tendo em conta que, na espcie, a arma supostamente por ele utilizada no fora apreendida e nem periciada. Entendeu-se que, desse modo, no seria possvel aferir sua lesividade, o que no justificaria a incidncia do aumento de pena no crime de roubo a que condenado o paciente. HC 96865/

SP, rel. orig. Min. Ellen Gracie, rel. p/ o acrdo Min. Eros Grau, 31.3.2009. (HC96865)
STJ = A Turma, por maioria, mesmo aps recente precedente do STF em sentido contrrio, reiterou seu entendimento de que necessria a apreenso da arma de fogo para que possa implementar o aumento da pena previsto no art. 157, 2, I, do CP. Com a ausncia da apreenso e percia da arma, no se pode apurar sua lesividade e, portanto, o maior risco para a integridade fsica da vtima. HC 99.762-MG, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 10/3/2009. STF = Para a caracterizao da majorante prevista no art. 157, 2, I, do CP, no se exige que a arma de fogo seja periciada ou apreendida, desde que, por outros meios de prova, reste demonstrado o seu potencial lesivo. Com base nesse entendimento, o Tribunal, por maioria, indeferiu habeas corpus, afetado ao Pleno pela 1 Turma, impetrado contra deciso do STJ que entendera desnecessria a apreenso de arma de fogo e sua percia para a caracterizao da causa de aumento de pena do crime de roubo. HC 96099/RS, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 19.2.2009. (HC-96099).

HOMICDIO COMPETNCIA
Homicdio para retirada de rgos deve ser julgado pela Justia estadual. O Superior Tribunal de Justia (STJ) determinou o processamento pela Justia estadual da ao penal que trata da morte de um menino para retirada de seus rgos, sendo o homicdio a ao principal. ( STJ - Ministro Nilson Naves CC 103599 ).

MOMICDIO POR CIME - MOTIVO FTIL OU TORPE


O Tribunal a quo, ao analisar recurso em sentido estrito, extirpou da pronncia a qualificadora do motivo ftil, ao afirmar, peremptoriamente, no se encaixar o cime nessa categoria. Nesse contexto, a Turma, ao prosseguir o julgamento, entendeu, por maioria, caber ao conselho de sentena decidir se o paciente praticou o ilcito motivado por cime e, consequentemente, analisar, no caso concreto, se esse sentimento motivo a qualificar o homicdio perpetrado. Apenas as circunstncias qualificadoras manifestamente improcedentes podem ser excludas, de pronto, da pronncia, pois no se deve usurpar do Tribunal do Jri o pleno exame dos fatos da causa. Anotou-se, por ltimo, que este Superior Tribunal j assentou a tese de o reconhecimento do cime como motivo ftil, ou mesmo torpe, depender do caso concreto. STJ, REsp 810.728-RJ, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 24/11/2009.

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HOMICDIO: COMPATIBILIDADE ENTRE EVENTUAL E QUALIFICADORA DA TORPEZA

DOLO

O dolo eventual pode coexistir com a qualificadora do motivo torpe do crime de homicdio. Com base nesse entendimento, a Turma desproveu recurso ordinrio em habeas corpus interposto em favor de mdico pronunciado pela prtica dos delitos de homicdio qualificado e de exerccio ilegal da medicina (artigos 121, 2, I e 288, pargrafo nico, ambos c/c o art. 69, do CP, respectivamente), em decorrncia do fato de, mesmo inabilitado temporariamente para o exerccio da atividade, hav-la exercido e, nesta condio, ter realizado vrias cirurgias plsticas as quais cominaram na morte de algumas pacientes , sendo motivado por intuito econmico. A impetrao sustentava a incompatibilidade da qualificadora do motivo torpe com o dolo eventual, bem como a inadequao da linguagem utilizada na sentena de pronncia pela magistrada de primeiro grau. Concluiu-se pela mencionada compossibilidade, porquanto nada impediria que o paciente mdico , embora prevendo o resultado e assumindo o risco de levar os seus pacientes morte, praticasse a conduta motivado por outras razes, tais como torpeza ou futilidade. Afastou-se, tambm, a alegao de excesso de linguagem, ao fundamento de que a deciso de pronncia estaria bem motivada, na medida em que a juza pronunciante reconhecendo a existncia de indcios suficientes de autoria e materialidade do fato delituoso tivera a cautela, a cada passo, de enfatizar que no estaria antecipando qualquer juzo condenatrio, asseverando que esta seria uma competncia que assistiria unicamente ao Tribunal do Jri. RHC 92571/DF, rel. Min. Celso de Mello, 30.6.2009. (RHC-92571)

CRIME DE CALNIA
nimo de defender um direito sem inteno de caluniar no configura crime. O STJ manteve o trancamento de ao em que um cidado alegava ter sido alvo de calnia lanada por outra pessoa, em razo de esta ter ingressado com incidente de falsidade para apurar adulterao de assinatura. Segundo a Sexta Turma, preciso haver a inteno de ofender a vtima para configurar o crime contra a honra. ( STJ - Ministro Og Fernandes -Resp 1023818 )

CRIME CONTRA A HONRA PRATICADO NA INTERNET


A obteno de dados do usurio de determinado Internet Protocol (IP) consistente to s na identificao da propriedade e do endereo em que instalado o computador do qual partiu o escrito criminoso no est resguardada pelo sigilo de que cuida o art. 5, XII, da CF/1988, nem pelo direito intimidade, que no absoluto, prescrito no inciso X daquele mesmo artigo. Inexiste, no caso, qualquer aspecto do modus vivendi da pessoa, o que no resulta constrangimento ilegal. Assim, a Turma, ao prosseguir o julgamento, denegou a ordem. HC 83.338-DF, Rel. Min. Hamilton Carvalhido, julgado em 29/9/2009.

CRIME DE DESCAMINHO- PRINCPIO DA INSIGNIFNCIA


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Apesar de em junho/09 o STJ ter fixado o entendimento de que no possvel aplicar o princpio da insignificncia no crime de descaminho se o valor do tributo no pago por quem cometeu o delito for superior a R$ 100. A deciso tomada no RESP 966077 no resolve a divergncia existente sobre a questo e no pacifica o tema dentro do STJ. Para o STF, possvel tal aplicao caso a quantia seja inferior a R$ 10.000,00, conforme HC 96374, relator(a): Min. ELLEN GRACIE, julgamento em 31/03/2009. Ateno que este tema na jurisprudncia sempre mudou com o tempo, juntamente com a mudana do valor do artigo 20 da Lei de Execuo Fiscal, que est atualmente nos R$10.000,00. Dentro do STJ este tema sempre foi conflitante, a 5a. e a 6a. divergem na aplicao do quantum de R$ 100,00 ou R$ 10.000,00. Entendendo a 6a. pela aplicao de R$ 10.000,00, vide REsp 1114261 / RS, AgRg no REsp 1111779, HC 45817 / RS, etc. J a 5a. entende que deva ser aplicada o valor de R$ 100,00 para efeito de incidncia da insignificncia, vide AgRg no Ag 873362 / RS, REsp 1113255, EREsp 966077, entre outros. R$10.000,00 o limite para o ajuizamento da execuo fiscal (art.20) e os R$100,00 o valor para a extino do crdito fiscal (art.18), da Lei de Execuo Fiscal. ltimo julgado do STJ sobre o tema: A Seo, ao julgar o recurso repetitivo (art. 543-C do CPC e Res. n. 8/2008-STJ), entendeu que, em ateno jurisprudncia predominante no STF, deve-se aplicar o princpio da insignificncia ao crime de descaminho quando os delitos tributrios no ultrapassem o limite de R$ 10 mil, adotando-se o disposto no art. 20 da Lei n. 10.522/2002. O Min. Relator entendeu ser aplicvel o valor de at R$ 100,00 para a invocao da insignificncia, como excludente de tipicidade penal, pois somente nesta hiptese haveria extino do crdito e, consequentemente, desinteresse definitivo na cobrana da dvida pela Administrao Fazendria (art. 18, 1, da referida lei), mas ressaltou seu posicionamento e curvouse a orientao do Pretrio Excelso no intuito de conferir efetividade aos fins propostos pela Lei n. 11.672/2008. REsp 1.112.748-TO, Rel. Min. Felix Fischer, julgado em

9/9/2009.

CRIME DE RECEPTAO
O STF em maio/09 reafirmou que o 1 do art. 180 do CP abrange o dolo direto quanto o eventual, ou seja, abarcaria a conduta de quem sabe ( direto ) e de quem deve saber ( eventual ) ser a coisa produto de crime. HC 97344/SP, rel. Min. Ellen Gracie, 12.5.2009.

CRIME DE USO DE DOCUMENTO FALSO


Caso um foragido apresentar uma identidade falsa para enganar uma autoridade e evitar ser preso, ele est em seu direito de autodefesa. Portanto, no pode ser enquadrado no art. 304 do Cdigo Penal ( Uso de doc. falso ). Assim confirmou o STJ em maio/2009 no HC 56.824-SP Min. Og Fernandes.

CRIME DE ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR


Em 14/05/09, STJ: Atentado violento ao pudor consumado quando h contato fsico.A tentativa de maneira geral caracterizada quando o agente no obtm xito por circunstncias alheias sua vontade. Neste contexto, a tentativa sempre foi controvertida no crime de atentado violento ao pudor. O STJ firmou entendimento que est consumado o crime quando

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ocorre contato fsico ainda que o agressor tenha sido impedido de prosseguir na prtica do ato por fatores alheios a sua vontade. REsp: 1021447.

ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR E PRESUNO DE VIOLNCIA - NOVA LEI


O eventual consentimento da ofendida menor de 14 anos e mesmo sua experincia anterior no elidem a presuno de violncia para a caracterizao do delito de atentado violento ao pudor. Com base nesse entendimento, a Turma indeferiu habeas corpus em que condenado pela prtica do crime de atentado violento ao pudor alegava que o fato de a ofendida j ter mantido relaes anteriores e haver consentido com a prtica dos atos imputados ao paciente impediria a configurao do mencionado crime, dado que a presuno de violncia prevista na alnea a do art. 224 do CP seria relativa. Inicialmente, enfatizou-se que a Lei 12.015/2009, dentre outras alteraes, criou o delito de estupro de vulnervel, que se caracteriza pela prtica de qualquer ato libidinoso com menor de 14 anos ou com pessoa que, por enfermidade ou deficincia mental, no tenha o necessrio discernimento ou no possa oferecer resistncia. Frisou-se que o novel diploma tambm revogara o art. 224 do CP, que cuidava das hipteses de violncia presumida, as quais passaram a constituir elementos do estupro de vulnervel, com pena mais severa, abandonando-se, desse modo, o sistema da presuno, sendo inserido tipo penal especfico para tais situaes. Em seguida, esclareceuse, contudo, que a situao do paciente no fora alcanada pelas mudanas promovidas pelo novo diploma, j que a conduta passara a ser tratada com mais rigor, sendo incabvel a retroatividade da lei penal mais gravosa. Considerou-se, por fim, que o acrdo impugnado estaria em consonncia com a jurisprudncia desta Corte. STF, HC 99993/SP, rel. Min.

Joaquim Barbosa, 24.11.2009. (HC-99993)

CRIME DO IPVA
A Turma reiterou o entendimento de que o licenciamento de veculo em Estado que possua alquota do imposto de propriedade de veculo automotor (IPVA) menor que a alquota do Estado onde reside o proprietrio do veculo no configura crime de falsidade ideolgica, em razo da indicao de endereo falso, mas, sim, supresso ou reduo de tributo. A finalidade da falsidade ideolgica pagar tributo a menor, uma vez que ela o crime meio para a consecuo do delito fim de sonegao fiscal. HC 146.404-SP, Rel. Min. Nilson Naves,

julgado em 19/11/2009.

FURTO QUALIFICADO
Para quem ainda no sabe, a destruio ou avaria de automvel para a subtrao de objeto que se encontra em seu interior faz incidir a qualificadora prevista no art. 155, 4, I, do CP. No HC 98406/RS, rel. Min. Ellen Gracie, 16.6.2009 ( STF ), aduziu-se que, tendo o paciente utilizado de violncia contra empecilho o qual dificultava a subtrao dos objetos do veculo, deveria incidir a mencionada qualificadora.

