Parecer MPF Inquerito Chevron

MINISTRIO PBLICO FEDERAL Procuradoria da Repblica no Municpio de Campos dos Goytacazes - RJ
EXCELENTSSIMOSENHORDOUTORJUIZFEDERALDA1VARAFEDERALDASEO JUDICIRIADECAMPOSDOSGOYTACAZES/RJ
Processo n 0490545-96.2011.4.02.5101 (2011.51.01.490545-7) -Inqurito Policial Autor: Ministrio Pblico Federal
PARECER
O MINISTRIO PBLICO FEDERAL, pelo Procurador da Repblica signatrio, na sua qualidade de fiscal da fiel execuo das leis brasileiras e dos tratados internacionais incorporados ao ordenamento jurdico ptrio (custos legis-CRFB, art. 127, caput, c/c art. 257, II, do CPP), e atendendo ao despacho de fls.03, comparece douta presena de Vossa Excelncia para manifestar-se acerca da jurisdio criminal brasileira sobre os desastres ecolgicos havidos no campo petrolfero denominado Campo do Frade, bem como para aduzir argumentos fticos e jurdicos em favor da competncia territorial relativa desta subseo da Justia Federal Brasileira para processar e julgar as causas (tout court) condizentes com os referidos desastres ecolgicos. O que passa a fazer nos seguintes termos.
1 PraaSoSalvador,624andarCamposdosGoytacazes/RJCEP28010000 Tel./Fax:(22)27316491/(22)27316516
Trata-se de Inqurito Policial Federal instaurado para a devida apurao das causas e extenso do desastre ocorrido no Campo do Frade, na Bacia petrolfera de Campos, o qual acarretou vazamento de petrleo no mar, bem como danos ao patrimnio da Repblica Federativa do Brasil (Lei 5010/66, artigos 65 e 66). Relatados, os autos do referido inqurito policial foram enviados pela Justia Federal sediada no municpio do Rio de Janeiro para a subseo de Campos dos Goytacazes. Ato contnuo, e pelas razes aduzidas em sede prpria, foi ajuizada Ao Cautelar criminal Inominada, na qual o Ministrio Pblico Federal requereu, em carter liminar, a determinao judicial de que dezessete pessoas com vnculo s empresas CHEVRON BRASIL UPSTREAM FRADE LTDA e TRANSOCEAN BRASIL LTDA, fossem impedidas de deixar o pas sem a prvia autorizao judicial. O pedido ministerial foi liminarmente deferido. Denncia oferecida tempestivamente entendeu o nclito magistrado federal, ora oficiante, de enviar os autos ao Ministrio Pblico Federal para parecer sobre alguns questionamentos acerca da jurisdio criminal do Brasil sobre a matria, bem como sobre a competncia de juzo na espcie. o relato do necessrio, passo a opinar.
MINISTRIO PBLICO FEDERAL Procuradoria da Repblica no Municpio de Campos dos Goytacazes - RJ I CAMPO DE PETRLEO LOCALIZAO-TERRITRIO NACIONAL INTELIGNCIA DA CONVENO DAS NAES UNIDAS SOBRE DIREITOS DO MAR AGUAS TERRITORIAIS E MAR TERRITORIAL CONCEITOS JURDICOS DISTINTOS EVOLUO LEGISLATIVA OBSERVNCIA
A soberania um dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil. Neste sentido, estatui o texto da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, in verbis:
"Art. 1 - A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: I - a soberania."
Dita soberania, conceito que est base da formao dos estados-nacionais, implica, na perspectiva interna, incontestabilidade por parte de poderes paralelos ou faces sediciosas (CRFB, art. 5, XVll, arts. 34, 35 e 36 e arts. 136, 137, 138, 139), e no plano internacional, a insubmisso ao ordenamento jurdico e ao poder poltico de qualquer outro Estado nacional (CRFB, Art. 4, incs. I, IV , V). Do ponto de vista de sua exequibilidade, a soberania exigiu dos povos a delimitao de territrios como dimenso espacial do exerccio do poder poltico e da imposio da ordem jurdica estatal. Portanto, o conceito de territrio, para os efeitos de exercer a soberania (poder soberano), com relao a outros entes na ordem internacional, vai alm da geografia pura, para se configurar como
geopoltico. Neste sentido, define-se, juridicamente, territrio como sendo o locus da soberania de dado Estado Nacional. O territrio sobre o qual dado Estado exerce seu poder soberano pode ser geograficamente descontnuo, como pode ser obra de mera fico jurdica. O importante para a definio de territrio o seu reconhecimento internacional, por meio de tratados e convenes, e no o mero esteticismo inerente concepo de pas. Neste contexto, surgiu a necessidade de demarcar territorialmente os mares e oceanos. Por tradio, o mar, enquanto espao geogrfico, foi primordialmente utilizado como meio de transporte e matriz econmica, associados estes usos ao poderio naval militar e ao conhecimento das tcnicas de navegao. At determinado ponto da histria, o normal era que os mares e oceanos fossem tratados como espaos livres, onde nenhum Estado1 exercia soberania, onde as ordens jurdicas parciais no possuam validade (relembre-se Kelsen,2 para o qual territrio precisamente o mbito de valncia de dado ordenamento jurdico). Necessidades de defesa do territrio terrestre, partindo da assuno de que o meio de abordagem de um estado por outro era exatamente o mar, foi a condio necessria para que surgisse a concepo de que o territrio de um Estado, ou seja, a poro de terra sobre a qual ele
No se olvide que a prpria concepo de Estado-nacional moderna, no sentido de que o Estado tal o conhecemos e pensamos, com seu monoplio do uso legitimo da fora (Vide Max Weber) e da jurisdio bem datado historicamente. 2 KELSEN, Hans. Teoria Geral do Direito e do Estado. So Paulo: Martins Fontes, 2000,p. 299 usque 314.
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exerce sua soberania, fosse estendida para uma faixa de gua contgua a terra. Em termos tcnicos, o continente foi prolongado, para efeitos de exerccio de soberania, alguns quilmetros mar adentro, partindo da costa. Claro est que terra terra e que mar mar. Mas por fico jurdica passouse a considerar uma faixa de mar como se terra fosse; e a soma desta faixa de mar com o continente passou a ser vista na totalidade como territrio nacional ou territrio de dado Estado nacional. Esta parte do mar sobre a qual dado Estado passou a exercer soberania ficou conhecida com a expresso "mar territorial". Percebe-se, com clareza, que a partir do reconhecimento internacional de que dada extenso do mar passaria a integrar o mbito de valncia de certa ordem jurdica estatal, com todas as limitaes a liberdade de navegao que isto implica, o conceito de territrio nacional foi, por assim dizer, complicado, o que era simples (um elemento) passou a ser complexo (dois elementos). Ora, a soberania, j se o disse compreende o poder, incontestvel e incontrastvel de estabelecer uma ordem jurdica e de fazer val-la. Em seu mbito territorial, o Estado soberano exerce livremente, sem a interferncia de outros Estados, os seus poderes legislativos e jurisdicionais. Desta perspectiva, compreende erro capital, no exame do alcance da jurisdio nacional contraposta a de outras ordens estatais, deslembrarem que o Estado Brasileiro, alm de sua configurao interna
constitucionalmente determinada, um ente poltico soberano na ordem internacional, isto , em sua relao com outros Estados soberanos, os quais, igualmente, devem fazer valer suas jurisdies em seus respectivos territrios. Decorre da que o Art. 20 da Constituio da Republica Federativa do Brasil deve ser interpretado como um comando normativo operante no plano interno. A diviso dos bens nacionais entre a Unio, os Estados e os Municpios, bem como a forma como tal diviso realizada, no pode prejudicar o Estado Brasileiro no plano da ordem internacional, no que entende com disposies e configuraes dispostas em tratados
internacionais dos quais sejamos signatrios. Uma norma constitucional que, a pretexto de regulamentar as relaes entre os entes polticos (Unio, Estados-membros e Municpios) e no-polticos (autrquicos, assistenciais e corporativos) no plano interno, importasse em comprometimento da soberania nacional em sua incontrastabilidade internacional seria,
abertamente e sem paradoxo, materialmente inconstitucional. Como predito, o Art. 20 da CRFB, com e ao apresentar um rol dos bens pertencentes aos entes polticos parciais que integram a Federao Brasileira, no f-lo, em uma interpretao conforme ao ncleo constitucional consistente com a autonomia, soberania, autodeterminao e soberania nacionais (CRFB, arts 1, inc I e art.4, incs. l, ll, lll, lV, V, X), de forma a diminuir o territrio nacional qual estabelecido em instrumentos
internacionais dos quais somos signatrios, inclusive nos colocando em franca posio de desvantagem com relao aos demais integrantes das Naes Unidas. Se assim fosse, estaramos diante de uma espcie de constitucionalismo suicida e autofgico. Inaceitvel! Deste modo, quando est disto na Constituio Ptria que:
"Art. 20.So bens da Unio: (...) V - os recursos naturais da plataforma continental e da zona econmica exclusiva; VI - o mar territorial; (...) 1 - assegurada, nos termos da lei, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios, bem como a rgos da administrao direta da Unio, participao no resultado da explorao de petrleo ou gs natural, de recursos hdricos para fins de gerao de energia eltrica e de outros recursos minerais no respectivo territrio, plataforma continental, mar territorial ou zona
econmica exclusiva, ou compensao financeira por essa explorao. (grifo nosso)
No se pode interpretar, de modo algum, para nenhum efeito, nem mesmo efeitos passageiros, que o artigo, pelo modo como disps as palavras, tenha, em aberto confronto com a conveno dos direitos sobre o mar, diminudo o territrio nacional para dele excluir a zona econmica exclusiva. O que se sustenta que este artigo da CRFB opera no plano interno, ou seja, regulamenta constitucional, e, pois,
incontestavelmente, a relao entre os entes federativos quanto

