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TEORIA DA PENA ART.

32 a 120 CPB
1Teoria do Estado (sntese)

- Norma Jurdica (preceito\sano) 2a) b) c) 3Teorias que explicam a pena: Teorias Absolutas: retribuio; Teorias Relativas: preveno; Teoria mista: retribuio e preveno (Art. 59 CP). Princpios Constitucionais relacionados Pena: (Art. 5 CF)

3.1- P. Legalidade (Reserva Legal) \ Anterioridade XXXIX 3.2- P. da Extra-atividade da lei penal mais favorvel (Retroao) XL 3.3- P. Pessoalidade (personalidade) - XLV 3.4- P. Individualizao da pena XLVI 3.5- P. da Limitao da Pena (Humanidade) XLVII 3.6- P. da Proporcionalidade XLVI\XLVII 4a) b) c) 5Espcies de pena: (Art. 32 CP) Privativas de liberdade Restritivas de direitos Multa Recluso\Deteno

Diferenas: - Regime inicial de cumprimento da pena; - Gravidade dos crimes; - Crimes praticados por pai, tutor e curador contra filho, tutelado e curatelado, respectivamente; - Crimes praticados por inimputveis (medida de segurana\tratamento ambulatorial)

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Regime inicial: (Art. 33 2 e 3 CP)

RECLUSO Regime fechado: pena superior a 8 anos Regime semiaberto: pena superior a 4 anos e at 8 anos Regime aberto: pena de 4 anos ou menos
Ru reincidente: pela lei obrigatrio, mas a smula 269/STJ autoriza o juiz a aplicar o semiaberto, se as circunstncias judiciais forem favorveis e a pena no exceder a 4 anos;

Circunstncias judicias desfavorveis: o juiz pode impor regime inicial fechado ( discricionrio).

DETENO Regime semiaberto: pena superior a 4 anos; Regime aberto: pena at 4 anos
Ru reincidente: semiaberto;

Cicunstncias judiciaias desfavorveis: o juiz pode impor regime inicial semiaberto (faculdade).

Art. 59. O juiz, atendendo culpabilidade, aos antecedentes, conduta social, personalidade do agente, aos motivos, s circunstncias e conseqncias do crime, bem como ao comportamento da vtima, estabelecer, conforme seja necessrio e suficiente para reprovao e preveno do crime: I - as penas aplicveis dentre as cominadas; II - a quantidade de pena aplicvel, dentro dos limites previstos; III - o regime inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade; IV - a substituio da pena privativa da liberdade aplicada, por outra espcie de pena, se cabvel.

REINCIDNCIA - verifica-se quando o agente comete novo crime, depois de transitar em julgado a sentena que, no pas ou no estrangeiro, o tenha condenado por crime anterior. Cuida-se, assim, da prtica de novo crime depois da condenao definitiva, no Brasil ou no exterior, pela prtica de crime anterior. (art. 63 CPB). Para a reincidncia ento, temos que: depende, obrigatoriamente, de ao menos dois crimes (um anterior, em cuja ao penal j foi proferida sentena condenatria, com o trnsito em julgado, e outro posterior ao trnsito em julgado). Com a prtica do novo crime, o agente ser tratado como reincidente, com todas as consequncias rigorosas da decorrentes.

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Crime 1

Crime 2 reincidncia

T/J do crime 1

Crime 3 reincidncia

- Crime e contraveno: verifica-se a reincidncia quando o agente pratica uma contraveno depois de passar em julgado a sentena que o tenha condenado, no Brasil ou no estrangeiro, por qualquer crime, ou no Brasil, por motivo de contraveno. (art. 7 do Dec. Lei 3.688/1941 - A combinao desse dispositivo com o art. 63 do CPB permite as seguintes concluses: a) condenao no exterior por contraveno no serve no Brasil, em nenhuma hiptese, como pressuposto da reincidncia; b) reincidente o agente que, depois do trnsito em julgado de uma condenao por crime (no Brasil ou no estrangeiro) ou contraveno penal (no Brasil), cometer novo crime (aqui ou no estrangeiro) ou contraveno penal (no Brasil); c) reincidente aquele que , aps o trnsito em julgado de uma condenao no Brasil, pela prtica de contraveno, cometer nova contraveno (no Brasil) e; d) no reincidente o sujeito que, depois do trnsito em julgado da condenao, no Brasil, por contraveno penal , praticar, no Brasil ou no estrangeiro, novo crime. (brecha da lei).