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ART. 155, 2, DO CP: FURTO QUALIFICADO E PRIVILGIO


A Turma, por maioria, deferiu habeas corpus para admitir a compatibilidade entre a hiptese do furto qualificado e o privilgio de que trata o 2 do art. 155 do CP. No caso, os pacientes foram condenados pela prtica do crime previsto no art. 155, 4, IV, do CP. Ao furto qualificado-privilegiado, recentemente, em que pese julgados mais antigos em sentido contrrio, a Corte vem se afastando da ortodoxia que dava como inconcilivel o tratamento privilegiado do crime de furto com suas hipteses qualificadas. Vencido, no ponto, o Min. Marco Aurlio, que indeferia o writ por no conciliar o furto privilegiado com o furto qualificado, sob pena de a juno fazer surgir terceiro tipo penal. Precedente citado: HC 94765/RS (DJE 26.9.2008). HC 97051/RS, rel. Min. Crmen Lcia, 13.10.2009. (HC-97051)

ART. 1 DA LEI N. 8.137/1990 - CRIME MATERIAL.


O STJ j firmou o entendimento de que o delito de supresso ou reduo de tributo material (art. 1 da Lei n. 8.137/1990), consumando-se, portanto, no momento da efetiva supresso ou reduo consubstanciadas na vantagem auferida ou no prejuzo causado com a evaso tributria. Por sua vez, o delito previsto no pargrafo nico do referido dispositivo (de descumprir exigncia da autoridade fazendria) tambm tem essa natureza. Portanto, para sua configurao, necessrio que haja a reduo ou supresso de tributo tal qual definido no caput daquele artigo, o que no ocorreu na hiptese. REsp 1.113.460-SP, Rel. Min. Celso Limongi (Desembargador convocado do TJ-SP), julgado em 24/11/2009.

CRIME DE EXPLOSO ART.251,CP


crime de perigo concreto e de perigo comum: O crime de exploso (de perigo comum), tal como descrito no art. 251 do CP, exige, como circunstncia elementar, a comprovao de que a conduta perpetrada causou efetivamente afronta s vidas e integridade fsica das pessoas, ou mesmo concreto dano ao patrimnio de outrem. Da que o arremesso de fogos de artifcio em local ocasionalmente desabitado (no caso, a bilheteria de um cinema), que sequer causou danos ao ambiente, no pode denotar o crime de exploso. Poderia, no mximo, mostrar-se como a contraveno penal do art. 28, pargrafo nico, do DL n. 3.688/1941, a qual j foi alcanada pela prescrio. HC 104.952-

SP, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 10/2/2009.

PARA O CONCURSO DA PRF


1 - Em 03/2009, o STJ firmou entendimento de que a suspenso de habilitao em homicdio
culposo deve ser proporcional pena de priso. A pena de suspenso da habilitao do motorista para dirigir deve ser proporcional pena de priso qual foi condenado por homicdio culposo. Com base neste entendimento, a Quinta Turma do STJ concedeu parcialmente o pedido de habeas-corpus em favor de Zemar de Sicca, reduzindo o tempo de suspenso de sua habilitao.

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2 - Os veculos retidos pelas autoridades de trnsito podem permanecer em depsito por


tempo indeterminado at que os proprietrios regularizem a situao deles. No entanto, os Detrans s podero cobrar taxas de permanncia de carros, motos e outros veculos at os primeiros 30 dias de sua estada nos depsitos. ( STJ 1 TURMA - Ministro Castro Meira Resp 1104775 )

3 - Segundo o STJ, em 06/05/09, eixos suspensos de veculos devem ser contabilizados no


clculo do pedgio.

4 EMBRIAGUEZ E EXAME PERICIAL.


No HC, pede-se o trancamento de ao penal diante da falta de justa causa porque no houve o exame de alcoolemia. Segundo o Min. Relator, para a configurao do crime de trnsito descrito no art. 306 da Lei n. 9.503/1997 (CTB), a realizao da percia, quando possvel, tornase imprescindvel. Entretanto, ressalvou as hipteses em que a percia no realizada porque, na comarca, no h os equipamentos necessrios realizao do exame ou em razo da recusa do acusado em submeter-se aos exames de alcoolemia. Nesses casos, observou ser possvel concluir o estado de embriaguez quando ele perceptvel por testemunhas ou pelo exame clnico, de acordo com preceitos doutrinrios estabelecidos em medicina legal. Dessa forma, esclareceu que, quando no possvel realizar o exame para indicar a concentrao de lcool no sangue, h outros tipos de prova (testemunhal ou exame clnico) que atestam, indubitavelmente, o estado de embriaguez do motorista, o que admite a aplicao do art. 167 do CPP. Observou ainda que, no caso dos autos, o exame de alcoolemia no foi realizado por falta de equipamento hbil na comarca, alm de no ficar esclarecida a razo pela qual no se fez o exame de sangue. Porm, houve o exame clnico e, por essa razo, h suficientes indcios de materialidade do crime, sendo precipitado o trancamento da ao penal. Diante do exposto, a Turma denegou a ordem de habeas corpus. HC 132.374-MS, Rel. Min. Felix Fischer, julgado em 6/10/2009.

5 - 27/09/2009 MATRIA ESPECIAL DO STJ


Disputas com os Detrans cada vez mais terminam no Judicirio. Cada vez com mais frequncia, chegam ao Superior Tribunal de Justia (STJ) demandas de proprietrios e condutores de veculos contra os departamentos estaduais de trnsito, os Detrans. Nos ltimos dez anos, foram mais de 2.500 processos questionando multas, transferncia de carros roubados, alienao fiduciria e apreenso de veculos, entre outras questes administrativas com os Detrans. As questes mais comuns so aquelas que afetam o rgo mais sensvel do ser humano, o bolso. So as multas. Teve repercusso nacional o julgamento do STJ sobre o procedimento dos Detrans de exigir o pagamento de multas e despesas de depsito como condio para liberao de veculos removidos ou apreendidos. Ao julgarem o Resp 1104775, os ministros da Primeira Seo decidiram que as autoridades de trnsito s podem exigir o pagamento das multas j vencidas e regularmente notificadas aos eventuais infratores. Tambm foi decidido que, apesar de os veculos poderem permanecer retidos em depsito por tempo indeterminado, os Detrans s podero cobrar taxas de permanncia at os primeiros 30 dias de sua estada nos depsitos. No legal a reteno do veculo como forma de coagir o proprietrio a pagar a pena de multa. Entretanto, diferente a hiptese de apreenso do veculo como modalidade autnoma de sano em que a sua reteno pode prolongar-se at que sejam quitadas multas e demais despesas decorrentes da estada no depsito. Esse foi o entendimento da ministra Eliana Calmon, relatora do Resp 1088532, acompanhado pela Segunda Turma do Tribunal em julgamento que determinou ser legal o condicionamento da liberao do veculo retido por conta de infrao de trnsito ao pagamento da multa e demais despesas decorrentes da apreenso do automvel.

RADARES E PARDAIS

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A contestao s multas aplicadas com base em registro fotogrfico por radares, conhecidos como pardais, tambm recorrente entre os processos levados at o STJ. As Turmas que compem a Primeira Seo j reconheceram a legalidade do uso desse recurso tecnolgico para a aplicao de multas de trnsito. No julgamento do Resp 772347, a Primeira Turma entendeu que os pardais no aplicam as multas, apenas fornecem elementos fticos que permitem autoridade de trnsito a lavratura do auto de infrao e a imposio das sanes legais decorrentes. H distino entre a atividade de coleta de provas que embasam os autos de infrao e a lavratura do auto de infrao propriamente dito, ressaltou o relator, ministro Luiz Fux. Em julgamento semelhante, a Segunda Turma decidiu que as multas de trnsito podem ser registradas por aparelhos eletrnicos sem a presena de um agente para autuar. O relator do caso, ministro Humberto Martins, tambm entendeu que os pardais eletrnicos no aplicam multa, apenas comprovam a infrao ocorrida (Resp 759759). O STJ tambm j firmou o entendimento de que a emisso da notificao de multa e do auto de infrao de trnsito (AIT) suficiente para atender as exigncias da ampla defesa e do contraditrio no caso de imposio de multas de trnsito. Segundo o relator do Resp 898524, ministro Herman Benjamin, essas notificaes permitem ao suposto infrator defender-se caso assim o deseje.

RESPONSABILIZAO
Casos de responsabilizao de condutores, de proprietrios e do prprio Detran tambm fazem parte da rotina do STJ. A Primeira Turma, no julgamento do Resp 745190, estabeleceu que o proprietrio do veculo que entrega o automvel pessoa sem habilitao no pode ser punido tambm como se fosse o condutor, devendo ser aplicada a ele apenas a multa prevista no artigo 163 do Cdigo de Trnsito Brasileiro (CTB). Para o relator do recurso, ministro Luiz Fux, a responsabilidade solidria do proprietrio de veculo automotor, por multa de trnsito, deve ser aferida cum grano salis [com certa reserva]. Alm disso, o ministro destacou que o Cdigo de Trnsito Brasileiro (CTB) prev hipteses de carter individual dirigidas tanto ao proprietrio quanto ao condutor. O STJ tambm decidiu que o Detran no pode ser responsabilizado por ato criminoso de terceiros ou pela culpa do adquirente de veculo de procedncia duvidosa. O entendimento da Segunda Turma excluiu o Detran do Rio Grande do Norte da responsabilidade no pagamento dos danos materiais devidos a um comerciante que vendeu um veculo roubado. Segundo o relator do recurso (Resp 873399), ministro Herman Benjamin, compete ao comerciante de automveis usados o dever de verificao mediante inspeo fsica do bem, e no simplesmente documental no Detran da existncia de restries transferncia e da procedncia lcita do veculo comercializado.

ALIENAO E PENHORA
Quando da alienao do veculo, o Tribunal j decidiu que, se a lei no exige o prvio registro cartorial do contrato de alienao fiduciria para a expedio de certificado de registro de veculo, no h como obrigar o Detran a exigir tal documento dos proprietrios dos veculos. O caso foi tratado em uma suspenso de segurana (SS 1518) proposta pelo Detran de Alagoas sob o argumento de ser desnecessrio o registro de tal contrato no cartrio de ttulos de documentos, no havendo dever legal para a exigncia do registro. Ainda com relao alienao, a Segunda Turma tambm definiu que a exigncia de registro do contrato em cartrio no requisito de validade do negcio jurdico. Para as partes signatrias, a avena perfeita e plenamente vlida, independentemente do registro que, se ausente, traz como nica consequncia a ineficcia do contrato perante o terceiro de boa-f (Resp 278993). Em casos de execuo fiscal, a Segunda Turma do STJ definiu que a ausncia do registro de penhora do veculo no Detran elimina a presuno de fraude execuo, mesmo que a alienao do bem tenha sido posterior citao do devedor em execuo fiscal. Para a relatora do recurso (Resp 810489), ministra Eliana Calmon, apenas a inscrio da penhora no Detran torna absoluta a afirmao de que a constrio conhecida por terceiros e invalida a alegao de boa-f do adquirente da propriedade, mesmo que a alienao tenha sido realizada depois da citao do devedor na execuo fiscal. No julgamento do AgRg no Resp 924327, a Primeira Turma tambm afirmou que a jurisprudncia do STJ pacfica no sentido de que o terceiro que adquire veculo de pessoa

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diversa da executada, de boa-f, diante da ausncia do registro da penhora junto ao Detran, no pode ser prejudicada pelo reconhecimento da fraude execuo. Criado para fiscalizar o trnsito de veculos terrestres em suas respectivas jurisdies, no territrio brasileiro, o Detran tem tambm, entre suas atribuies, a determinao das normas para a formao e fiscalizao de condutores.

LEI MARIA DA PENHA


1 - Em 12/02/09, STJ : Rito da Lei Maria da Penha tambm vale para leses corporais leves.
A Sexta Turma do STJ decidiu que leses corporais leves praticadas contra a mulher no mbito familiar tambm constituem delito de ao penal pblica incondicionada. A Turma rejeitou o pedido de habeas-corpus em favor de um homem que foi denunciado pelo Ministrio Pblico pela suposta prtica de leses corporais leves contra sua esposa. Um dos princpios elementares do direito preconiza que a legislao no utiliza palavras inteis, e o artigo 41 da Lei Maria da Penha diz claramente que no se aplicam aos crimes praticados com violncia domstica os ditames da Lei n. 9.099/1995, que transferiu para os juizados especiais os procedimentos relativos s leses corporais simples e culposas. Se a Lei n. 9.099/1995 no pode ser aplicada, significa que seu artigo 88, que prev a representao para a leso corporal leve e culposa nos casos comuns, no pode, por conseguinte, ser aplicado a essas espcies delitivas quando estiverem relacionadas violncia domstica encampadas pela Lei Maria da Penha, ressaltou a Ministra Jane Silva. A Lei Maria da Penha deixa claro que a Lei n. 9.099/1995 no se aplica por inteiro, isso porque os escopos de uma e de outra so totalmente opostos. Enquanto a Lei dos Juizados Especiais procura evitar o incio do processo penal, que poder culminar com a imposio de uma sano ao agente do crime, a Lei Maria da Penha procura punir com maior rigor o agressor que age s escondidas nos lares, pondo em risco a sade de sua prpria famlia. Ento, os institutos despenalizadores e as medidas mais benficas da Lei dos Juizados Especiais no se aplicam aos casos de violncia domstica, independendo, portanto, de representao da vtima para a propositura da ao penal pelo Ministrio Pblico nos casos de leso corporal leve ou culposa. TAMBM NO ADIANTA O VALENTO VOLTAR A MORAR COM A ESPOSA.