administrao e proteo de certos bens e recursos. Ao se estatuir que os bens so da Unio retira-se-lhes da esfera administrativa e dispositiva dos Estados-membros exclusivamente, e mas Municpios. obviamente Obviamente, tambm por isto assim, no
razes
estratgicas.
Entretanto, o que ser quer dizer que mesmo que a Constituio Brasileira no tivesse realizado tal diviso entre os entes internos, o quantum destes bens que entendem com a soberania e a jurisdio nacionais (tais o Mar Territorial, a Zona Econmica Exclusiva e a Plataforma continental) seriam assim mesmo de propriedade, administrao e jurisdio do Estado Brasileiro por fora de sua soberania e dos tratados internacionais, os quais foram, pelo Brasil, assinados, ratificados e depositados, retirando-os, assim, da jurisdio e administrao de outros Estados soberanos. Registre-se que os crimes perpetrados pelos, ora, denunciados, foram consumados (continuam a s-lo pois o vazamento no cessou), com preciso geogrfica, na rocha reservatrio, localizada no que se convencionou chamar Campo do Frade, na Bacia de Campos, na projeo de limites traados pelo IBGE para os municpios de So Joo da Barra e Campos dos Goytacazes. O sistema geolgico de um campo de petrleo composto pelas rochas reservatrio, pelas rochas geradoras e pelas rochas selantes. Fala-se em sistema porque se no houver sincronismo geolgico na formao destes trs tipos de rochas o local no ser um optimum para a produo de hidrocarbonetos.
O petrleo no ocorre na natureza em forma de rios ou correntes. Ele formado pela deposio, em tempo geolgico, de matria orgnica em rochas, que por isto mesmo so chamadas de rochas geradoras. O petrleo fica incrustrado nos desvos das rochas geradoras. Pela conjuno de fatores naturais, o petrleo (hidrocarboneto) migra das rochas geradoras para as rochas reservatrios, onde fica retido pelo que se conhece no jargo petrolfero por trapas. Entre as rochas reservatrio e o leito ocenico existe a rocha selante, pois do contrrio, dada a alta e necessria porosidade das rochas reservatrio, o hidrocarboneto vazaria naturalmente para o leito do oceano, atingindo a lamina dgua correspondente. Este conjunto de rochas, situado no subsolo marinho, um local, um lugar, um espao geogrfico. O poo de petrleo , se para efeitos de entendimento abandonarmos a tcnica, um buraco realizado por uma broca diamantada na rocha selante. O objetivo deste furo realizado na rocha selante alcanar a rocha reservatrio. Alcanada a rocha reservatrio, por diferena de presso, intenta-se retirar o leo que est incrustrado em seus milhares de desvos. Tecnicamente, o petrleo produzido no exato instante em que controladamente retirado da rocha reservatrio e lanado para dentro do poo. O conceito de produo extremamente importante, pois o petrleo ainda no produzido (incrustrado na rocha) , precisamente, o que forma o patrimnio nacional sob propriedade e administrao da Unio
Federal ex vi constitutiones. O petrleo no poo ou dentro dos tanques de armazenamento no navio sonda ou em navios auxiliares de propriedade da concessionria ex vi contractus. Mas, o petrleo na rocha, inexplorado, de propriedade, no caso dos campos da Bacia de Campos, do estado brasileiro (UNCLOS III). Extraem-se desta explanao duas importantes
ordens de consequncias jurdicas. A primeira, no sentido inicial desta argumentao, a de que o acidente protagonizado pelas acusadas e acusados teve como lcus a rocha reservatrio, ou se assim se preferir, o conjunto geolgico de rochas formadoras do Campo do Frade, na Bacia de Campos. Em se tratando, por exemplo, do crime de poluio, tipificado no caput do artigo 54 da lei de crimes ambientais, a consumao se d com a poluio do corpo hdrico, nos termos do artigo 14, inc.l, do Cdigo Penal Brasileiro. A poluio, em acordo com o artigo 3, inciso III, e, da Lei 6938/91, seja em razo de atividades diretas ou indiretas, ocorre com a degradao da qualidade do meio ambiente, em razo do lanamento de matrias contrariando os padres ambientais estabelecidos. No caso dos autos, a poluio ambiental do corpo ocenico ocorre no instante do vazamento, pois neste instante h a lanamento no meio marinho de um elemento fsica e quimicamente estranho, qual o leo vazado da rocha reservatrio. Neste instante, incide a regra do artigo 70, caput, do CPP, visto como neste instante e lugar o crime se consuma. A
infrao se consumou na rocha reservatrio e nas guas que lhe so imediatas. Note-se bem, a infrao no se consuma no navio sonda, em seu interior, em seus reservatrios. Neste caso, a infrao se consuma nas rochas, no subsolo ocenico. Considerando tudo o que j se sabe, com segurana sobre o evento, pode-se afirmar que o petrleo no vazou sequer do interior do poo para o leito do mar (o que no incomum). No caso do acidente no Campo do Frade, o leo vazou de dois modos. Primeiro, do interior do poo (que estava fechado na boca pelo sistema BOP) para as guas martimas adjacentes passando pela rocha reservatrio. Segundo, diretamente da rocha reservatrio, passando por fendas marinhas de at 800 metros, para as guas adjacentes. A concluso a de que, neste caso, o navio sonda no foi lcus do acidente e consequentemente do crime. No mesmo sentido, ao pensar utilizando a categoria bem jurdico e os princpios penais que o protegem, preciso levar em considerao que o resultado lesivo, alm de alcanar o meio ambiente marinho tout court, alcanou, e continua alcanando, o bem jurdico reserva de petrleo, dado que grande parte do leo vazado e que continua vazando no tinha ainda sido produzido (retirado tecnicamente da rocha reservatrio). Ora, se leo vazado ainda no tinha sido produzido, isto implica reconhecer, sem mais, que grande parte do leo vazado pertencia ao Estado Brasileiro. O bem jurdico hidrocarbonetos
incrustrados na rocha reservatrio foi duramente lesado pelos eventos causados pelas rs, com diminuio do patrimnio nacional, uma vez que ocorreram em territrio martimo do Brasil. Cumpre ressaltar, que hodiernamente, mormente no ps-guerra com a criao da organizao das naes unidas (ONU) e outros entes jurdicos no plano transnacional, territrio nacional, termo de complexa feio, um instituto de direito pblico internacional e no meramente de direito interno. S faz sentido lgico ou material uma categoria de pensamento como a de territrio nacional, se localizada no interior das relaes entre Estados soberanos quanto ao mbito de aplicao de suas respectivas ordens jurdicas. Nesta ordem de exposio, o mar territorial um bem da Unio (ente poltico interno e parcial) no que entende com Estadosmembros e municpios brasileiros quanto a aspectos tributrios, policiais e administrativos. Mas este mesmo mar territorial um elemento do territrio nacional quando se pensa na ordem internacional. Desse ponto de vista, o mar territorial um elemento consistente com a soberania nacional da Repblica Federativa do Brasil. O mesmo se diga, imutavelmente, acerca do estatudo no item V do rol constitucional acima mencionado. Ao estabelecer que os "recursos naturais da plataforma continental e da zona econmica exclusiva so da unio (repito: Unio aqui um ente poltico interno central,
mas parcial, como pontificou Kelsen).3O que se pretende dizer que estes bens, no plano interno, NO SO DOS MUNICPIOS E NEM DOS ESTADOS MEMBROS, MAS DA UNIO. Esta dico constitucional extremamente precisa e valiosa, pois, gostem ou no alguns constitucionalistas, a federao brasileira composta de estados e municpios. Ora, em sendo a federao um modelo de Estado no qual entes polticos dotados de autonomia unemse em torno de um governo central, era preciso mesmo que a Constituio, em respeito a esta autonomia, tomasse posio e repartisse os bens e competncias entre estes entes(Unio, Estados e Municpios). A consequncia jurdica desta repartio a definio pacificadora e pragmtica de qual ente poltico parcial ir exercer seus poderes legislativos, policiais e jurisdicionais sobre estes ou aqueles os bens do patrimnio nacional. Mas, obviedade, no plano internacional, a plataforma continental, verbi gratia, um bem nacional, um bem da Repblica Federativa do Brasil e no da repblica federativa de qualquer outro Estado. Idntico raciocnio faria qualquer analista estrangeiro falando da plataforma continental de seu pas. Tanto assim verdade que a semntica constitucional e a semntica tratadista no so idnticas. Ao constituinte nacional bastava o enfoque
administrativo, policial (no sentido da palavra policy do lxico norte