2 - Deciso do STJ em 04/08/09: no necessrio coabitao para caracterizao da


violncia domstica contra a mulher. O namoro evidencia uma relao ntima de afeto que independe de coabitao. Portanto, agresses e ameaas de namorado contra a namorada mesmo que o relacionamento tenha terminado que ocorram em decorrncia dele caracterizam violncia domstica. O entendimento do STJ, relator ministro Jorge Mussi, fundamentando-se na Lei Maria da Penha. O ministro destacou que a hiptese em questo se amolda perfeitamente Lei Maria da Penha, uma vez que est caracterizada a relao ntima de afeto entre as partes, ainda que apenas como namorados, pois o dispositivo legal no exige coabitao para configurao da violncia domstica contra a mulher. CC 103813 - STJ

TRFICO DE DROGAS E A LIBERDADE PROVISRIA


No STJ:
Em 04/02/09 o STJ publicou que O. L., preso em flagrante por trfico de drogas, teve pedido de liberdade provisria negado. No habeas-corpus, a defesa alegou ausncia de fundamentao da deciso que negou ao denunciado o benefcio da liberdade provisria e excesso de prazo na formao da culpa. Por fim, argumentou que o acusado faz jus ao pedido de liberdade provisria, j que as condies objetivas e subjetivas lhe so favorveis.

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O STJ considerou-se que h orientao firme de que no cabe liberdade provisria em crimes de trfico de entorpecentes. Ressaltou-se ainda, que, no que diz respeito ao alegado excesso de prazo na formao de culpa, tambm h precedentes do STJ de que os prazos criminais no so absolutos e podem ser razoavelmente alongados em razo das circunstncias do caso concreto. Logicamente o HC foi negado, pois no houve ilegalidade ou constrangimento ilegal flagrante na deciso.

J na segunda turma do STF:


Liberdade Provisria e Trfico de Drogas A Turma concedeu, de ofcio, habeas corpus para assegurar a denunciado pela suposta prtica do delito de trfico de substncia entorpecente (Lei 11.343/2006, art. 33) o direito de permanecer em liberdade, salvo nova deciso judicial em contrrio do magistrado competente fundada em razes supervenientes. Enfatizou-se que a priso cautelar do paciente fora mantida com base, to-somente, no art. 44 da Lei 11.343/2006 (Art. 44. Os crimes previstos nos arts. 33, caput e 1o, e 34 a 37 desta Lei so inafianveis e insuscetveis de sursis, graa, indulto, anistia e liberdade provisria, vedada a converso de suas penas em restritivas de direitos.) que, segundo a Turma, seria de constitucionalidade, ao menos, duvidosa. HC 100742/SC, rel. Celso de Mello, 3.11.2009. (HC-100742) Esse julgado no corresponde ao entendimento do STF de que no cabe a liberdade provisria.

COMPETNCIA DOS CRIMES DE INTERNET


Discute-se a competncia para processar e julgar diversos crimes veiculados em sites da Internet: divulgao de imagens pornogrficas de crianas e adolescentes, estelionato, facilitao de prostituio e corrupo de menores. O STF, na CC 101.306-PR, em que foi relatora a Ministra Maria Thereza de Assis

Moura, julgado em 16/2/2009, se posicionou e justificou:


... imprescindvel verificar se, entre os crimes de estelionato, facilitao de prostituio e corrupo de menores, haveria vnculo etiolgico com o delito do art. 241 do ECA, esse ltimo de competncia da Justia Federal. Assim, sob esse prisma, o delito contra o patrimnio perpetrado por meio de outro site no tem liame instrumental, relao de causa e efeito, para justificar a competncia federal. Ademais, o fato de esse delito, em tese, ter extravasado limites estaduais no autoriza o reconhecimento de afetao de bens jurdicos da Unio, nem nas hipteses elencadas no art. 109 da CF/1988. J os crimes de facilitao de prostituio e corrupo de menores praticados no mesmo site do crime de divulgao de imagens pornogrficas de crianas e adolescentes, em razo do reconhecimento da conexo instrumental ou probatria e luz da Sm. n. 122-STJ, devem ser julgados na Justia Federal. Com esse entendimento, a Seo declarou competente o juzo de Direito da vara criminal, o suscitado, para processar e julgar o crime de estelionato, e o juzo federal criminal e juizado especial, o suscitante, para julgar os demais crimes. Ficou ento o estelionato de competncia estadual. A divulgao de imagens pornogrficas de crianas e adolescentes, facilitao de prostituio e corrupo de menores de competncia federal. Logo a existncia de conexo probatria ou instrumental (em que o vnculo objetivo, pois as infraes nutrem relao de causa e efeito) no foi determinada apenas ao crime de estelionato.

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COMPETNCIA NOS CRIMES AMBIENTAIS, FLORESTA AMAZNICA


A questo est em definir a competncia para processar e julgar o crime de desmatamento da floresta amaznica em terreno objeto de propriedade particular. A Seo conheceu do conflito e declarou competente o juzo de Direito, o suscitante, ao entendimento de que no h que confundir patrimnio nacional com bem da Unio. Aquela locuo revela proclamao de defesa de interesses do Brasil diante de eventuais ingerncias estrangeiras. Tendo o crime de desmatamento ocorrido em propriedade particular, rea que j pertenceu, mas hoje no mais, a parque estadual, no h que se falar em leso a bem da Unio. Ademais, como o delito no foi praticado em detrimento do Ibama, que apenas fiscalizou a fazenda do ru, ausente prejuzo para a Unio. Precedentes citados do STF: RE 458.227-TO, DJ 15/2/2006; do STJ: HC 18.366PA, DJ 1/4/2002, e REsp 592.012-TO, DJ 20/6/2005. CC 99.294-RO, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 12/8/2009.

LEI DOS CRIMES AMBIENTAIS


1 - Julgado interessante para este tema que esta na moda dos concursos policiais:
Consta da denncia que o paciente foi flagrado ao pescar em represa mediante a utilizao de uma rede de nylon, apetrecho de uso proibido. Vem da a imputao do crime previsto no art. 34, pargrafo nico, II, da Lei n. 9.605/1998. Anote-se que foram encontrados com ele apenas dois quilos de peixes de variadas espcies. Quanto a isso, v-se da norma incriminadora que se trata de crime formal (crime de perigo abstrato), delito que prescinde de resultado danoso especfico (no caso, ao meio ambiente). Porm, apesar de no se desconhecer que o enquadramento da lei de crimes ambientais no ordenamento jurdico brasileiro ainda tema tormentoso a causar inmeras discusses jurdicas, sobretudo quanto configurao dos delitos penais nela insculpidos, chegando alguns a entender at que os princpios nela edificados, tais como os da preveno e da precauo, sobrepem-se aos prprios princpios penais de garantia ao cidado, destaca-se que a hiptese em apreo resolve-se mesmo pela pouca invaso naquilo que a sociedade, mediante o ordenamento jurdico, espera quanto proteo de sua existncia, visto que h um mnimo de probabilidade de a conduta do paciente atingir o bem jurdico tutelado na espcie, a fauna aqutica. Da no se hesitar em consignar a presena da insignificncia a ponto de, ao reconhecer a atipicidade material da conduta, conceder a ordem para trancar a ao penal por falta de justa causa. HC 93.859-SP, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 13/8/2009.

2 - Reduo de multa de 90% por crime ambiental somente se provado cumprimento integral
do PRAD. O direito lquido e certo reduo da multa de 90% nos casos de crime ambiental somente ocorre se houver comprovao inequvoca de que a autoridade competente verificou o cumprimento integral do Plano de Recuperao de rea Degradada (PRAD), no se aplicando o benefcio se a reparao ambiental decorreu de outros fatores (como por exemplo, se a recuperao foi realizada de forma natural pelo decurso do tempo). STJ Resp 1108590 28/08/09.

3 STJ-ALTERAO DO NUS DA PROVA. Trata-se da inverso do nus probatrio em


ao civil pblica (ACP) que objetiva a reparao de dano ambiental. A Turma entendeu que, nas aes civis ambientais, o carter pblico e coletivo do bem jurdico tutelado e no eventual hipossuficincia do autor da demanda em relao ao ru conduz concluso de que alguns direitos do consumidor tambm devem ser estendidos ao autor daquelas aes, pois essas buscam resguardar (e muitas vezes reparar) o patrimnio pblico coletivo consubstanciado no meio ambiente. A essas regras, soma-se o princpio da precauo. Esse preceitua que o meio ambiente deve ter em seu favor o benefcio da dvida no caso de incerteza (por falta de provas cientificamente relevantes) sobre o nexo causal entre determinada atividade e um efeito ambiental nocivo. Assim, ao interpretar o art. 6, VIII, da Lei n. 8.078/1990 c/c o art. 21 da Lei n. 7.347/1985, conjugado com o princpio da precauo,

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justifica-se a inverso do nus da prova, transferindo para o empreendedor da atividade potencialmente lesiva o nus de demonstrar a segurana do empreendimento. Precedente citado: REsp 1.049.822-RS, DJe 18/5/2009. REsp 972.902-RS, Rel. Min. Eliana Calmon, julgado em 25/8/2009. - Obrigao de provar inocncia da empresa que polui, afirma nova orientao do STJ.

4 STJ-RESPONSABILIDADE SOLIDRIA EM DANO AMBIENTAL. Trata-se de ao civil


pblica (ACP) na qual o MP objetiva a recuperao de rea degradada devido construo de usina hidreltrica, bem como indenizao pelo dano causado ao meio ambiente. A Turma entendeu que a responsabilidade por danos ambientais objetiva e, como tal, no exige a comprovao de culpa, bastando a constatao do dano e do nexo de causalidade. Contudo, no obstante a comprovao do nexo de causalidade ser a regra, em algumas situaes dispensa-se tal necessidade em prol de uma efetiva proteo do bem jurdico tutelado. isso que ocorre na esfera ambiental, nos casos em que o adquirente do imvel responsabilizado pelos danos ambientais causados na propriedade, independentemente de ter sido ele ou o dono anterior o real causador dos estragos. A responsabilidade por danos ao meio ambiente, alm de objetiva, tambm solidria. A possibilidade de responsabilizar o novo adquirente de imvel j danificado apenas busca dar maior proteo ao meio ambiente, tendo em vista a extrema dificuldade de precisar qual foi a conduta poluente e quem foi seu autor. Assim, na espcie, conforme a anlise das provas feitas pelo Tribunal a quo, foi possvel verificar o real causador do desastre ambiental, ficando ele responsvel por reparar o dano, ainda que solidariamente com o atual proprietrio do imvel danificado. Precedentes citados: REsp 185.675-SP, DJ 2/10/2000; REsp 843.036-PR, DJ 9/11/2006; REsp 263.383-PR, DJ 22/8/2005, e REsp 327.254-PR, DJ 19/12/2002. REsp 1.025.574-RS, Rel. Min. Eliana

Calmon, julgado em 25/8/2009.

5 - AO PENAL CONTRA PESSOA JURDICA POR CRIME AMBIENTAL EXIGE


IMPUTAO SIMULTNEA DA PESSOA FSICA RESPONSVEL. Responsabilidade penal da pessoa jurdica em crimes ambientais admitida desde que haja a imputao simultnea do ente moral e da pessoa fsica que atua em seu nome ou em seu benefcio, j que no se pode compreender a responsabilizao do ente moral dissociada da atuao de uma pessoa fsica, que age com o elemento subjetivo prprio. A deciso da Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ), que anulou o recebimento de denncia de crime ambiental praticado por uma empresa paranaense. Ao decidir, o relator, ministro Arnaldo Esteves Lima, destacou que no houve denncia contra a pessoa fsica responsvel pela empresa e, por essa razo, o acrdo que determinou o recebimento da denncia deve ser anulado.