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KELSEN, Hans. Op. cit.
americano), e patrimonial. Observe-se a redao constitucional: "so bens da unio os recursos da plataforma continental (omissis)". Contraponhase lhe a dico da Conveno das Naes Unidas sobre Direitos do Mar de 1982 United NationsConventiononthe Law oftheSea (UNCLOS III) , que dispe no Art. 87: 1. O Estado costeiro exerce direitos de soberania sobre a plataforma continental para efeitos de explorao e aproveitamento dos seus recursos naturais.Ora, como a matria de sua regulao no a plataforma continental enquanto elemento do territrio nacional sobre o qual o Brasil exerce jurisdio plena civil e criminal, o legislador constituinte alude a "recursos da plataforma" e no plataforma mesma. O mesmo se passa em relao zona econmica exclusiva (ZEE), de vez que ainda aqui o legislador alude a recursos da ZEE e no, como fizeram os estados tratadistas, a zona econmica em si considerada. A distino no despicienda. No plano interno, importava fixar, por exemplo, que Unio, dentre os demais entes polticos parciais, compete, por exemplo, conceder particulares a explorao e explotao de hidrocarbonetos(recursos da plataforma). No ao Estado, no ao municpio, mas a Unio, ao governo federal (CRFB, Art. 177, 1, I). Isto, a toda evidncia, de feio intestina, no interessa a outro Estado soberano. A outros Estados soberanos importa mesmo saber e conhecer, por meio de exame dos tratados internacionais dos quais sejam signatrios, at onde vai seu prprio territrio nacional,
quais so seus elementos e a extenso e feio destes, quais so seus direitos e limites quando no territrio de outro estado soberano. Tudo isto foi dito para deixar bem claro aos interpretes autorizados de nossa ordem jurdica para fins prticos de determinao do alcance da soberania nacional e estabelecimento do respectivo territrio, que os instrumentos normativos adequados funo hermenutica de chave interpretativa so as convenes e tratados, servindo a Constituio interna de importante elemento coadjuvante em tal grave hermenutica. De lege lata, portanto, o territrio nacional constitudo pelos seguintes elementos: parte continental, parte martima, sendo que esta ltima, tambm conhecida por guas territoriais ou guas jurisdicionais, abrange: i) Mar Territorial, ii) Zona Econmica Exclusiva e iii) Plataforma Continental. Isto posto, pode-se afirmar que o ponto nodal do quanto tratado nestes autos, pode assim ser sumariado: a soberania nacional do Brasil, enquanto Estado Costeiro, cinge-se ao assim chamado mar territorial? Posta em questo em outros termos, a jurisdio nacional sobre o mar, a superfcie e o subsolo martimos, alcana apenas as doze milhas convencionadas como mar territorial, sendo, pois este o limites de aplicao de nossos poderes legislativos e judicirios? A resposta, em acordo com a parte do Direito Internacional Pblico (DIP) regente na espcie s pode ser negativa. Para efeitos de facilitar a compreenso, coloquemos a questo em perspectiva
histrica. A noo de a jurisdio do Estado se estender ao mar, ou seja, do mar territorial (territorial sea) restou consagrada no final da Idade Mdia.4 Com esta expresso mar territorial designa-se em direito internacional uma fico jurdica. Com efeito, considera-se uma parte do mar, a partir da chamada linha base (base line) como se territrio do Estado Costeiro fosse. Mesmo porque, diga-se apenas para ilustrar, a expresso mar territorial s faz mesmo sentido neste contexto jurdico. Deste modo, o Estado Costeiro, para efeitos de aplicao de sua jurisdio, tem seu territrio estendido at certo ponto do oceano. A concepo subjacente a tal construo jurdica, no contexto do Direito Internacional Pblico, a de que o Estado costeiro teria mais facilidades de defesa de sua soberania a medida que outros Estados e navios de outras bandeiras tivessem limitados seus direitos nas
proximidades da costa. O princpio de que o mar um espao to aproprivel quanto o territrio strictu sensu e, que, pois poderia ser objeto de conquista e domnio por parte das naes, deve ser compreendido contra o pano de fundo das grandes navegaes e do intenso comrcio martimo na Europa do sculo XV. No por outra razo, o jurista holands Hugo Grotius publica, em 1609, em defesa do uso livre do mar, a obra de mar liberum. No que foi devidamente contrastado pelos corifeus da doutrina do mare clausum (v.g,
MELLO, Celso D. de Albuquerque. Alto-mar. Rio de Janeiro: Renovar, 2001, p. 4.
Jonh Selden, 1635). No incio, mesmo aps ter sido consagrado que o Estado exercia jurisdio sobre uma faixa do mar, essa largura do mar territorial era varivel, no sculo XV era limitada capacidade da artilharia do Estado Costeiro. Para tanto,era considerado o alcance das armas, poca tiro de canho, fixando-se a largura do mar territorial em 3 milhas martimas.5 No fim da segunda mundial, o presidente norteamericano Harry S. Truman (1945-1953) fez um pronunciamento que iria mudar o modelo jurdico regente dos mares, na medida em que seu forte teor blico, consistente com a conhecida Doutrina Truman, alerta para a necessidade imediata de criar regras internacionais bem claras sobre o uso dos mares, como forma de evitar ou mitigar conflitos entre naes, mormente no contexto da bipolarizao EUA/URSS. Segundo o Presidente Truman, in verbis:
In view of the pressing need for conservation and protection of fishery resources, the Government of the United States regards it as proper to establish conservation zones in those areas of the high seas contiguous to the coasts of the United States wherein fishing activities have been or in the future may be developed and maintained on a substantial scale. Where such activities have been or shall hereafter be developed and maintained by its nationals alone the United States regards it as proper to establish explicitly bounded conservation zones in which fishing activities shall be subject to the regulation and control of the United States. Where such activities have been or shall
MELLO, Celso D. de Albuquerque. Op. cit., p. 4.