O CASO FORTUITO OU DE FORA MAIOR E O STJ


Qual a ligao entre um buraco no meio da via pblica, um assalto mo armada dentro de um banco e um urubu sugado pela turbina do avio que atrasou o vo de centenas de pessoas? Todas essas situaes geraram pedidos de indenizao e foram julgados no Superior Tribunal de Justia (STJ) com base num tema muito comum no Direito: o caso fortuito ou de fora maior. O Cdigo Civil diz que o caso fortuito ou de fora maior existe quando uma determinada ao gera consequncias, efeitos imprevisveis, impossveis de evitar ou impedir: Caso fortuito + Fora maior = Fato/Ocorrncia imprevisvel ou difcil de prever que gera um ou mais efeitos/consequncias inevitveis. Portanto pedidos de indenizao devido a acidentes ou fatalidades causadas por fenmenos da natureza podem ser enquadrados na tese de caso fortuito ou de fora maior. Exemplo: um motorista est dirigindo em condies normais de segurana. De repente, um raio atinge o automvel no meio da rodovia e ele bate em outro carro. O raio um fato natural. Se provar que a batida aconteceu devido ao raio, que um acontecimento imprevisvel e

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inevitvel, o condutor no pode ser punido judicialmente, ou seja: no vai ser obrigado a pagar indenizao ao outro envolvido no acidente. Ao demonstrar que a causa da batida no est relacionada com o veculo, como problemas de manuteno, por exemplo, fica caracterizada a existncia de caso fortuito ou fora maior. Nem todas as aes julgadas no STJ so simples de analisar assim. Ao contrrio, a maior parte das disputas judiciais sobre indenizao envolve situaes bem mais complicadas. Como o processo de uma menina do Rio de Janeiro. A garota se acidentou com um bambol no ptio da escola e perdeu a viso do olho direito. A instituio de ensino deveria ser responsabilizada pelo acidente? Os pais da menina diziam que sim e exigiram indenizao por danos morais e materiais. Por sua vez, o colgio afirmava que no podia ser responsabilizado porque tudo no passou de uma fatalidade. O fato de o bambol se partir e atingir o olho da menina no podia ser previsto: a chamada tese do caso fortuito. Com essa alegao, a escola esperava ficar livre da obrigao de indenizar a aluna. Ao analisar o pedido, o STJ entendeu que a escola devia indenizar a famlia. Afinal, o acidente aconteceu por causa de uma falha na prestao dos servios prestados pela prpria instituio de ensino. Assim como esse, outras centenas de processos envolvendo caso fortuito e indenizaes chegam ao STJ todos os dias. Assalto mo armada no interior de nibus, trens, metrs? Para o STJ caso fortuito. A jurisprudncia do Tribunal afirma que a empresa de transporte no deve ser punida por um fato inesperado e inevitvel que no faz parte da atividade fim do servio de conduo de passageiros. Entretanto em situaes de assalto mo armada dentro de agncias bancrias, o STJ entende que o banco deve ser responsabilizado, j que zelar pela segurana dos clientes inerente atividade fim de uma instituio financeira. E o buraco causado pela chuva numa via pblica que acabou matando uma criana? Caso fortuito? No. O STJ decidiu que houve omisso do Poder Pblico, uma vez que o municpio no teria tomado as medidas de segurana necessrias para isolar a rea afetada ou mesmo para consertar a eroso fluvial a tempo de evitar uma tragdia. E onde entra o urubu? Numa ao de indenizao por atraso de vo contra uma companhia area. A empresa alegou caso fortuito porque um urubu foi tragado pela turbina do avio durante o vo. Mas o STJ considerou que acidentes entre aeronaves e urubus j se tornaram fatos corriqueiros no Brasil, derrubando a tese do fato imprevisvel. Resultado: a companhia area foi obrigada a indenizar o passageiro. Moral da histria: Imprevistos acontecem, mas saber se o caso fortuito ou de fora maior est na raiz de um acidente uma questo para ser analisada processo a processo, atravs das circunstncias em que o incidente ocorreu.

PRAZO PARA MANDADO DE SEGURANA


Quer entrar com Mandado de Segurana contra algum concurso? Voc tem 120 dias a contar da publicao do respectivo edital!! o que o STJ confirmou mais uma vez em maio/2009 no RMS 29.021-BA. Relator Min. Felix Fischer.

PORTE ILEGAL DE ARMA


Em 28.4.2009 no STF (2 turma): desnecessria a realizao de percia para a configurao do crime de porte ilegal de arma. Rel. Min. Ellen Gracie. Significa que a potencialidade da arma no exigvel para o porte. Ressalto: para o porte! (HC 95271/RS)

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Em 29/09/09 no STF (2 turma): A Turma indeferiu habeas corpus em que condenados pela prtica do crime de porte ilegal de arma de fogo (Lei 10.826/2003, art. 16, pargrafo nico, IV) sustentavam a nulidade da percia tcnica efetuada na arma de fogo, dado que o laudo fora firmado por pessoas sem a qualificao necessria para a sua realizao. Entendeu-se que a eventual nulidade do exame pericial da arma, por si s, no afastaria a caracterizao do delito em questo. Ressaltou-se, por oportuno, que, no presente caso, a pistola apreendida estava municiada e que o laudo pericial ainda que no tivesse informado se os peritos nomeados para o exame possuam diploma de curso superior conclura que a arma se mostrara eficaz para produzir disparos. (HC 98306/RS), rel. Min. Ellen Gracie. Em 18/08/09 no STJ: A Turma, ao prosseguir o julgamento, por maioria, concedeu a ordem a fim de extinguir a ao penal, ao considerar que a arma sem eficcia no arma, assim no comete crime de porte ilegal de arma de fogo aquele que consigo traz arma desmuniciada. Precedente citado: HC 116.742-MG, DJe 16/2/2009. HC 110.448-SP, Rel. Min. Nilson Naves, julgado em 18/8/2009. A posio majoritria no STJ a de desnecessidade de presena de munio, razo pela qual o julgado isolado no reflete a dominncia do entendimento naquela corte.

ESTATUTO DO DESARMAMENTO (Lei n. 10.826)


J vi vrias questes CESPE sobre o assunto e bom sempre lembrar. Conforme entendimento j adotado pelo STJ e pelo STF, e em recente HC ( HC 124454 ), a posse de armas de uso restrito ou de numerao raspada s passou a ser crime aps outubro de 2005. Aps esta data, a extenso do prazo de registro de armas s contemplou as de uso permitido. Cuidado com as pegadinhas do CESPE!

PORTE ILEGAL DE ARMA DE FOGO COM SINAL DE IDENTIFICAO RASPADO


Para a caracterizao do crime previsto no art. 16, pargrafo nico, IV, da Lei 10.826/2003, irrelevante se a arma de fogo de uso permitido ou restrito, bastando que o identificador esteja suprimido. Com base nesse entendimento, a 1 Turma do STF indeferiu habeas corpus em que condenado pela prtica do crime de porte ilegal de arma de fogo com numerao raspada (Lei 10.826/2003, art. 16, pargrafo nico, IV) pleiteava a desclassificao da conduta que lhe fora imputada para a figura do porte ilegal de arma de fogo de uso permitido (Lei 10.826/2003, art. 14) - HC 99582/RS, rel. Min. Carlos Britto, 8.9.2009. (HC-99582)

ESCUTA TELEFNICA
Julgamento do habeas-corpus alterou o entendimento do STJ a respeito do limite de
prorrogaes de escutas telefnicas. Os ministros da Sexta Turma entenderam que estender indefinidamente as prorrogaes, quando mais sem fundamentao, no razovel, j que a Lei n. 9.296/1996 autoriza apenas uma renovao do prazo de 15 dias por igual perodo, sendo de 30 dias o prazo mximo para escuta. (HC 76686)

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LEI 8666
Em Deciso de 09/07/09: A Administrao Pblica deve reembolsar contrato de servio prestado, mesmo sendo nulo. Em seu voto, o relator, ministro Mauro Campbell Marques, destacou ser pacfico o entendimento do STJ de que a nulidade de contrato administrativo no exonera a Administrao Pblica de reembolsar o contrato pelo servio j prestado, por parte da obra j executada ou pelos produtos j entregues, sem que haja, com isso, violao do artigo 59 da Lei n. 8.666/93, porque, do contrrio, haveria enriquecimento sem causa. RESP 876140

ACRDO STF: ESTUPRO E ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR


Ateno nas questes quanto ao caso: Esta corte j teve oportunidade de solucionar a questo controvertida na esfera doutrinria, podendo ser colacionados julgados no sentido de que no h falar em continuidade delitiva dos crimes de estupro e atentado violento ao pudor (HC n 70.427/RJ, Ministro Carlos Velloso, 2 Turma, DJ 24-9-1993), ainda que perpetrados contra a mesma vtima (HC n 688.77/RJ, Relator Ministro Ilmar Galvo, 1 Turma, DJ 21-2-1992)

SMULAS NOVAS
SMULA VINCULANTE N 14 STF - direito do defensor, no interesse do representado, ter acesso amplo aos elementos de prova que, j documentados em procedimento investigatrio realizado por rgo com competncia de polcia judiciria, digam respeito ao exerccio do direito de defesa. Publicado no DJE de 9/2/2009, n.26, p.1. Publicado tambm no DOU de 9/2/2009, Seo 1, p.1. SMULA VINCULANTE N 15 STF - O clculo de gratificaes e outras vantagens do servidor pblico no incidem sobre o abono utilizado para se atingir o salrio mnimo. Publicada no DJE de 1/7/2009, n.121, p.1. Publicada tambm no DOU de 1/7/2009, Seo 1, p.1. SMULA VINCULANTE N 16 STF - Os artigos 7, IV, e 39, 3 (redao da EC 19/98), da Constituio, referem-se ao total da remunerao percebida pelo servidor pblico. Publicada no DJE de 1/7/2009, n.121, p.1. Publicada tambm no DOU de 1/7/2009, Seo 1, p.1. SUPREMO TRIBUNAL DE JUSTIA SMULA 378 Nova smula interessante para cair em uma prova de administrativo; Smula 378 STJ: Reconhecido o desvio de funo, o servidor faz jus s diferenas salariais decorrentes. Relator Min. Arnaldo Esteves Lima, em 22/4/2009. CANCELAMENTO DA SM. N. 348-STJ. A Seo entendeu remeter o julgamento do conflito de competncia Corte Especial, com a finalidade de alterar ou cancelar a Sm. n. 348-STJ, diante de recente deciso do STF no RE 590.409-RJ (DJe 29/10/2009), no sentido de que competente o TRF quando h conflito entre

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juiz de primeiro grau da Justia Federal e Juizado Especial Federal de uma mesma seo judiciria. QO no CC 107.635-PR, Rel. Min. Luiz Fux, em 28/10/2009. (Ver Informativo n. 406).

JURISPRUDNCIAS DE DIREITO PENAL COMENTADAS PELO PROFESSOR EMERSON CASTELO BRANCO (EVP)
DEFICINCIA DE DEFESA
A ausncia de defesa sempre acarreta nulidade absoluta. Questo pacfica! A discusso surge quando a defesa existe, mas de alguma forma deficiente. Em recente julgado, de acordo com o Superior Tribunal de Justia, a deficincia da defesa pode acarretar a nulidade do processo, desde que provado efetivamente o prejuzo para o ru.O Superior Tribunal de Justia julgou caso em que o advogado de um ru deixou de apresentar trs peas processuais, mesmo tendo sido devidamente intimado. A no apresentao de uma pea processual, por si s, no acarreta nulidade. Todavia, caso seja provado efetivamente prejuzo para a defesa, o processo ser nulo.(STJ RHC 22.919-RS 18/6/2009)

TRFICO DE DROGAS E PENAS ALTERNATIVAS


O ponto central da discusso o seguinte: No crime de trfico ilcito de drogas, seria cabvel a substituio da pena privativa de liberdade pela restritiva de direitos? Em outras palavras, seria possvel a aplicao de penas alternativas? A incompatibilidade ou no do benefcio das penas alternativas com a Lei dos Crimes Hediondos sempre foi assunto bastante polmico, havendo duas orientaes sobre o tema:

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1. corrente Damsio, dentre outros autores, entende que, diante da ausncia de vedao das penas alternativas, seria possvel a sua concesso; porque, no Direito Penal, somente no se concede determinado benefcio se o mesmo estiver vedado expressamente. 2. corrente Apesar de a Lei n. 8.072 no vedar expressamente as penas alternativas, seria inegvel a existncia de uma incompatibilidade desse instituto com o sistema inserido na Lei. O 1., do artigo 2., da Lei n. 8.072/90, impe que o regime de cumprimento da pena seja inicialmente fechado. Diante disto, tornar-se-ia impossvel a concesso do benefcio. A discusso sobre o tema continuou mesmo aps a Lei n. 11.343/2006 (Nova Lei de Drogas) ter estabelecido expressamente a vedao em seu art. 44 (Os crimes previstos nos arts. 33, caput e 1o, e 34 a 37 desta Lei so inafianveis e insuscetveis de sursis, graa, indulto, anistia e liberdade provisria, vedada a converso de suas penas em restritivas de direitos). No recente Informativo 552, o Supremo Tribunal Federal julgou no ser cabvel a concesso de penas alternativas para o crime de trfico ilcito de drogas: A Turma indeferiu habeas corpus em que condenado por trfico de drogas (Lei 6.368/76, art. 12, caput) pleiteava a substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos, bem como o cumprimento da pena em regime aberto. Entendeu-se que a norma contida no art. 44, caput, da Lei 11.343/2006, ao expressamente estabelecer a proibio da converso almejada, apenas explicitou regra que era implcita no sistema jurdico brasileiro quanto incompatibilidade do regime legal de tratamento em matria de crimes hediondos e a eles equiparados com o regime pertinente aos outros delitos. (STF HC 97843/SP, rel. Min. Ellen Gracie, 23.6.2009)

FALSIFICAO DE MOEDA E PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA


De acordo com o entendimento do Supremo Tribunal Federal, o princpio da insignificncia somente poderia ser aplicado ao delito de falsificao de moedas (art. 289, Cdigo Penal) na hiptese de reunio dos seguintes requisitos: a) falsificao grosseira; b) inexpressividade da leso jurdica causada; c) apreenso de nota em valor baixo.Dessa forma, apreciando caso em que o agente guardava em sua residncia duas notas falsas no valor de R$ 50,00, recusou a aplicao do princpio da insignificncia. Asseverou-se que, na espcie, cuidar-se-ia de notas falsas, as quais poderiam perfeitamente provocar o engano. Enfatizou-se, ademais, que o bem violado seria a f pblica, a qual um bem intangvel e que corresponde confiana que a populao deposita em sua moeda, no se tratando, assim, da simples anlise do valor material por ela representado. (STF HC 96153/ MG, rel. Min. Crmen Lcia, 26.5.2009) Em sntese, o Supremo Tribunal Federal somente admite a aplicao do princpio da insignificncia ao crime de falsificao de moedas (art. 289, do Cdigo Penal) se os requisitos citados forem preenchidos.

DANO EM FUGA DE PRESO


A fuga de uma pessoa privada de sua liberdade, por si s, no configura delito algum, porque natural o anseio liberdade. A vontade de libertar-se natural, sendo, inclusive, compreensvel, em face da condio do homem. A fuga sem violncia pode gerar apenas falta grave, no mbito da execuo penal, conforme o inc. II, do art. 52, da Lei de Execues Penais (LEP). Somente caracteriza crime a fuga com violncia, prevista no art. 352, do Cdigo Penal. Nesta, o agente criminoso, com o intuito de se evadir do local da priso, emprega de violncia contra a autoridade pblica, ou contra outro peso, ou ainda contra terceira pessoa. O Superior

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Tribunal de Justia vem entendendo no existir crime de dano em relao conduta do preso que empreende fuga, danificando ou inutilizando as grades da cela onde estava custodiado. Dessa forma, para a configurao do crime de dano, previsto no art. 163 do CPB, necessrio que a vontade seja voltada para causar prejuzo patrimonial ao dono da coisa (animus nocendi). Dessa forma, o preso que destri ou inutiliza as grades da cela onde se encontra, com o intuito exclusivo de empreender fuga, no comete crime de dano. (STJ HC 85271 / MS 2007/0141689-9 T5 DJe 01/12/2008) Em sntese, resta assentado na jurisprudncia do STJ que, sem a presena do dolo especfico, no se configura o delito de dano qualificado na ao do preso que, procurando alcanar a liberdade, rompe obstculo existente em sua cela. Em outras palavras, preso que serra as grades da cela onde se encontra, com o intuito exclusivo de empreender fuga, no comete crime de dano, porque ausente o propsito de causar prejuzo ao titular do objeto material do crime.

MAQUINA CAA NQUEL NO CARACTERIZA ESTELIONATO.


Reconhecida a gravidade das aes cometidas por organizaes criminosas, responsveis pela explorao de jogos de azar (mquinas caa-nqueis). Nestas, operam-se jogos eletrnicos de sorteio de nmeros, com simuladores de corridas de cavalo e de jogo de bingo eletrnico, entre outros, modalidades de concursos de prognsticos. Caracterizam-se pela aleatoriedade das vitrias e derrotas que proporcionam, suficientes para classificar a explorao da mquina como prtica de jogo de azar. Por qual delito responde o agente de organizao criminosa, estruturada com o fim de explorao de jogos de azar? Inicialmente, observamos que no se enquadra no crime de estelionato. Primeiro, em face do princpio da especialidade. A conduta pode ser enquadrada como contraveno penal (art. 50 do Decreto Lei n 3.688/41), ou ainda no crime contra a economia popular (art. 2, inciso IX, da Lei n 1.521/51), uma vez que as vtimas so particulares, que tm suas economias fraudadas. Segundo, porque o sujeito passivo do crime de estelionato deve ser pessoa determinada (Ver CUNHA, Rogrio Sanches. Direito Penal Parte Especial- Coleo Cincias Criminais V.3, 2. Ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, pg. 165). Na prova da Polcia Rodoviria Federal de 2004 (CESPE/UNB), a banca elaborou o seguinte quesito para anlise dos candidatos: O proprietrio de um bingo programou suas mquinas de videopquer (pquer eletrnico) para fraudar e lesionar os apostadores do seu estabelecimento. Nessa situao, o proprietrio praticou o crime de estelionato bsico. Certo ou Errado? De forma inteligente, o elaborador da prova acrescentou que as mquinas foram programadas para os apostadores perderem. Mesmo nesse caso, no seria estelionato? No. Afora os dois argumentos acima citados, acrescente-se o fato de a atividade ser ilcita. Portanto, os apostadores no podem alegar terem sido enganados no particular aspecto do crime de estelionato, porque estavam envolvidos numa atividade, por si s, ilcita. Na verdade, so sujeitos passivos secundrios (ou mediatos) da explorao de mquinas eletrnicas de concurso de prognsticos, seja esta considerada contraveno penal ou crime contra a economia popular. a orientao fechada do Superior Tribunal de Justia: A explorao e funcionamento de mquinas eletrnicas programadas, denominadas caanqueis, videopquer, videobingo e equivalentes, em qualquer uma de suas espcies, revela prtica contravencional, por isso ilcita (STJ RMS 21422 / PR T1 DJe 18/02/2009) A explorao de mquinas eletrnicas de concurso de prognsticos efetivamente configura-se

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como "jogos de azar", sendo, pois, ilcita, eis que pode ser enquadrada como contraveno penal, ou, ainda, como crime contra a economia popular. (STJ HC 54803/RS T5 DJ 01/08/2006 p. 492) A explorao das mquinas caa-nqueis pode ser enquadrada como contraveno penal, luz do art. 50 do DL n 3.688/41 ou extrao ilegal de loteria, como estabelece o art. 45 do DL 6.259/44 ou ainda, ser considerada crime contra a economia popular nos termos do art. 2, inciso IX, da Lei n 1.521/51, uma vez que as vtimas de tais equipamentos so os particulares, que tm suas economias fraudadas, e no a Unio. (STJ REsp 750177 / RS DJ 13/02/2006 p. 703) Em sntese, no configura estelionato. Por fim, uma ltima indagao: Afinal, trata-se de contraveno penal (art. 50 do DL n 3.688/41) ou de crime contra a economia popular (art. 2, inciso IX, da Lei n 1.521/51)? Se for apenas a explorao de jogos de azar, haver contraveno penal. Havendo a explorao fraudulenta do jogo, haver crime contra a economia popular de obter ou tentar obter ganhos ilcitos em detrimento do povo ou de nmero indeterminado de pessoas mediante especulaes ou processos fraudulentos (bola de neve, cadeias, pichardismo e quaisquer outros equivalentes) (inc. IX, do art. 2., da Lei n. 1.521/51)

ROMPIMENTO DA CADEIA CAUSAL NO ROUBO


Aps iniciar o ato executrio do crime de roubo, criminoso desiste da empreitada, diante da reao inesperada da vtima, saindo do veculo e libertando-a. Num segundo momento, a vtima que estava na direo decide perseguir o assaltante em fuga, ocasio em que o criminoso, temendo ser preso, atira contra ela, causando-lhe ferimentos. A vtima sobrevive. Pergunta-se: Qual a exata responsabilidade penal do agente? Crime de latrocnio na forma tentada? Ou crime de homicdio na forma tentada? Apreciando o caso, o Supremo Tribunal Federal asseverou que os fatos por ele praticados ocorreram em 2 momentos. Iniciado o roubo, os agentes, diante da reao inesperada das vtimas, teriam desistido da empreitada, saindo do veculo e liberando-as. No segundo momento, a vtima que estava na direo decidira perseguir os assaltantes em fuga, ocasio em que o paciente, temendo ser preso, atirara contra ela, causando-lhe ferimentos. Assim, tendo em conta que a cadeia causal relativa ao delito de roubo rompera-se quando o paciente desistira da sua prtica, concluiu-se restar caracterizado o crime de constrangimento ilegal consumado (CP, art. 146) em concurso material com a tentativa de homicdio qualificado (V para assegurar ... a impunidade ... de outro crime;). (STF HC 97104/SP, rel. Min. Eros Grau, 26.5.2009) Em sntese, o Supremo Tribunal Federal entendeu que no haveria crime de roubo na forma tentada, em face da desistncia voluntria do agente, fazendo com que este fosse responsabilizado somente pelos atos anteriormente praticados, no caso, por crime de constrangimento ilegal. No segundo momento, entendeu que j seria um novo contexto, caracterizando-se, portanto, o crime de homicdio qualificado na forma tentada.

MINISTRIO PBLICO E INVESTIGAO CRIMINAL


Sobre a investigao criminal, duas questes fundamentais acerca das atribuies constitucionais do Ministrio Pblico: 1. Pode presidir inqurito policial? 2. Possui poderes investigatrios?

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O Ministrio Pblico no pode, em hiptese alguma, presidir inqurito policial. No possui atribuies para dirigir o inqurito policial, sendo-lhe vedada a coordenao das investigaes no mbito do inqurito policial. Ao delegado de polcia de carreira, por atribuio constitucional, cabe a presidncia do inqurito policial, dirigindo com exclusividade as atividades investigatrias neste. Entretanto, o Ministrio Pblico possui poderes investigatrios, concernente produo de provas, colhendo depoimentos, fazendo requisies, recebendo documentos entregues pela vtima etc. o entendimento firmado pelo Superior Tribunal de Justia e o pelo Supremo Tribunal Federal, no sentido de que, a teor do disposto no art. 129, VI e VIII, da Constituio Federal, e no art. 8, II e IV, da Lei Complementar n 75/93, o Ministrio Pblico, como titular da ao penal pbica, pode proceder a investigaes, inclusive colher depoimentos, lhe sendo vedado tosomente dirigir o inqurito policial. (STJ HC 50973 / RN 2005/0204721-1 T-6 DJ 17/12/2007 p. 345)

O DOLO NOS CRIMES DE APROPRIAO INDBITA COMUM(ART. 168, CP) E APROPRIAO INDBITA PREVIDENCIRIA (ART. 168-A)
O crime de apropriao indbita comum, tipificado no art. 168, do Cdigo Penal, consiste em apropriar-se de coisa alheia mvel de que o agente tem a posse ou deteno. Apropriar-se tomar para si, isto , inverter a natureza da posse, passando a agir como se dono fosse da coisa alheia de que tem posse ou deteno. Na apropriao indbita, ao contrrio do furto e do estelionato, o sujeito passivo tem, anteriormente, a posse lcita da coisa. Recebe-a legitimamente. (BITENCOURT, Cesar Roberto. Tratado de Direito Penal V.3, 10. ed., So Paulo: Saraiva, 2006, pg. 236) Em relao ao elemento subjetivo, doutrina e jurisprudncia majoritrias entendem que o dolo especfico, consubstanciado na vontade de se apropriar de coisa alheia mvel de que tem a posse, isto , o fim especial de no restituir a coisa alheia (animus rem sibi habendi) Dessa forma, a simples demora na devoluo da coisa no configura o crime de apropriao indbita. Se o agente deixa de restituir a coisa no prazo sem a inteno de se apropriar desta (animus rem sibi habendi), haver apenas ilcito civil. No art. 168-A, encontra-se a figura do crime de apropriao indbita previdenciria, caracterizada por deixar de repassar previdncia social as contribuies recolhidas dos contribuintes, no prazo e forma legal ou convencional, por meio de uma srie de situaes descriminadas na prpria norma. A ao nuclear "deixar de repassar" significa no transferir, no deslocar as contribuies previdencirias descontadas do empregado para a previdncia social, no prazo legal. Nessa figura delitiva, o elemento subjetivo o dolo, caracterizado pela vontade de deixar de repassar previdncia social as contribuies recolhidas dos contribuintes. Pergunta-se: Dolo especfico ou genrico? Genrico. No h a necessidade do fim especial de no querer restituir os valores no repassados. Haver o crime ainda que o agente tivesse a inteno de futuramente repassar os valores Previdncia. esse o entendimento do Supremo Tribunal Federal: Ao contrrio do crime de apropriao indbita comum, o delito de apropriao indbita previdenciria no exige, para sua configurao, o animus rem sibi habendi (STF RHC 88144 / SP 2-T Julgamento: 04/04/2006) e Para a configurao do delito de apropriao indbita previdenciria, no necessrio um fim especfico, ou seja, o animus rem sibi habendi, exigido para o crime de apropriao indbita simples (STF HC 84589 / PR 23/11/2004 2-T) Em sntese, o STF separa duas situaes:

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- Apropriao indbita comum Somente se configura com o fim especial de no restituir a coisa (animus rem sibi habendi). - Apropriao indbita previdenciria Configura-se com o simples no repasse das contribuies recolhidas dos contribuintes. No haver necessidade de provar o fim especial de no devolver esses valores. Mesmo sem o animus rem sibi habendi, o delito se configura.

COLA ELETRNICA E ESTELIONATO


O estelionato se caracteriza pelo emprego de fraude, uma vez que o agente deve se utilizar de algum tipo de artifcio para enganar a vtima, obtendo vantagem ilcita. Para a sua completa configurao, o resultado naturalstico a obteno da vantagem ilcita. Esta, obrigatoriamente, deve ter natureza econmica, porque o estelionato delito contra o patrimnio. Em outras palavras, a vantagem ilcita deve possuir algum tipo reflexo patrimonial, mesmo indiretamente, mas no pode ser moral, poltica, sexual. O sujeito ativo tanto o agente que emprega a fraude como tambm o aquele que recebe a vantagem ilcita. O sujeito passivo pode ser pessoa ou pessoas determinadas que sofram ofensa ao patrimnio. Em linhas gerais, essas so as caractersticas do crime de estelionato. Questo muito debatida atualmente a seguinte: A situao denominada cola eletrnica em concurso vestibular configura crime de estelionato? Primeiramente, o que significa o golpe da cola eletrnica em concursos? aquele aplicado durante a realizao de um determinado concurso (ex.: vestibular), por meio de escuta eletrnica, utilizada por candidato. As respostas so passadas por pessoas com vasto conhecimento, contratadas para esse objetivo. Temos duas orientaes sobre o tema: 1.) A cola eletrnica em concurso configura crime de estelionato (art. 171, do CP). No caso, por exemplo, de vestibular, a fraude acarreta prejuzo de ordem patrimonial para a Universidade e para os alunos que deixaram de ser aprovados. Todos os elementos conceituais do crime de estelionato estariam presentes. A vantagem ilcita no apenas de natureza pessoal, possuindo reflexo patrimonial, mesmo que indiretamente. Por fim, o agente utiliza meio fraudulento, induzimento e manuteno em erro a Universidade. Portanto, a ausncia de uma figura penal especfica para a hiptese no se traduz em atipicidade da conduta, uma vez que esta pode se subsumir no tipo do estelionato. 2.) A cola eletrnica em concurso fato atpico. a orientao vencedora do STF e do STJ. Seus argumentos so os seguintes: a) Impossibilidade de enquadramento da conduta na estrutura tpica do delito de estelionato; b) embora evidente a obteno da aprovao por meio reprovvel, isto , pelo emprego de fraude, no h como classificar a conduta como estelionato, por no ser direcionada a atingir o bem patrimnio; c) a taxatividade da norma penal, decorrente do princpio da reserva legal, impe a exata descrio da conduta na estrutura descritiva do tipo penal, constituindo verdadeiro mecanismo de garantia. a orientao do STJ (RHC 22898 / RS 04/08/2008) Segundo o STF, No possvel abranger como criminosas condutas que no tenham pertinncia em relao conformao estrita do enunciado penal. No se pode pretender a aplicao da analogia para abarcar hiptese no mencionada no dispositivo legal (analogia in malam partem). Deve-se adotar o fundamento constitucional do princpio da legalidade na esfera penal. Por mais reprovvel que seja a lamentvel prtica da "cola eletrnica", a persecuo penal no pode ser legitimamente instaurada sem o atendimento mnimo dos direitos e garantias constitucionais vigentes em nosso Estado Democrtico de Direito (STF Inq 1145/PB 19/12/2006 Tribunal Pleno e STF HC 88967/AC 06/02/2007)

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Em sntese, atpica a fraude da cola eletrnica em concursos. Essa a orientao vencedora! De acordo ainda com o STF, em que pese o reconhecimento da atipicidade da conduta designada cola eletrnica, nada impede a ao penal quanto a crimes de outra natureza que porventura venham a se configurar dentro do empreendimento criminoso. Por fim, a ttulo de curiosidade, atualmente, tramita projeto de Lei no Congresso Nacional para instituir a figura criminal especfica da cola eletrnica.

CRIME DE FURTO QUALIFICADO- PRIVILEGIADO


Em relao ao crime de furto, questo muito debatida na doutrina a referente possibilidade de se aplicar a circunstncia privilegiadora prevista no 2. (criminoso primrio e coisa de pequeno valor) ao crime de furto qualificado (4., do art. 155). Na doutrina, o assunto sempre foi polmico. Na jurisprudncia, o Supremo Tribunal Federal, em decises antigas, entendia no ser possvel a aplicao do privilgio no furto qualificado. A partir de 24.03.2009, no HC 96843/MS, tendo como relatora a Min. Ellen Gracie, temos uma nova orientao sobre o tema. Reconstruindo seu entendimento, o Supremo Tribunal Federal assentou ser possvel a incidncia do privilgio estabelecido no 2. do art. 155 do CP, mesmo sendo caso de furto qualificado. Na deciso, enfatizou que apesar de o crime ter sido cometido em concurso de pessoas, o paciente seria primrio e a coisa furtada de pequeno valor (R$ 125,00). Tendo isso em conta, reduziu-se, em 2/3, a pena-base fixada em 2 anos e 4 meses de recluso, o que conduziria pena corporal de 9 meses e 10 dias de recluso. Assentou-se, de incio, que se deveria considerar como critrio norteador a verificao da compatibilidade entre as qualificadoras (CP, art. 155, 4) e o privilgio (CP, art. 155, 2) e, a esse respeito, entendeu-se que, no segmento do crime de furto, no haveria incompatibilidade entre as regras constantes dos dois pargrafos referidos (Ver Informativo 540 do STF). Na doutrina, o antigo entendimento da incompatibilidade do furto privilegiado vem sendo superado. Como o privilgio, afirma Paulo Jos da Costa, mais um instrumental de que dispor o magistrado para melhor individualizar a pena, tem-se decidido pela sua aplicao mesmo em casos de furto qualificado. Satisfeitos os requisitos da primariedade e do pequeno valor, o benefcio automtico (COSTA JR., Paulo Jos da. Direito Penal Curso Completo, 8 ed., So Paulo: Saraiva, 2001, pg. 390) Nesse sentido, Guilherme Nucci lana um questionamento: No caso do homicdio, o 1., que considerado homicdio privilegiado, aplica-se, conforme doutrina e jurisprudncia majoritrias, no somente ao caput, mas tambm ao 2., que cuida das qualificadoras. Por que no fazer o mesmo com o furto? Inexistindo razo para dar tratamento desigual a situaes semelhantes, cremos ser possvel a aplicao da causa de diminuio de pena s hipteses qualificadas do 4.. (NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Direito Penal Parte Geral e Parte Especial, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005, pg. 660) Assim como admitimos, explica Damsio, a figura do homicdio qualificado-privilegiado, consideramos tambm possvel furto qualificado-privilegiado. E conclui: No h inconciliabilidade ontolgica entre o privilgio e as qualificadoras (JESUS, Damsio E. de. Direito Penal 2. Volume Parte Especial. 27. ed., Ed. Saraiva So Paulo, 2005, pg. 324) Derradeira a observao de Bitencourt: Quando determinado crime satisfizer, in concreto, os requisitos legais exigveis para caracterizar a privilegiadora, como o caso da primariedade e do pequeno valor da coisa furtada, se incidir, ao mesmo tempo, alguma qualificadora, no h fundamento jurdico que autorize a no-aplicao da privilegiadora (BITENCOURT, Cesar Roberto. Tratado de Direito Penal V.3, 10. ed., So Paulo: Saraiva, 2006, pg. 25). Em sntese, indagamos: Existe a figura do furto qualificado-privilegiado? Sim. Em que pese o assunto ser polmico, o entendimento crescente na doutrina. E recentemente, com a nova orientao do Supremo Tribunal Federal, o tema comea a ser pacificado, no sentido da possibilidade de se aplicar a diminuio de pena da circunstncia privilegiadora ao crime de furto qualificado.

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TEMAS INTERESSANTES
ADI 4271 - Adepol questiona controle externo das polcias por parte do Ministrio Pblico.
A Associao dos Delegados de Polcia do Brasil (Adepol) ajuizou no Supremo Tribunal Federal (STF) a Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI) 4271, por meio da qual contesta leis e resolues que tratam do controle externo das atividades das Polcias Civil e Federal por parte do Ministrio Pblico. Para a Adepol, esse controle exercido pelo MP interfere na organizao, garantias, direitos e deveres das polcias judicirias. Isso porque, segundo defende, no lhe cabe o poder direto de corrigir irregularidades, nem ilegalidades ou abuso de poder, eventualmente praticados por policiais. Essa funo seria exercida pelas corregedorias que tm poder hierrquico de controle interno e atuam em procedimentos administrativos. A inconstitucionalidade apontada pela associao estaria na Lei Federal 8.625/93, que trata da Lei Orgnica Nacional do Ministrio Pblico dos Estados; na Lei Complementar Federal 75/93, sobre a organizao, as atribuies e o estatuto do Ministrio Pblico da Unio; e na Resoluo 20/2007 do Conselho Nacional do Ministrio Pblico (CNMP). Argumenta que as normas repercutem "direta e negativamente nas atividades de polcia judiciria brasileira", uma vez que permitem ao MP realizar inspees e diligncias investigatrias, requisitar o auxlio de fora policial, ter livre ingresso em estabelecimentos policiais ou prisionais, alm de ter acesso a quaisquer documentos relativos atividade policial. A Adepol argumenta, ainda, que o acesso irrestrito provoca incontrolveis conflitos com o Poder Executivo, ao qual so subordinadas as polcias federal, dos estados e do Distrito Federal, e que imprprio o controle externo por ato administrativo baixado pelo CNMP, que sequer detm competncia para legislar e estaria, dessa forma, usurpando competncia do Poder Legislativo. Inconstitucionalidade De acordo com a Adepol, essas normas so incompatveis com a Constituio Federal. Para a associao, no existe competncia constitucional que permita aplicar a lei orgnica do MPU aos estados, uma vez que o Ministrio Pblico estadual difere do Ministrio Pblico da Unio. E sustenta que, de acordo com a Constituio, a Unio, os estados, o Distrito Federal e os municpios so entidades autnomas. Nesse sentido, a aplicao da lei orgnica do MPU aos Ministrios Pblicos dos estados tambm viola a Constituio Federal. Sustenta ainda que as normas "ao permitirem que o Parquet (Ministrio Pblico) realize correies mediante diligncias investigatrias nas delegacias policiais, podendo, sobretudo, requisitar o auxlio de fora policial para essa consecuo, impe condies, sem autorizao judicial, ao rgo subordinado ao chefe do Executivo, o que inaceitvel". Liminar Com esses argumentos, pede que sejam suspensos os artigos que tratam do controle externo para "evitar a incidncia de preceitos que contrariam flagrantemente a Constituio da Repblica". Alega que a liminar necessria para evitar leso prpria ordem jurdica, eficincia das polcias judicirias em confronto permanente com o Ministrio Pblico, resultando em crises institucionais notrias e prejudiciais ao bom andamento da administrao da justia criminal. CM/MB/LF

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PGR defende poder de investigao do MP em parecer contra ao da Adepol.