hereafter be legitimately developed and maintained jointly by nationals of the United States and nationals of other States, explicitly bounded conservation zones may be established under agreements between the United States and such other States; and all fishing activities in such zones shall be subject to regulation and control as provided in such agreements. The right of any State to establish conservation zones off its shores in accordance with the above principles is conceded, provided that corresponding recognition is given to any fishing interests of nationals of the United States which may exist in such areas. The character as high seas of the areas in which such conservation zones are established and the right to their free and unimpeded navigation are in no way thus affected. (grifos nossos)
Assim, ao afirmar que exerceria jurisdio para alm do mar territorial, Truman provocou um debate que redundaria em 1958, na chamada Conveno das Naes Unidas sobre o Direito do Mar (UNCLOS I). Logo em seguida, em 1960, foi realizada a UNCLOSII, e, atualmente, est vigente, com a ratificaode 156 pases, a UNCLOS III ou Conveno de Montego Bay. Para os efeitos da questo posta nestes autos, importa reter, pois, que desde o Trumans statement passando pela entrada em vigor da UNCLOS III, o conceito jurdico internacional de "guas territoriais ou guas jurisdicionais", de modo algum, assimila-se ao conceito tradicional de "mar territorial. Hodiernamente, o DIP em sua evoluo na soluo e evitao de conflitos internacionais, impe a noo de que o mar territorial
apenas um elemento, ou se assim se preferir, apenas uma parte das guas territoriais de um Estado Costeiro. A soma de todas estas reas martimas , do ponto de vista jurdico, o que se contrape a concepo de mar aberto, mar livre ou, na dico inglesa high sea. Se no bastassem ao interprete do direito interno estes argumentos extrados de conveno da qual somos signatrios, preciso reconhecer que a configurao atual da explorao off-shore s se justifica, na perspectiva jurdica, a partir do instante em que se reconhea que o Brasil exerce soberania nacional nas reas conhecidas como ZEE e plataforma continental. Uma vez que, no plano interno, da Unio o monoplio sobre a pesquisa e a lavra das jazidas de petrleo, podendo esta contratar empresas pblicas ou privadas, para realizarem a explorao, mediante licitao e contrato de concesso(CRFB, Art. 177, I e 1). Mas, o Estado Brasileiro, considerado no plano internacional, o proprietrio das jazidas de petrleo situadas no subsolo marinho compreendido dentro dos 370 km 200 milhas nuticas - contados da linha base do litoral brasileiro. Na condio jurdica de proprietrio das jazidas de petrleo, que o Estado Brasileiro possui o inarredvel e inalienvel direito de tomar todas as medidas jurdicas, judiciais,
jurisdicionais e legislativas no escopo de proteger no s os bens objeto da predita propriedade como o prprio exerccio deste direito.
Revela-se uma esquizofrenia jurdica imaginar que um Estado Nacional seja, reconhecidamente, proprietrio de um bem situado num ponto do globo terrestre e que no tenha ipso iuris o direito de exercer a neste local sua plena jurisdio civil e criminal. Alis, neste ponto preciso dizer que o Estado Brasileiro, e de resto qualquer Estado soberano, no exerce soberania por que proprietrio, mas proprietrio dada a soberania. No plano do direito internacional, onde estamos neste momento, no possvel imaginar que um Estado nacional, enquanto tal, seja proprietrio de um recurso natural situado fora de seu territrio e dentro do territrio de outrem. Destarte, repita-se a exausto, se o Estado Brasileiro proprietrio das jazidas de hidrocarbornetos incrustradas em rochas reservatrios situadas na regio marinha conhecida por Campo do Frade, posto que o tal Campo do Frade situa-se ele prprio em territrio nacional, in casu na parte do territrio nacional tecnicamente chamado guas territoriais. Em reforo assertiva, com ares de trusmo, de que as guas territoriais ptrias ultrapassam a noo histrica de mar territorial,vale destacar a questo envolvendo o territrio martimo brasileiro, no conflito que ficou conhecido como A Guerra da Lagosta. Em 1963, a Frana enviou navios pesqueiros para a costa brasileira e, mesmo depois da proibio do governo brasileiro, continuou a pesca de lagostas no litoral nordestino, justificando que a atividade pesqueira era realizada na plataforma
continental, fora do territrio martimo pertencente ao Brasil.Ao final, a questo foi encerrada a favor do Brasil. No que respeita a UNCLOS III, cumpre ressaltar que o Brasil assinou a Conveno em 1988 e, posteriormente, enquadrando a legislao interna aos limites preconizados pela UNCLOS III, tratou das guas jurisdicionais brasileiras na Lei 8.617/93, revogando inclusive as normas que lhes fossem contrrias. Sobre a questo das guas jurisdicionais brasileiras, vale destacar a Resoluo 344/2004 do Conselho Nacional do Meio Ambiente CONAMA, na qual se estabelece procedimentos a serem realizados nas guas jurisdicionais brasileiras, in verbis:
Art. 1 o Estabelecer as diretrizes gerais e procedimentos mnimos para a avaliao do material aser dragado visando ao
gerenciamento de sua disposio em guas jurisdicionais brasileiras. Art. 2 o Para efeito desta Resoluo so adotadas as seguintes definies: b) guas martimas: 1. guas abrangidas por uma faixa de doze milhas martimas de largura, medidas a partir da linhade base reta e da linha de baixamar, tal como indicada nas cartas nuticas de grande escala, queconstituem o mar territorial; 2. guas abrangidas por uma faixa que se estende das doze s duzentas milhas martimas,contadas a partir das linhas de base que servem para medir o mar territorial, que constituem a zona econmica exclusiva; e 3. guas sobrejacentes plataforma continental, quando esta ultrapassar os limites da zonaeconmica exclusiva.(grifo nosso)
Ainda sobre a questo da extenso do territrio martimo sob jurisdio brasileira, vale mencionar que o Brasil, em 2004, apresentou ONU proposta para aumentar a extenso da sua Plataforma Continental, a qual somada ao mar territorial e a ZEE, tem sido denominada de Amaznia Azul.6 Com isso, o que se pretende demonstrar que no h como considerar que a ZEE (nem a Plataforma continental) esteja fora do territrio brasileiro.Esta , outrossim, a viso de nossas foras armadas, pois a prpria Marinha brasileira considera que a ZEE pertence s guas Jurisdicionais Brasileiras.7 De mais a mais, essa proposta de aumento do territrio martimo pelo Brasil, s corrobora a afirmao do renomado doutrinador de direito internacional Celso de Mello, de que o alto-mar um espao cada vez menor,8 tendo em vista que atualmente a tendncia dos Estados de se apoderarem dos espaos martimos. Razo pela qual o referido autor assinala o fato de que no se pode conceituar o alto-mar pelo que ele e sim pelo que ele no .9
MARTINS, Eliane M. Octaviano. Amaznia Azul: limites e extenso das zonas martimas dos soberania e jurisdio nacional no Brasil. Disponvel em: < http://www2.cjf.jus.br/ojs2/index.php/cej/article/viewFile/1398/1371> . Acesso em: 30 mar. 2012. 7 Disponvel em: <http://www.mar.mil.br/menu_v/amazonia_azul/amazonia_azul.htm>;. Acesso em: 29 mar. 2012. 8 MELLO, Celso D. de Albuquerque. Op. cit., p. 4, p. 249. 9 MELLO, Celso D. de Albuquerque. Op. cit., p. 6.
Cumpre ressaltar, que nos termos do inciso V, do Art. 48, da CRFB, cabe ao Congresso Nacional dispor sobre os limites do espao martimo brasileiro. E, neste contexto, destaca-se o estudo realizado pela Consultoria Legislativa da Cmara dos Deputados, no qual consta a seguinte concluso:
No que diz respeito proteo ambiental, uma das preocupao da Conveno daONU sobre Direitos do Mar, essa limitao ao poder soberano do Estado mais restrita, havendo a
possibilidade do Estado brasileiro agir, dentro da zona econmica exclusiva, isto , alm do seu mar territorial, para fazer cumprir sua legislao ambiental, uma vez que acidentes nestas guas tm reflexos em sua atividade pesqueira e no seus recursos naturais, na rea costeira e do mar territorial.10
Neste contexto, importante se faz destacar o disposto nos seguintes dispositivos daUNCLOS III:
ARTIGO 55 - Regime jurdico especfico da zona econmica exclusiva - A zona econmica exclusiva uma zona situada alm do mar territorial e a este adjacente, sujeita ao regime jurdico especfico estabelecido na presente Parte, segundo o qual os direitos e a jurisdio do Estado costeiro e os direitos e liberdades dos demais Estados so regidos pelas disposies pertinentes da presente Conveno. ARTIGO 56 - Direitos, jurisdio e deveres do Estado costeiro na zona econmica exclusiva - 1. Na zona econmica exclusiva, o Estado costeiro tem: a) direitos de soberania para fins de explorao e
aproveitamento, conservao e gesto dos recursos naturais,
Disponvel em: <http://bd.camara.gov.br/bd/bitstream/handle/bdcamara/2483/estudo_mar_souza.pdf?seque nce=1>. Acesso em: 29 mar. 2012.

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vivos ou no vivos das guas sobrejacentes ao leito do mar, do leito do mar e seu subsolo, e no que se refere a outras atividades com vista explorao e aproveitamento da zona para fins econmicos, como a produo de energia a partir da gua, das correntes e dos ventos; (...) c) jurisdio, de conformidade com as disposies pertinentes da presente Conveno, no que se refere a: (...) iii) proteo e preservao do meio marinho;
ARTIGO 192 - Os Estados tem a obrigao de proteger e preservar o meio marinho. ARTIGO 193 - Os Estados tm o direito de soberania para aproveitar os seus recursos naturais de acordo com a sua poltica em matria de meio ambiente e de conformidade com o seu dever de proteger e preservar o meio marinho. ARTIGO 194 - 1. Os Estados devem tomar, individual ou conjuntamente, como apropriado, todas as medidas compatveis com a presente Conveno que sejam necessriaspara prevenir, reduzir e controlar a poluio do meio marinho, qualquer que seja a sua fonte, utilizando para este fim os meios mais viveis de que disponham e de conformidade com as suas possibilidades, e devem esforar-se por harmonizar as suas polticas a esse respeito. 2. Os Estados dever tomar todas as medidas necessrias para garantir que as atividades sob sua jurisdio ou controle se efetuem de modo a no causar prejuzos por poluio a outros Estados e ao seu meio ambiente, e que a poluio causada por incidentes ou atividades sob sua jurisdio ou controle no se estenda alm das reas onde exeram direitos de soberania, de conformidade com a presente Conveno.
Com efeito, dos dispositivos acima se extrai que a ZEE est sob jurisdio do Estado Costeiro, ao qual cabe tomar todas as medidas necessrias para garantir que as atividades sob sua jurisdio no causem danos ao meio ambiente. Isto porque, atualmente o meio ambiente visto como direito fundamental, com base em princpios internacionais (Declarao de Estocolmo Conferncia das Naes Unidas sobre o Meio Ambiente), bem como garantia constitucional (CRFB, Art. 225). Sobre constitucionalista Canotilho:
"(...) recentes modelos constitucionais elevam a tutela ambiental ao nvel no de um direito qualquer, mas de um direito fundamental, em p de igualdade (ou mesmo, para alguns doutrinadores, em patamar superior) com outros tambm previstos no quadro da Constituio."
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tema,
merece
destaque
lio
do
De mais a mais, cumpre ressaltar, que ao que tudo indica, a leitura restritiva que se fez da soberania do Estado costeiro sobre a ZEE, bem como da Plataforma Continental, decorre de antigo vezo hermenutico de apegar-se o interprete ao sentido isolado das palavras dentro da proposio jurdica sub examen, e o que mais grave, descurar dos princpios subjacentes a atividade normativa, bem como do carter sistmico de um diploma legal, como o caso da UNCLOS lll. O artigo 56 da
CANOTILHO, J.J.G., LEITE, J.R. M. (org.), Direito Constitucional Ambiental Brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 73.
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UNCLOS, por exemplo, usa a expresso para de fins de explorao e aproveitamento para referir-se a direitos, deveres, jurisdio e soberania do Estado costeiro relativamente Zona Econmica Exclusiva. Mas o que se pretendeu, com ateno posta no conceito mesmo de soberania como poder incontestvel e incontrastvel, foi estabelecer o objeto sobre o qual o Estado costeiro exercer sua soberania (explorao e aproveitamento de recursos naturais). De modo algum, buscou-se limit-la, o que, de resto, seria absurdo. A soberania, que compreende sempre e em todo caso no expressamente excepcionado convencionalmente, o exerccio pleno da jurisdio, pode recair sobre a defesa do territrio nacional contra belicosismos, pode recair sobre a proteo comercial do espao areo, pode recair sobre a proteo de dignatrios no exterior e, pode recair sobre a proteo de bens e recursos localizados em terra ou guas jurisdicionais. O que no se compreende que a jurisdio, um dos modos de exerccios da soberania, seja limitada interpretativamente. Alis, mal se compreende, ainda, como os recursos naturais e o meio ambiente sero protegidos plenamente sem o manejo da legislao penal ambiental. Sem a possibilidade de usar os meios jurisdicionais cveis e penais de preveno e represso, qual o contedo desta soberania para fins econmicos? A que serve? Se um Estado costeiro, qualquer um, tem seus recursos naturais explorados e usurpados por outro Estado ou por particulares seus ou de
outro Estado, a que lhe serve o arremedo de soberania chamado estranhamente soberania econmica, uma vez que esta no inclua poderes jurisdicionais plenos cveis e criminais? Do ponto de vista do direito internacional, no faz sentido algum uma expresso como soberania econmica, se com ela busca-se criar um tipo especfico de soberania contraposto ao conceito clssico. O nico modo de ler esta expresso compatibilizando-a com os cnones do direito internacional e com a ratio essendi da UNCLOS lll entender-se o adjetivo econmica aposto ao substantivo soberania como um indicador do objeto sobre o qual a soberania ser exercida. Deste modo, soberania econmica seria a soberania aplicada aos recursos naturais de dado Estado costeiro na ZEE ou na Plataforma continental e implicaria, como no poderia deixar de ser, em jurisdio plena cvel e criminal. Por todo o exposto, conclui o Ministrio Pblico Federal que o desastre ambiental verificado no dia 07 de novembro do ano de 2011, no campo de explorao de petrleo conhecido por campo do Frade, envolvendo o poo MUP1, bem como aquele ocorrido no dia 15 de maro de 2012, envolvendo as rochas reservatrios e o leito ocenico, sob responsabilidade das denunciadas Chevron e Transocean, ocorreram em territrio nacional, mais precisamente na rocha reservatrio localizada no campo do Frade, Bacia de Campos, nos limites por projeo dos municpios costeiros de Campos dos Goytacazes e So Joo da Barra.
Conclui, ainda, que o desastre lesou bem do patrimnio nacional brasileiro (reservas de petrleo nas rochas reservatrio), mais especificamente da Unio Federal. Conclui, por fim, que a competncia territorial, por fora da regra geral do artigo 69, l c/c art. 70 caput, ambos do CPP, pertence a subseo da Justia Federal sediada no Municpio de Campos dos Goytacazes.
II DA INAPLICABILIDADE, ESPCIE, DO ARTIGO 7 DO CDIGO PENAL BRASILEIRO EXTRATERRITORIALIDADE INOCORRENTE CONDIO DE TERRITRIO ESTRANGEIRO QUE NO SE VERIFICA ALTO-MAR-
NEGATIVA DE VIGNCIA AOS ARTIGOS 69, INCISO I E 70 CAPUT, AMBOS DO CPP. CRIAO DE FORO PRIVILEGIADO PARA CIDADO ESTRANGEIRO POR HERMENEUTICA INCONSTITUCIONALIDADE VIOLAO DO
PRINCIPIO CONSTITUCIONAL DA ISONOMIA
Primeiramente, vale relembrar, como assaz defendido, que o territrio martimo brasileiro, ou seja, as guas sob jurisdio brasileira, abrange o mar territorial, a zona contgua, a zona econmica exclusiva e a plataforma continental. E, que, portanto, no h que se confundir territrio martimo brasileiro com mar territorial. Com efeito, o que se pretende deixar claro, que o vazamento ocorrido no Campo do Frade, na Bacia de Campos que se encontra a 107 Km do litoral ocorreu dentro na zona econmica exclusiva extenso de 200 milhas martimas, ou seja, equivalente 370Km , fora do mar territorial, mas dentro do territrio martimo brasileiro, o qual, por sua vez, integra o territrio nacional.
Todavia,
tendo
em
vista
posicionamentos
equivocados trazidos baila nestes autos e fora deles, seja-nos permitido, estritamente para os efeitos de tecer uma linha argumentativa, admitir, como certo, o absurdo jurdico que sustenta que o acidente no Campo do Frade, no ocorreu em territrio nacional.12 Se o acidente no ocorreu em
Remetemos primeira parte deste parecer. Nesta, buscou-se demonstrar, em sntese, que o conceito de territrio nacional evoluiu com a sociedade. Na medida em que os avanos cientficos e tecnolgicos produziram mais conhecimento sobre pontos remotos do globo terrestre como os rticos e o mar profundo, sem mencionar o incremento do poderio blico, grassou o interesse jurdico e econmico (indissociveis neste aspecto) dos Estados costeiros, sobretudo, embora no exclusivamente. Com isto, e aps debates no plano da organizao das Naes Unidas, as guas territoriais, e logo os territrios nacionais, foram redimensionadas com a criao das zonas contguas e da zona econmica exclusiva. No merece crdito algum, do ponto de vista do direito internacional, a minoritria parcela opinativa, que sequer forma um corpus doutrinrio, que sustenta uma suposta soberania econmica contraposta ao conceito de soberania plena. Ora, se um Estado Costeiro recebeu, por meio de uma conveno internacional, o direito de explorar determinada rea com excluso dos demais Estados, como se imaginar, seriamente, que se lhe tenha sido negado o direito de usar das medidas necessrias proteo deste direito (que, diga-se de passagem, como qualquer outro direito de propriedade , perdoem-nos o trusmo, um direito e no um fato qualquer). A julgar-se por esta estranha opinio, o direito de propriedade no plano internacional dos Estados soberanos seria uma capitis diminutio em relao ao direito de propriedade no plano interno das relaes particulares. O iusreivindicatio e o iuspersequendi in iudicio(penal ou civil) nsitos ao segundo, no acompanharia os primeiros. As coisas no se passam deste modo, entretanto e felizmente! A zona contgua, a Zona econmica exclusiva e a plataforma continental so criaes jurdicas internacionais (fices) tanto quanto o mar territorial. Do ponto de vista geolgico ou geogrfico, tais entes no existem. A realidade pouco sabe de poltica ou de direito interno ou internacional (disse Georges Ripert: se o direito ignora a realidade, a realidade se vinga ignorando o direito). Estas denominaes so nomes de institutos jurdicos. No fundo, so exatamente uns tantos outros quilmetros feitos mbitos de validade desta ou daquela ordem jurdica por fora da Conveno das Naes Unidas sobre o Direito do Mar. No se compreende uma expresso como soberania econmica se com seu uso pretende-se diminuir, por assim dizer, os poderes e instrumentos jurdicos prprios do poder soberano. Ao contrrio, a insero de bens econmicos, como os recursos naturais das guas territoriais, no domnio dos Estados Costeiros, por exigir mais ateno e proteo por parte destes em relao a possveis usurpaes, exige ipso facto a aplicao plena do conceito de soberania. No h soberania parcial assim como no h uma soberania poltica, uma soberania jurdica, e soberania econmica, uma soberania social ou uma soberania ambiental. Tudo isto quando muito modos diversos de falar da mesma coisa. A soberania uma s. Una, indivisvel e inalienvel. O que existe na ordem jurdica internacional soberania limitada. Mas preste-se bem ateno nisto: a limitao da soberania no implica sua negao, muito pelo contrrio postula sua existncia. A soberania exercida no mar territorial sempre foi limitada, mas sempre foi soberania. Com efeito, o direito de passagem inocente uma limitao da soberania de dado Estado, que nem por isto deixa de ter soberania plena sobre o mar territorial. Explica-se: a soberania de um Estado s pode ser
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territrio nacional brasileiro, ento a pergunta que se impe, para efeitos de aplicao da lei penal substantiva, : no territrio nacional de qual Estado ter acontecido? Sim, porque para satisfazer o principio da extraterritorialidade da lei penal substantiva brasileira faz-se mister que o acidente tenha ocorrido no estrangeiro. Caso contrrio, afasta-se,
peremptoriamente, a aplicao do artigo 7 do Cdigo Penal Brasileiro, uma vez que, como exigido no caput do referido artigo, os crimes devem ser praticados no estrangeiro. Com efeito, o caput assim est redigido: "Art.7 Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos NO ESTRANGEIRO. (destaque nosso) Primeiro de tudo, tenha-se presente que a expresso "no estrangeiro" elptica. Em verdade, a expresso completa , obviamente, "no territrio estrangeiro". Consagra-se neste artigo, em carter excepcionalssimo, a extraterritorialidade da lei penal substantiva brasileira. Isto porque, por fora da soberania nsita a cada Estado na ordem internacional, a relao entre os respectivos ordenamentos jurdicos de coordenao. Norberto Bobbio, assim se expressa sobre a matria, in verbis:
"relacionamentos tpicos de coordenao (grifo no original) so aqueles que tm lugar entre Estados soberanos e do origem