O procurador-geral da Repblica, Roberto Gurgel, encaminhou nesta tera-feira, 6 de outubro, parecer ao Supremo Tribunal Federal pela improcedncia da ao direta de inconstitucionalidade (ADI 4271) proposta pela Associao dos Delegados de Polcia do Brasil (Adepol). Na ao, a Adepol questiona o poder de investigao do Ministrio Pblico em face do controle externo da atividade policial, regulamentados no art 8, incisos V e IX, e no art. 9, incisos I e II da Lei Complementar 75/93; no art. 80 da Lei 8.625/93; e na Resoluo CNMP n 20, de 28 de maio de 2007. No parecer, a vice-procuradora-geral da Repblica, Deborah Duprat, baseia-se em cinco argumentos para defender o poder de investigao do MP: a ausncia de atribuio exclusiva polcia para investigar, pelo art. 144 da Constituio; a literalidade do inciso VI do art. 129 da CF, que prev que o MP pode requerer informaes e documentos para instruir procedimentos administrativos; a unidade ontolgica do fato ilcito; a teoria dos poderes implcitos; e o direito da vtima a uma investigao pronta, completa e imparcial. Para a Adepol, os dispositivos citados violam os arts. 84, II e IV; 61, 1, II, c; e 144, 4 e 6 da Constituio Federal. A associao sustenta que o MP no exerce poder hierrquico na funo do controle externo da atividade policial. Assim, o rgo no poderia corrigir ilegalidades diretamente. Deborah Duprat lembra que, dos 11 integrantes atuais do Supremo Tribunal Federal, seis j se manifestaram em diferentes julgamentos pela constitucionalidade das investigaes criminais realizadas pelo Ministrio Pblico (ministros Joaquim Barbosa, Carlos Britto, Eros Grau, Ellen Gracie, Cezar Peluso e Celso de Mello). Ela tambm lembra que o plenrio do STF reconheceu, no julgamento do Inq 1.957/PR, que a instaurao de inqurito policial no imprescindvel propositura de ao penal pblica, podendo o Ministrio Pblico valer-se de outros elementos de prova para formar sua convico. E conclui que, se o MP pode iniciar a ao penal sem o inqurito policial, legtimo que ele colete provas por outros instrumentos que no sejam o inqurito conduzido pela polcia. A vice-procuradora-geral defende que a Constituio Federal, no art. 144, no atribuiu exclusivamente polcia a prerrogativa da apurao de crimes. Ela faz uma distino entre a atividade de apurao de infraes penais e de polcia judiciria, esta sim exclusiva das Polcias Federal e Civil. O texto constitucional, ao apartar ambas as funes, impe que se considere a atividade de polcia judiciria como aquela desempenhada pelas polcias em apoio aos servios desenvolvidos in forum, explica. Outro ponto que a vice-procuradora rebate o de que o MP uma instituio imune fiscalizao. A investigao eventualmente conduzida pelo MP se submete a diversos controles, notadamente pelo Judicirio, a quem compete zelar pela legalidade dos atos de investigao e de seus resultados, e pelo CNMP, rgo de controle externo do Ministrio Pblico, afirma. (07/10/09)

CONCURSOS PBLICOS
1- Edital relativo a concurso pblico obriga no s a candidatos como tambm a Administrao Pblica.
Esse foi o entendimento reiterado pelos ministros da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal (STF) que deram provimento, por unanimidade ao Recurso Extraordinrio (RE) 480129, interposto por S. R. V. N. contra o Instituto Nacional do Seguro Social (INSS). O caso S. inscreveu-se em concurso pblico, cujo edital previu o ingresso para o cargo de tcnico em arquivo na classe D, padro 4. Foi aprovada e nomeada para tais cargo e classe, porm no foi observado o padro, tendo ela preenchido vaga para o padro 1, portanto padro inferior. Contudo, o secretrio de Recursos Humanos da Secretaria de Administrao Federal da Presidncia da Repblica editou portaria assinalando que a nomeao de candidato habilitado em concurso pblico com vistas ao provimento de cargo pblico far-se- sempre na inicial da

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classe padro de cada nvel. Conforme o secretrio, os atos de nomeao, baixados na vigncia do citado ordenamento jurdico em desacordo com as determinaes constantes desta portaria, devero ser revistos e retificados imediatamente. Voto do relator O relator, ministro Marco Aurlio, proveu o recurso e ressaltou que o edital foi publicado em data anterior ao ato da administrao pblica. A glosa seria possvel caso houvesse discrepncia entre as regras do concurso constantes do edital que obrigam candidatos e administrao pblica e a nomeao verificada ou descompasso entre o que versado no edital e a lei de regncia no sentido material e formal, afirmou. De acordo com o ministro Marco Aurlio, o Tribunal Regional Federal da 1 Regio entendeu que a portaria contraria o pargrafo 1, do artigo 12, da Lei 8112/90. Segundo este dispositivo, o prazo de validade do concurso e as condies de sua realizao sero fixados em edital que ser publicado no Dirio Oficial Unio e em jornal dirio de grande circulao. Em sntese, a modificao ocorrida olvidando-se previso do edital de estar o concurso voltado ao preenchimento de cargo no padro 4 e no no padro 1, conflita com a disciplina constitucional a direcionar a observncia dos parmetros firmados desde que estes atendam aos requisitos estabelecidos em lei, concluiu o relator. Assim, o ministro Marco Aurlio proveu o recurso extraordinrio para reconhecer o direito da autora de ser nomeada no cargo de tcnico de arquivo classe D padro 4, satisfazendo-se as diferenas vencidas e vincendas que devero ser atualizadas com incidncia de juros. Simplesmente brincou-se com a cidad, disse o relator, comentando que a autora fez o concurso ao acreditar na Administrao Pblica. A confiana dos cidados em geral na Administrao Pblica est em jogo. No dia em que ns, cidados, no acreditarmos mais na Administrao Pblica teremos que fechar para balano, finalizou. Ministros acompanham o relator A Turma acompanhou, por unanimidade, o voto do relator pelo provimento do recurso. O edital, dizia o Hely Lopes Meirelles, a lei interna da licitao e dos contratos que uma forma de competio, disse a ministra Crmen Lcia Antunes Rocha. Ela ressaltou que ao mesmo tempo em que a Administrao estabelece regras, como por exemplo, a pontualidade para a realizao das provas sob pena de eliminao do concurso, deve cumprir o que o edital dispe. O candidato tem que ser srio, responsvel e compenetrado nas regras a serem cumpridas e a Administrao pode ser leviana? Pode ela no cumprir? Pode ela alterar regras no em benefcio do interesse em pblico, mas contra?, indagou a ministra Para o ministro Carlos Ayres Britto, o edital - norma regente interna da competio -, uma vez publicado, gera expectativas nos administrados que ho de ser honradas pela Administrao Pblica. Ela tambm est vinculada aos termos do edital que publicou.

2 - STJ garante nomeao de aprovados em concurso pblico dentro do nmero de vagas.


O Superior Tribunal de Justia (STJ) avanou na questo relativa nomeao e posse de candidato aprovado em concurso pblico. Por unanimidade, a Quinta Turma garantiu o direito lquido e certo do candidato aprovado dentro do nmero de vagas previstas em edital, mesmo que o prazo de vigncia do certame tenha expirado e no tenha ocorrido contratao precria ou temporria de terceiros durante o perodo de sua vigncia. Em precedente relatado pelo ministro Napoleo Nunes Maia, a Turma j havia decidido que, a partir da veiculao expressa da necessidade de prover determinado nmero de cargos atravs da publicao de edital de concurso, a nomeao e posse de candidato aprovado dentro das vagas ofertadas transmudam-se de mera expectativa a direito subjetivo, sendo ilegal o ato omissivo da administrao que no assegura a nomeao de candidato aprovado e classificado at o limite de vagas previstas no edital, por se tratar de ato vinculado. Falando em nome do Ministrio Pblico Federal, o subprocurador-geral da Repblica Brasilino Pereira dos Santos destacou que, antes de lanar edital para a contratao de pessoal mediante concurso pblico, a administrao est constitucionalmente obrigada a prover os recursos necessrios para fazer frente a tal despesa, no podendo alegar falta de recursos financeiros para a nomeao e posse dos candidatos aprovados. (RMS 27311 em agosto/09)

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3 - Candidato classificado na posio subsequente ao nmero de vagas tem direito nomeao caso haja desistncia
O concurso que no tem todas as vagas preenchidas durante o prazo de validade, em razo da desistncia de candidato inicialmente habilitado dentro no nmero de vagas previsto em edital, gera direito subjetivo nomeao do classificado na posio imediatamente subsequente. Com esse entendimento, a Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ) acolheu recurso em mandado de segurana em que o candidato classificado na posio seguinte ao nmero de vagas oferecidas em concurso no Estado da Bahia reivindicava sua nomeao, aps a eliminao de um dos aprovados. Baseado em diversos precedentes e citando o princpio da moralidade, o relator ressaltou que o candidato classificado em 49 tem direito subjetivo nomeao do cargo, pois passou a integrar o rol dos 48 classificados dentro do nmero de vagas previstas no edital, j que o aprovado na 32 posio fora eliminado. O ministro determinou a convocao do candidato para realizar os exames referentes fase final do concurso e, caso preencha os requisitos necessrios, ser nomeado para o cargo de auditor fiscal do Estado da Bahia.

4 Candidato a Perito da Polcia Federal consegue reverter eliminao na investigao social.


Trata-se de REsp em que o ponto central a existncia de laudo psiquitrico que teria embasado a eliminao do candidato do concurso para perito da Polcia Federal (PF) e que no poderia deixar de ser considerado pela Administrao ao analisar a investigao social do ora recorrido, regulada pelo edital do concurso e passvel de eliminao de candidatos do certame. Ressaltou-se que, conforme os autos, o referido laudo foi elaborado h mais de 10 anos da data de realizao do concurso, quando o recorrido fora absolvido da imputao do delito tipificado no art. 16 da Lei n. 6.368/1976. Ressaltou-se, ainda, que o recorrido foi considerado apto para o exerccio das atividades de perito criminal pela comisso do concurso, na avaliao psicolgica. Outrossim, o recorrido submeteu-se a teste de anlises clnicas e toxicolgicas, que concluram pela inexistncia de substncia qumica em seu organismo. Diante disso, a Turma, ao prosseguir o julgamento, entendeu que a excluso do recorrido do certame em razo de sua investigao social foi desarrazoada e fundamentada em fato antigo demais para justificar uma conduta fora dos padres ticos e necessrios para o desempenho da funo de perito criminal. Aquele que foi absolvido de um crime e que, poca da absolvio, respondeu a laudo concluindo ser dependente de drogas no pode ser prejudicado por uma conduta que remonta a fatos passados muitos anos antes. Admitir tal atitude admitir pena perptua, h muito repelida da ordem constitucional brasileira, seja ela de qualquer natureza, penal, administrativa ou civil. Assim, negou-se provimento ao recurso. REsp 817.540-RS, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 1/10/2009.

5 - PSICOTCNICO DA PMDF
Insurge-se o Distrito Federal contra acrdo que declarou nulo, ao fundamento de inexistncia de previso legal, o exame psicotcnico realizado na fase eliminatria do concurso pblico para soldado da Polcia Militar daquela unidade da Federao. Primeiramente, diante de precedentes, h que se conhecer do recurso ao afastar a aplicao da Sm. n. 280-STF, pois a Lei n. 7.289/1984, apesar de reger a corporao militar do Distrito Federal, norma federal, quanto mais se constatado que compete privativamente Unio legislar sobre aquela estrutura administrativa e o regime jurdico de seus integrantes (art. 21, XIV, da CF/1988). Quanto ao mrito, reitera-se o entendimento da jurisprudncia de que a avaliao psicolgica s se revela plausvel quando revestida de carter objetivo, recorrvel e amparada em lei formal especfica. No caso, verifica-se no haver determinao legal de submeter a exame psicotcnico os candidatos a ingresso nos quadros da referida polcia. A Lei n. 7.289/1984 totalmente omissa quanto a essa exigncia. Tampouco dispe sobre isso a norma invocada pelo recorrente, Lei n. 4.375/1964, referente aos requisitos para o recrutamento do servio militar obrigatrio. Precedentes citados do STF: ADI 1.045-DF, DJe 12/6/2009; AgRg no AI 676.675-DF, DJe

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25/9/2009; do STJ: REsp 953.395-DF, DJe 3/3/2008; AgRg no Ag 578.990-DF, DJ 1/7/2005, e AgRg no RMS 25.571-MS, DJe 18/8/2008. REsp 1.046.586-DF, Rel. Min. Jorge Mussi,

julgado em 17/11/2009.