limitada por este mesmo Estado e exatamente isto o que se faz em tratados e convenes internacionais. exatamente isto que se fez na conveno de Montego Bay em relao a ZEE e a Plataforma continental. Na ZEE, por fora de sua adeso ao pacto internacional, os Estados tiveram sua soberania limitada, mas nem por isto deixaram de ser plenamente soberanos, j que a limitao , juridicamente, um autolimitao convencional. Por exemplo, na ZEE de dado Estado, os demais Estados podem sobrevoar o espao areo sobrejacente, ao contrrio do que ocorre no mar territorial. Mas isto apenas, como dito, uma autolimitao que reafirma a soberania em vez de diminu-la.

quele particular regime jurdico, prprio do relacionamento entre aqueles que esto no mesmo plano que o regime pacturio, ou seja, o regime no qual as regras de coexistncia so o produto de uma autolimitao reciproca".
O suporte principiolgico da aplicao da lei penal substantiva de um Estado em territrio de outro, apesar de serem ambos soberanos, a proteo de determinados bens jurdicos, cuja importncia e relevncia so reconhecidas. No caso brasileiro, o Cdigo Penal arrola taxativamente os bens postos sob to excepcional proteo. O mencionado rol o seguinte: i) vida e liberdade do presidente da republica, ii) patrimnio ou f pblica dos entes polticos integrantes da federao brasileira, iii) a administrao pblica ou servidores a servio dela, iv) genocdio em caso de agente brasileiro ou aqui domiciliado, vi) praticados por brasileiros no estrangeiro, praticados em aeronaves ou embarcaes brasileiras quando estas estiverem em territrio estrangeiro. De notar-se que coincidindo o territrio com o mbito de validade de dado ordenamento jurdico (Kelsen, 2003), somente com base nesta excepcionalidade do Direito Internacional Pblico que, sem malferir o pacto de soberania e o reconhecimento de um Estado por outro, possvel fazer incidir em fatos ocorridos no territrio de dado Estado as normas penais ou no-penais de outro Estado. No a toa as normas internas
que estatuem tal excepcionalidade so de direito estrito e no comportam, a mngua de legislao especifica, interpretaes extensivas. Dito isto, por amor da clareza, voltemos aos fatos destes autos. O resultado criminoso de que se cuida nestes autos ocorreu precisamente no Campo do Frade, na Bacia de Campos no h que se falar em incerteza quanto ao local do acidente , dentro da extenso do oceano atlntico consistente com a Zona Econmica Exclusiva brasileira e de sua Plataforma Continental. Tal fato uma assuno bsica e sobre tal no se controverte. O local do acidente um poo de petrleo (dentro da rocha reservatrio) localizado na ZEE do Brasil. As rochas geradoras, reservatrio e selante que compe o sistema petrolfero do Campo do Frade so bens da Unio (art. 20, V, da CRFB), cuja explorao para fins de explorao de hidrocarbonetos foi transferida, via contrato de concesso, pelo Estado Brasileiro, Chevron Ltda., empresa particular, constituda sob as leis brasileiras, tal qual imposto pela Constituio da Republica Federativa do Brasil. Isto tambm ningum controverte, pois trata-se de fato notrio. A controvrsia gerada, e com a mxima vnia, falsa controvrsia, como esperamos tenha restado demonstrado na primeira parte deste parecer, se a zona econmica exclusiva e a plataforma continental brasileiras so elementos geogrficos integrantes do territrio nacional.
Noutras palavras, no se questiona, e nem questionar se poderia dentro do esprito de seriedade no trato com o direito, se a Zona Econmica brasileira e seus recursos naturais e bem assim a plataforma continental brasileiras so patrimnio da Unio (CRFB, art.20, inc. V), questiona-se, sim, se tais reas so integrantes do territrio nacional e, pois, se sobre elas o Estado brasileiro exerce soberania e jurisdio. Como dissemos linhas transatas, tal questionamento implica o pensar por meio de categorias jurdicas ultrapassadas. O conceito de mar territorial que os estudantes brasileiros recebem nas faculdades de direito e com o qual passam a pensar a noo de territrio martimo ou guas territoriais , luz da moderna legislao internacional sobre os mares (UNCLOS III), estreito e ultrapassado. Com efeito, no incio do debate sobre os usos do mar e soberania estatal, quando ficou estabelecido que os respectivos territrios nacionais avanassem, por fico jurdica, mar adentro at 12 milhas nuticas (equivalente 22,7 Km), o conceito de guas territoriais coincidia com o de mar territorial. Vale dizer, o territrio, dito martimo de um Estado, era restrito s 12 milhas conhecidas por mar territorial. Note-se que se trata de uma fico jurdica, como tantas outras, posto que geograficamente absurdo falar em mar territorial e unir duas realidades to distintas como a gua e a terra. Mas o direito simplesmente resolveu considerar o mar "como se fosse a terra ou territrio,
justamente, para efeitos de extenso da soberania e jurisdio dos Estados nacionais. Em suma, hodiernamente, guas territoriais ou guas
jurisdicionais so um gnero do qual mar territorial apenas uma espcie dentre outras, como a rea contigua, a ZEE e a plataforma continental. Entretanto, aceitemos, apenas para efeito
argumentativo, que o acidente no Campo do Frade, na Bacia de Campos, na ZEE do Brasil no tenha se dado em territrio nacional brasileiro. Tudo bem. Mas se o acidente no se deu em territrio nacional, isto , se os fatos no esto sob jurisdio brasileira dado que o Brasil no teria, aos olhos desta linha de argumentao, soberania sobre o Campo do Frade, ento no territrio de qual Estado nacional se deu acidente? Qual Estado, na ordem internacional, possui soberania e, logo, jurisdio criminal e civil, sobre o Campo do Frade e, porque no indagar, sobre as demais reservas petrolferas localizadas na zona econmica exclusiva brasileira e em sua plataforma continental? O campo do frade estaria sob jurisdio de qual Estado? Ora, a questo que no possvel sustentar, igualmente, que o acidente, em tendo ocorrido fora do territrio nacional, tenha ocorrido no estrangeiro, ou seja, dentro do territrio de algum outro Estado Costeiro. Se a ZEE ou a plataforma continental no so territrio nacional para efeitos de soberania e jurisdio civil e criminal, em sendo elas, e paradoxalmente, a zona econmica exclusiva e a plataforma
continental do Brasil e no da Frana, Portugal, ou qualquer outro Estado, j que estes tem suas prprias ZEE's e respectivas plataformas continentais, ento foroso concluir, dentro desta equivocada perspectiva, que o acidente no Campo do Frade, na Bacia de Campos, no ocorreu no estrangeiro, consoante explicita exigncia do artigo 7, caput, do Cdigo Penal brasileiro. Se no ocorreu no estrangeiro e no ocorreu no Brasil (territrio martimo brasileiro), impe inexoravelmente a seguinte concluso: o acidente ocorrido no poo MUP1, no Campo do Frade, na Bacia de Campos, no dia 07 de novembro de 2011, deu-se em alto-mar ou em mar aberto, como se queira. Do ponto de vista do DIP, por definio, alto-mar (high sea ou mare liberum) a parte dos oceanos e mares (guas externas) que no est submetida soberania de nenhum Estado Costeiro. Os conceitos de alto-mar e os de soberania e jurisdio so antitticos. Destarte, se alto-mar no h falar em soberania, jurisdio de qualquer ordem ou territrio nacional, conforme j previa o art. 2, da Conveno de Genebra de 1958, in verbis:
Art. 2 - O alto-mar estando aberto a todas as naes, nenhum Estado pode legitimamente pretender submeter uma parte qualquer sua soberania ()
Portanto, se alto-mar, por exigncia jurdica e lgica, no estrangeiro. Os crimes de que tratamos nestes autos, segundo, repito, a viso sustentada por alguns no foram cometidos no territrio nacional brasileiro de molde a atrair diretamente a jurisdio ptria. Mas, tambm no foram cometidos no estrangeiro de molde a se aplicar o princpio da proteo consubstanciado no caput do artigo 7, do CP, uma vez que se a ZEE brasileira, j o dissemos, nesta viso, no territrio nacional brasileiro, a fortiori, no se pode sustentar que seja territrio nacional de nenhum outro Estado nacional. Em suma, do ponto de vista de quem est situado no territrio nacional brasileiro, s existem duas situaes possveis e tertium non datus: ou se avista outro territrio nacional, ou seja, um territrio estrangeiro; ou se avista a alto mar e, pois, territrio algum. O princpio da extraterritorialidade exige que o magistrado e demais operadores situados no Brasil, para invocarem a aplicao da lei substantiva penal brasileira fora de nosso territrio, avistem outro territrio, um territrio estrangeiro e no o alto-mar ou territrio nenhum. Agir de modo diferente, mais do que
contrariar a norma insculpida em nossa legislao, seria atentar contra o direito internacional. Assentado isto, ou seja, que os crimes cometidos no Campo do Frade, na Bacia de Campos, no Brasil, no foram, segundo a tica de quem isto defende, praticados no territrio nacional e como corolrio
que no foram cometidos no territrio de Estado algum resta ipso iurus e no mesmo diapaso inaplicvel a espcie o artigo 88 do CPP. Diz o artigo: "nos crimes praticados fora do territrio nacional, ser competente o juzo da capital do Estado onde por ltimo houver residido (note-se o tempo verbal pretrito, implicando que o acusado tenha-se mudado do pas para cometer o crime ou mesmo se colocar na circunstncia espacial de comet-lo) o acusado. Se este nunca tiver residido no Brasil, ser competente o juzo da capital da Repblica. Rememore-se que o Cdigo de Processo Penal entrou em vigor aps o Cdigo Penal. Sendo certo, inclusive, que o expositor de motivos do CPP faz meno necessidade de adaptar as leis penais processuais s mudanas sofridas na legislao penal substantiva. Relembre-se, ainda que o Cdigo Penal traz extensa gama de dispositivos heterotpicos, visto como so de ordem processual ou de direito internacional pblico ou privado. O examinado artigo 7 do CPB, por trazer norma consistente com a aplicao e alcance da norma penal substantiva h de ser lido em consonncia com os dispositivos anlogos do CPP e, a fortiori, este, que posterior no tempo, deve ser examinado em consonncia com os dispositivos de ordem do direito processual e judicirio presente naquele. Nesta ordem de ideias, parece bvio que o artigo 88 do CPP, sobretranscrito, guarda estrita relao de ordem pratica processual com o artigo 7 do CPB, que cuida da extraterritorialidade da lei penal substantiva.
Com efeito, se o Brasil resolveu punir de acordo com sua legislao penal determinados crimes praticados no estrangeiro e considerando que estrangeiro aqui tem conotao jurdica e geogrfica (o crime tem que ter sido praticado em algum ponto do territrio de outro Estado/Pais); considerando, ainda que a regra geral de determinao do foro , nos termos do artigo 69, I, do CPP, o local do crime; resta claro que, no caso de extraterritorialidade da lei penal, a regra geral do artigo 69, I, simplesmente no poderia ser aplicada, por razes de lgicas e ontolgicas. Se o crime foi praticado em solo estrangeiro, simplesmente, no se poderia aplicar a regra do local do crime, pois no haveria foro e juzes brasileiros no local do dano, em sendo este no estrangeiro. Por isto, criou-se, por necessidade prtica, a regra de competncia excepcional do artigo 88 do CPP, excepcionando a regra do artigo 69, I, deste mesmo diploma. Pressupuseram-se duas situaes: i) o criminoso atenta, v.g, contra a vida do mais alto dignitrio na nao em solo estrangeiro, mas para realizar o intento criminoso saiu do Brasil, ou mesmo saiu do Brasil para prestar servio a administrao brasileira em solo estrangeiro. Nestes casos, por pura questo prtica, como no se poderia valer do critrio do local do dano, elegeu-se o foro da capital do Estado; ii) a outra situao o criminoso residir em solo estrangeiro e de l planejar e realizar a empreitada criminosa. Nestes casos, de novo surgiria a questo de, em se aplicando a lei substantiva penal brasileira, onde julgar o
criminoso no Brasil, j que a regra do local do dano no poderia igualmente ser aplicada. Optou, arbitrariamente, pelo foro da capital do Estado. Portanto, no ponto que interessa ao problema destes autos, uma vez definido e estabelecido que o crime no ocorreu NO ESTRANGEIRO inaplicando o principio da extraterritorialidade ao caso, resta igualmente inaplicado o artigo 88, do CPP, que no passa de ser o lado processual e prtico da aplicao da regra do artigo 7, do CPB. A expresso fora do territrio brasileiro do caput do artigo 88, do CPP tem que ser lida com a chave interpretativa fornecida pela expresso no estrangeiro do caput, do artigo 7, do CPB. Fora do territrio nacional significa no territrio estrangeiro. Esta interpretao guarda relao com o princpio da proteo de bens relevantes aos Estados a ponto de implicar na mitigao da soberania. Os crimes cometidos em alto-mar possuem outro tratamento jurdico. A preocupao foi a preservao do patrimnio da nao brasileira, inclusive seu presidente, dentro de pases estrangeiros. Em suma, neste ponto especfico do parecer, aceitouse, apenas para efeito de argumentao e posterior desconstruo, que o Campo do Frade, na Bacia de Campos, onde se encontra a rocha reservatrio do petrleo derramado em virtude do acidente narrado nestes autos e protagonizado pelos acusados no se encontra em territrio nacional.
Como consequncia deste equivocado modo de pensar, ficam seus sectrios obrigados a aceitar que se a ZEE onde est o Campo do Frade (e logo o prprio Campo do Frade e seus inmeros reservatrios) no territrio nacional brasileiro, tambm no , por definio, territrio de nenhum outro Estado nacional. No direito
internacional, com relao ao direito martimo, s existem duas categorias classificatrias de guas martimas e ocenicas: guas territoriais e alto-mar e tertium non datus. Nas primeiras, algum Estado exerce soberania e jurisdio; na segunda, por definio, no h exerccio de soberania ou jurisdio. Assim, no caso dos autos, os defensores da tese de que o Campo do Frade no est em territrio nacional, tero que aceitar tertium non datus, que as rochas reservatrios que compem o Campo do Frade, situado este na Bacia de Campos, nas costas dos municpios de So Joo da Barra e Campos dos Goytacazes, no Brasil, esto em alto-mar e, logo, desafetadas de qualquer soberania ou jurisdio. A no ser que, por um destes absurdos absurdo, algum sustente que se trata de territrio de outro Estado nacional. Neste caso, o pensamento se deteria a si mesmo e a voz do jurista se calaria. Concluindo, no h falar em competncia da subseo da Justia Federal sediada no Municpio do Rio de Janeiro (composta de Rio, Itagua e Seropdica), por aplicao do artigo 88 do Cdigo de
Processo Penal brasileiro, uma vez que no se trata de extraterritorialidade da lei penal, conforme exigido sistemicamente pelo artigo 7 do CPC. Dito de outro modo, os crimes no foram perpetrados em territrio estrangeiro, nem mesmo se aceita a tese dos que defendem que no foi cometido em territrio nacional. Ao contrrio, como tanto se repetiu aqui, se estivessem certos os que defendem que o crime no foi em territrio nacional, a concluso lgica e jurdica a de que teria sido cometido em alto-mar. Em alto-mar, no h soberania, nem jurisdio, nem extraterritorialidade de lei penal ou no penal. Insistir nisto, em desrespeito das leis brasileiras, seria criar para os acusados destes autos, por via jurisdicional, uma espcie de foro privilegiado. Com efeito, a regra do artigo 88, de direito estrito e atende a uma situao excepcionalssima, de impossibilidade material, e no apenas lgica ou jurdica, de aplicar aos crimes cometidos efetivamente em solo estrangeiro a serem punidos debaixo das leis brasileiras, a regra de competncia geral, para todos os brasileiros, prevista no artigo 69, I, do CPP e que entende como local dos fatos criminosos perseguidos em juzo. As regras regentes de foro privilegiado so de direito estrito, numerus clausus e qualquer ampliao advinda de interpretaes ou engenharias jurdicas flagrantemente inconstitucional e merece repdio.
MINISTRIO PBLICO FEDERAL Procuradoria da Repblica no Municpio de Campos dos Goytacazes - RJ III) PROCESSUAL PENAL COMPETENCIA LOCAL DA INFRAO RELATIVA IMPOSSIBILIDADE DE PRONUNCIAMENTO EX OFFICIO DO MAGISTRADO EXCEO VIA PROCESSUALMENTE ADEQUADA
Ainda em sede de processo penal, a competncia fixada com base no local dos fatos relativa. Isto significa que no oposta a declinatria fori, no prazo legal, o juiz a quem foi distribudo o processo, ainda que incompetente,tem sua competncia prorrogada. Outro no entendimento da jurisprudncia ptria. Colaciono:
PROCESSUAL PENAL. RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS. ARTS. 180, 288, 297, 304, 311, 316 E 317, 1, C/C O ART. 29, DO CDIGO PENAL. EXCESSO DE PRAZO. COMPLEXIDADE INSTRUO DO FEITO. ENCERRAMENTO DA
CRIMINAL.
RECEPTAO.
COMPETNCIA.
LOCAL DA CONSUMAO. NULIDADERELATIVA. I - As peculiaridades da causa o nmero de acusados (nove), a complexidade do feito, os procedimentos instrutrios por cartas precatrias etc. tornam razovel e justificada a demora na formao da culpa, de modo a afastar, na hiptese, o alegado constrangimento ilegal (Precedentes). II - "Encerrada a instruo criminal, fica superada a alegao de constrangimento por excesso de prazo" (Smula 52/STJ) . III - "A competncia ser, de regra, determinada pelo lugar em que o crime se consumar a infrao, ou, no caso de tentativa, pelo lugar em que foi praticado o ltimo ato de execuo." (art. 70, do Cdigo de Processo Penal). IV Em se tratando de incompetncia relativa, deve a parte opor a devida exceo no momento oportuno, com a demonstrao do efetivo prejuzo tendo-se em vista o princpio pas de nullitsansgrief sob pena de precluso. (Precedentes). Recurso desprovido.