CONSTITUIO FEDERAL
1- 13/08/2009 - INSTITUCIONAL STJ estabelece critrio para candidatos a ministro.
O Pleno do Superior Tribunal de Justia decidiu nesta quarta-feira (12) que, para postular a vaga de ministro, o candidato deve firmar termo de compromisso de que residir em Braslia, juntamente com seu cnjuge e no exercer nenhuma atividade de magistrio fora da capital federal. *Soma-se ao art.87 da CF/88 *Nota do autor.

RUS DO MESMO CRIME DEVEM TER PENAS IGUAIS, DIZ STF


O Supremo Tribunal Federal anulou, dia 04/8/09, condenaes distintas para rus julgados pelo mesmo crime. No Superior Tribunal de Justia, as condenaes distintas foram mantidas. Por unanimidade, a 2 Turma concedeu Habeas Corpus para Valrio Adriano de Oliveira, que teve sua pena agravada de dois anos e seis meses para cinco anos de recluso pelo STJ. Enquanto isso, um outro corru no mesmo crime ficou com a pena mantida em dois anos e seis meses. O caso ocorreu na cidade de So Leopoldo, no Rio Grande do Sul. Valrio e Alexandre Francisco Soares foram condenados, tanto em primeira instncia quanto no Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, por roubo na forma tentada. Valrio havia conseguido atenuar sua sentena em segunda instncia, j que tambm respondia pelo crime de falsa identidade. O Ministrio Pblico recorreu da deciso do Tribunal de Justia gacho perante o STJ, mas somente contra a condenao de Valrio. O STJ acolheu o recurso e modificou a sentena para condenar Valrio pelo crime de roubo consumado, e no tentado, alm de excluir a atenuante de confisso espontnea, reconhecida em segunda instncia. O resultado foi o aumento da pena. Segundo o relator do Habeas Corpus, ministro Joaquim Barbosa, a deciso do STJ uma clara afronta teoria monista adotada pelo nosso Cdigo Penal no que diz respeito ao concurso de pessoas. Essa teoria determina, em resumo, que todos os agentes que concorreram para o mesmo resultado devero responder pelo mesmo crime. A Procuradoria-Geral da Repblica tambm opinou pela concesso do Habeas Corpus. Segundo o MPF, o STJ imps penas distintas a corrus que foram processados e julgados pela mesma prtica delitiva, em clara afronta teoria monista adotada pelo Cdigo Penal no tocante ao concurso de pessoas. No parecer, o MPF conclui que inadmissvel que um deles [responda

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pelo crime na forma tentada e o outro, na forma consumada, vez que atuaram com unidade de desgnios. O parecer do MPF informa ainda que Valrio respondeu preso a todo processo e j teria cumprido integralmente a pena imposta inicialmente pelo magistrado de primeiro grau, cinco meses maior do que a pena imposta pelo TJ-RS.

QUESTES COM JURISPRUDNCIAS


1 - (CESPE-PCES-ESCRIVO) Conforme o entendimento jurisprudencial dominante, no caso do furto qualificado pelo rompimento de obstculo subtrao da coisa, imprescindvel o exame pericial para a sua constatao; a falta de percia, nesse caso, implica a rejeio da qualificadora ou a desclassificao para o furto simples. 2 - (CESPE-PCES-ESCRIVO) pacfico o entendimento jurisprudencial de que, nos crimes contra a organizao do trabalho, a competncia da justia estadual quando a leso for individual; e da justia federal, quando for atingida a categoria profissional como um todo. 3 - (CESPE-ANAC 2009ANALISTA ADM.) A nulidade do procedimento licitatrio induz a do contrato, portanto, a administrao no fica obrigada a indenizar o contratado pelo que houver sido executado at a data da declarao. 4 - (CESPE-PCES-ESCRIVO) Se um delegado de polcia, mediante fundadas suspeitas de que um motorista esteja transportando em seu caminho certa quantidade de substncia entorpecente para fins de comercializao, determinar a execuo de busca no veculo, sem autorizao judicial, resultando infrutferas as diligncias, uma vez que nada tenha sido encontrado, essa conduta da autoridade policial caracterizar o crime de abuso de autoridade, pois, conforme entendimento doutrinrio dominante, o veculo automotor onde se exerce profisso ou atividade lcita considerado domiclio. 5 - (CESPE-PCES-ESCRIVO) Caso, no decorrer do cumprimento de mandado de busca e apreenso determinado nos autos de ao penal em curso, o policial responsvel pela diligncia apreenda uma correspondncia destinada ao acusado e j aberta por ele,

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apresentando-a como prova no correspondente processo, essa conduta do policial encontrar-se- resguardada legalmente, pois o sigilo da correspondncia, depois de sua chegada ao destino e aberta pelo destinatrio, no absoluto, sujeitando-se ao regime de qualquer outro documento. 6 - (CESPE-PCES-ESCRIVO) O processo e o julgamento dos atos de qualquer natureza descritos na Lei de Improbidade Administrativa so da competncia preliminar da justia criminal onde ocorreu o fato. 7 - (TJAC-CESPE) Acerca da parte geral do direito penal, julgue os itens a seguir. I. Crimes a distncia so aqueles em que a ao ou omisso ocorre em um pas e o resultado, em outro. II. Se for praticado crime contra o patrimnio por dois agentes, sem violncia ou grave ameaa pessoa, e um dos autores do crime restituir a coisa por ato voluntrio, antes do recebimento da denncia, a causa de reduo da pena relativa ao arrependimento posterior comunicar-se- ao co-autor. III. De acordo com o entendimento do STJ, pacfico que a vtima de um delito pode tambm figurar como coatora. IV. O agente inimputvel submetido a medida de segurana por sentena ser considerado reincidente caso venha a praticar novo fato tpico e antijurdico. Esto certos apenas os itens: (A) I e II. (B) I e III. (C) II e IV. (D) III e IV. 8 - (TRF/09 CESPE) O STF admite a teoria da inconstitucionalidade superveniente de ato normativo editado antes da nova constituio e perante o novo paradigma estabelecido. 9 - (TRF/09 CESPE) Conforme jurisprudncia do STF, apenas a Unio pode legislar sobre a anistia ou o cancelamento de infraes disciplinares de servidores estaduais e municipais.

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10 - (TRF/09 CESPE) Segundo entendimento do STF, compete privativamente Unio legislar sobre custas dos servios forenses. 11 - (TRF/09 CESPE) Segundo entendimento do STF, cessa a interveno estadual em municpio, decretada em razo da ausncia de prestao de contas por parte do chefe do Poder Executivo municipal, quando este protocoliza, no respectivo tribunal de contas, o que seriam as contas no prestadas no tempo devido. 12 - (TRF/09 CESPE) A jurisprudncia unnime do STF de que a pena cominada no CP para a receptao qualificada inconstitucional, por ofensa aos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, pois prevista pena mais severa para o agente que obrigatoriamente deve saber da origem ilcita do produto, em relao quele que, eventualmente, saiba de tal origem. 13 - (TRF/09 CESPE) O STJ firmou o entendimento de que a abolitio criminis temporria, prevista no novo Estatuto do Desarmamento, deve retroagir para beneficiar o ru que cometeu o crime de porte ilegal de arma na vigncia da lei anterior. 14 - (TRF/09 CESPE) A jurisprudncia do STF e do STJ pacificouse no sentido de que o porte de arma de fogo sem munio no constitui conduta tpica, ante a ausncia de lesividade. 15 - (TRF/09 CESPE) A jurisprudncia do STF e do STJ consolidou-se no sentido de que o estelionato contra a previdncia social crime instantneo de efeitos permanentes. 16 - (TRF/09 CESPE) O delito de vender ou expor venda, pela rede mundial de computadores, fotografia com cena de sexo explcito ou pornografia envolvendo criana ou adolescente ocorre no momento da publicao da imagem, ou seja, no lanamento da fotografia na Internet. Por isso, segundo o STJ, o local em que se encontre sediado o provedor de acesso ao ambiente virtual no relevante para a fixao da competncia.

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17 - (TRF/09 CESPE) O STJ consolidou o entendimento de que a apresentao de alegaes finais facultativa nos processos de competncia do tribunal do jri. Aquele tribunal possui tambm entendimento pacfico de que, se a defesa foi intimada da sentena de pronncia e no manifestou pretenso de recorrer, aplicvel a regra da voluntariedade dos recursos. 18 - (TRF/09 CESPE) reas de preservao ambiental podem ser institudas por decreto federal tanto em propriedade pblica quanto em particular, sendo que, nesta, podem ser estabelecidas normas e restries para sua utilizao. Para crimes ocorridos em local sujeito restrio administrativa ao uso da propriedade privada, ainda que haja interesse do IBAMA na preservao da rea, no subsiste interesse direto e especfico da Unio, a atrair a competncia da justia federal. 19 - (TRF/09 CESPE) Tratando-se de posse de drogas para consumo pessoal, o agente deve ser processado e julgado no juizado especial criminal competente, ainda que a conduta tenha sido praticada em concurso com o trfico de drogas, situao em que deve haver separao dos processos. 20 - (TRF/09 CESPE) Suponha que, por determinao judicial, tenha sido instalada escuta ambiental no escritrio de advocacia de Pedro, para apurar a sua participao em fatos criminosos apontados em ao penal. Nessa situao hipottica, se essa escuta foi instalada no turno da noite, quando vazio estava o escritrio em tela, eventual prova obtida nessa diligncia ser ilcita, por violao ao domiclio, ainda que preenchidos todos os demais requisitos legais.

21 - (TRF/09 CESPE) Suponha que Pedro, menor com 10 anos de idade, no tenha acesso a medicamento gratuito fornecido pelo SUS. Nessa situao hipottica, tem legitimidade para impetrar ao civil pblica o MP, com vistas a condenar o ente federativo competente a disponibilizar esse medicamento, sem que haja usurpao da competncia da defensoria pblica.

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22 - (TRF/09 CESPE) Havendo conexo entre os crimes de sonegao tributria e falsidade ideolgica, ainda que esta no tenha sido perpetrada em documento exclusivamente destinado prtica do primeiro crime, aplica-se o princpio da consuno, devendo o agente responder unicamente pelo crime contra a ordem tributria.

23 - (TRF/09 CESPE) A par dos entendimentos doutrinrios em sentido contrrio, o STJ consolidou o entendimento de que, com o advento da lei que alterou o CP, determinando que, com o trnsito em julgado da sentena penal condenatria, a multa ser considerada dvida de valor, o MP no parte legtima para promover a execuo da pena de multa, embora tal pena no tenha perdido seu carter penal.

24 - (TRF/09 CESPE) A gravao de conversa telefnica por um dos interlocutores no considerada interceptao telefnica, ainda que tenha sido feita com a ajuda de um reprter, pois, nesse caso, a gravao clandestina, mas no ilcita, nem ilcito seu uso, em particular como meio de prova.

25 - (TRF/09 CESPE) Considere que Pedro tenha sido processado por crime de descaminho, tendo sido extinta sua punibilidade em face da prescrio da pretenso punitiva. Considere, ainda que, ao ser intimado da sentena, Pedro tenha renunciado ao direito de apelao sem a assistncia do seu defensor, que, inconformado com tal deciso, pois tinha como tese a negativa de autoria, apelou da sentena de extino da punibilidade. Nessa situao hipottica, prevalecer a vontade de Pedro.

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GABARITO
1 - CERTO 2 - CERTO 3 - CERTO 4 - ERRADO 5 - CERTO 6 - ERRADO * * No h foro por prerrogativa de funo nas aes civis pblicas por improbidade administrativa. Portanto, ainda que o agente pblico seja detentor de foro por prerrogativa de funo, previsto na Constituio Federal ou Estadual em caso de crimes comuns, tal no se estende aos atos de improbidade. Este entendimento pacfico no STF. Mas ateno!! Quando o ato de improbidade praticado por agente poltico tratar-se de crime de responsabilidade, dever ser observado o foro por prerrogativa de funo (art. 102 , I , c , da Constituio), conforme entendimento do STF. Aproveitando o assunto, a jurisprudncia do STF e STJ pacfica no sentido de admitir a legitimidade do MP para propor tais aes. 7A 8 ERRADO 9 ERRADO 10 ERRADO 11 CERTO 12 ERRADO 13 ERRADO 14 ERRADO 15 ERRADO 16 CERTO 17 CERTO 18 ERRADO

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A SAGA DO CONCURSO POLICIAL www.concursopolicial.blogspot.com 19 ERRADO 20 ERRADO - JURISPRUDNCIA DO STF 21 CERTO JURISPRUDNCIA DO STF 22 ERRADO - JURISPRUDNCIA DO STF 23 CERTO 24 CERTO JURISPRUDNCIA DO STF 25 CERTO JURISPRUDNCIA DO STF

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