(STJ - RHC 200400633239 - rgo julgador: Quinta Turma Relator: Felix Fischer Data do Julgamento: 08/11/2004)
DIREITO
PENAL.
TRAFICO
INTERNACIONAL
DE
ENTORPECENTES. NULIDADE INEXISTENTE. COMPETENCIA. LEI:6368/76, ART:12, ART:18, INC:1 E ART:27 E CPP, ART:108 E ART:563. 1. Evidenciando as provas dos autos o trfico Internacional de entorpecentes, inclusive pela apreenso e jornal editado no exterior e notas fiscais das despesas da viagem, correta a condenao do ru por infrao ao Art:12 C/C Art:18, INC:1 de Lei:6368/76. 2. Se o ru foi processado na Vara Federal da Capital, apesar dea apreenso ter-se dado em cidade da periferia, sede de Comarca, tal fato no constitui nulidade processual, seja porque no foi objeto de exceo de incompetncia seja porque nenhum prejuzo resultou para a defesa e, principalmente, porque a incompetncia relativa e no absoluta. (TRF 4 - ACR 9204000805 rgo julgador: Primeira Turma Relator: Ari Pargendler Data do Julgamento: 15/04/1992)
EMENTA: RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS. PROCESSO TERRITORIAL AUSNCIA DE PENAL. PARA ALEGAO JULGAMENTO EM DE DE INCOMPETNCIA AO PENAL.
ARGUIO
MOMENTO
OPORTUNO.
NULIDADE RELATIVA. PRECLUSO. PRORROGAO DA COMPETNCIA. RECURSO IMPROVIDO. I - A jurisprudncia desta Suprema Corte firme no sentido de que a competncia ratione loci relativa e prorrogvel. II - No tendo a defesa alegado o vcio no momento oportuno, nem oposto exceo de incompetncia, ocorre a precluso da matria, fixando-se a competncia no juzo perante em que tramita a ao penal. Precedentes.

III - Recurso improvido. (STF - RHC 100969/DF - rgo Julgador: Primeira Turma Relator: 27/04/2010) Min. RicardoLewandowski Julgamento:
No que pertine questo da competncia colaciona-se, ainda, o seguinte jugado:
CONFLITO
DE
COMPETENCIA.
AO
CIVIL
PUBLICA.
VAZAMENTO DE OLEO DE "BANKER". DANO AMBIENTAL. INTERESSE DA UNIO. CONVENO INTERNACIONAL.
COMPETENCIA DA JUSTIA FEDERAL. Compete a Justia Federal processar e julgar a Ao Civil Pblica movida com a finalidade de reparar os danos ao meio ambiente ocasionados pelo vazamento de leo no mar territorial, bem de propriedade da Unio. Consolida-se ainda a competncia do Juzo Federal por tratar-se de causa fundada em Conveno Internacional. Conhecido o conflito, para declararcompetente o Juzo federal, primeiro suscitado. Deciso unanime.(grifo nosso) (STJ - CC 16863 / SP rgo Julgador: Primeira Seo -Relator: Demcrito Reinaldo Data do Julgamento: 26/06/1996)
IV SONDA SEDCO 706 INSTRUMENTO OPERACIONAL DA ATIVIDADE CONCEDIDA EMPRESA CONSTITUIDA E OPERANDO SOB LEGISLAO BRASILEIRA NATUREZA DE EMBARCAO AFASTADA
A sonda SEDCO 706 no possui a natureza jurdica de embarcao para os efeitos de aplicao dos dispositivos concernentes do CPP brasileiro. Com efeito, a SEDCO 706, de propriedade da Transocean e utilizada na explorao e produo no campo do frade pela Chevron Brasil, foi adaptada para operar com sonda semissubmersvel do tipo FSOP. Ora, tais sondas, enquanto estacionadas nos locais de explorao (poo-rocha reservatrio-campo petrolfero), no podem ser confundidas com as embarcaes que, ostentando pavilho estrangeiro, ingressem no territrio nacional para fins de atividade comercial stricto senso (embarquedesembarque de mercadorias), ou para fins de turismo com as embarcaes de cruzeiros martimos. As sondas tipo FSOP no so, rigorosamente falando, meios de transporte. De fato, so utilizadas como ferramentas, dentre outras, na atividade de explorao e produo de petrleo. As sondas, como a SEDCO 706, uma vez adaptadas para o uso nas reas de explorao na perfurao de poos perdem, enquanto permanecerem estacionadas em razo da atividade, sua natureza de embarcao. Apenas, compem o conjunto de recursos tecnolgicos utilizados, pelas empresas, na explorao das jazidas. Em reforo disto, rememore-se que a explorao de quaisquer minerais em territrio nacional depende de autorizao ou concesso da Unio, e se realizada por estrangeiros, necessrio que se
constitua empresa sob as leis brasileiras (CRFB, art.176 e pargrafos). Especialmente quanto aos hidrocarbonetos fluidos, entre os quais o petrleo, a emenda 9/95, em verdade, apenas facultou Unio transferir contratualmente, por meio de concesso, e logo por tempo determinado e sob condies, a atividade de explorao e produo (e outras). A propriedade das jazidas, e logo do petrleo in natura continua a ser do Estado Brasileiro, independente de quem esteja explorando. Outra no pode ser a inteligncia do artigo 177, caput e seu 1, lidos, evidentemente, em consonncia sistmica com os artigos 176 e pargrafos. Ora, se a SEDCO 706 , no caso, apenas mais um instrumento de trabalho servio da atividade concedida pelo Estado Brasileiro a uma empresa constituda sob as leis brasileiras(sob as leis brasileiras significa jungida ao ordenamento jurdico ptrio tout court e no ao ordenamento jurdico do pais de origem ou da matriz), ento o regime jurdico vigente em seu interior, enquanto estacionada, o regime jurdico brasileiro. Pouco importando, na espcie, qual a bandeira de origem, dado que o seu uso como sonda estacionada em campo de petrleo, visceralmente ligada a atividade concedida, inclusive com possibilidade de ser, junto com outros instrumentos, ser encampada ou revertida, pe-lhe sob a ordem jurdica brasileira.
Por todo o exposto, o parecer ministerial , forte na aplicao da regra geral do artigo 69, inciso I do CPP brasileiro c/c o artigo 70, caput, pela competncia territorial deste Juzo.
Campos dos Goytacazes, 02 de abril de 2012.
EDUARDO SANTOS DE OLIVEIRA Procurador da Repblica

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Processo n 0490545-96.2011.4.02.5101 (2011.51.01.490545-7) -Inqurito Policial Autor: Ministrio Pblico Federal

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econmica exclusiva, ou compensao financeira por essa explorao. (grifo nosso)

incontestavelmente, a relao entre os entes federativos quanto

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administrativo, policial (no sentido da palavra policy do lxico norte

KELSEN, Hans. Op. cit.

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MELLO, Celso D. de Albuquerque. Alto-mar. Rio de Janeiro: Renovar, 2001, p. 4.

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MELLO, Celso D. de Albuquerque. Op. cit., p. 4.

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aproveitamento, conservao e gesto dos recursos naturais,

Disponvel em: <http://bd.camara.gov.br/bd/bitstream/handle/bdcamara/2483/estudo_mar_souza.pdf?seque nce=1>. Acesso em: 29 mar. 2012.

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PRINCIPIO CONSTITUCIONAL DA ISONOMIA

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Campos dos Goytacazes, 02 de abril de 2012.

EDUARDO SANTOS DE OLIVEIRA Procurador da Repblica

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