crime + crime = reincidente contr. + contr. = reincidente crime + contr. = reincidente contr. + crime = primrio - Ao se verificar a reincidncia, preciso, ainda, observar-se o que preceitua o Art. 64 CPB... Art. 64. Para efeito de reincidncia: I - no prevalece a condenao anterior, se entre a data do cumprimento ou extino da pena e a infrao posterior tiver decorrido perodo de tempo superior a 5 (cinco) anos, computado o perodo de prova da suspenso ou do livramento condicional, se no ocorrer revogao; II - no se consideram os crimes militares prprios e polticos.

Gravidade do delito: por si s, no justifica a imposio de regime fechado, sendo imprescindvel a aplicao do Art. 59. (Smula 718 do STF) [A determinao do regime inicial deve ser a conjugao do tempo da pena com as circunstncias do Art. 59] Regime fechado para pena de deteno: somente em caso de regresso;

Regime inicial fechado na priso simples: Inadmissvel (nem na regresso); A regresso somente pode ocorrer do regime aberto para o semiaberto; Comisso Tcnica de Classificao: (diretor, psiclogo, psiquiatra, assistente social e dois chefes de servio para penas privativas de liberdade e fiscais do servio social, nos demais casos) dever classificar o condenado, de acordo com seus antecedentes e personalidade (exame criminolgico);

Exame criminolgico: Obrigatrio para o condenado PVL no regime fechado e facultativo para o regime semiaberto (LEP Art. 8) Explicar contradio com o Art. 35 do CP. - No exigido, atualmente, para a progresso, contudo, pode o juiz determinar sua realizao, desde que justificadamente.

Regime fechado, Regime semiaberto e Regime aberto. (art. 33, 1 CP) Regime Fechado:

- Exame criminolgico no incio (individualizao da pena) (Art. 34 CP; Art. 8 LEP) -Trabalho interno diurno (comum e de acordo com as aptides compatveis): a) direito e dever; b) remunerado: nunca inferior a 3\4 do salrio mnimo; (Art. 39 CP; Art. 29 LEP) c) direitos previdencirios; d) recusa: falta grave; e) preso poltico e provisrio: no est obrigado; f) jornada diria: no ser inferior a 6h, nem superior a 8h descanso domingos e feriados. g) remio (no remisso) [fechado e semiaberto, somente] somente jornada completa; em caso de acidente de trabalho: prossegue a remio; falta grave: perder o tempo remido (se j declarada pelo juiz e no couber mais recurso, no perder); smula 341 do STJ: frequncia a curso formal; preso que queira trabalhar e no lhe concedido o direito, dever haver a remio? - Isolamento no repouso noturno;

- Trabalho externo admissvel somente em servios ou obras pblicas (sob vigilncia), cumprido o mnimo de 1\6 da pena (art. 37 LEP); Obrigatoriedade de exame criminolgico, antes da concesso.

Regime Semiaberto :

- Cumprida em colnias agrcolas, industriais ou similares; - Poder ser realizado exame criminolgico (no obrigatrio), mas o juiz ter de motivar (Art. 8 LEP Smula 439 STJ); - Trabalho comum perodo diurno - ser permitido o trabalho externo, bem como, a frequncia a cursos supletivos profissionalizantes, de instruo de segundo grau ou superior;

- Remio;

Regime Aberto:

- Cumprido em casa de albergado; - Baseado na autodisciplina e no senso de responsabilidade; - possvel o trabalho, estudos, ou outra atividade autorizada;

- Durante a noite, fins de semana e feriados: recolhimento; - No h remio; - Trabalho (e no emprego): condio sine qua non, exceto para maior de 70 anos, acometido de doena grave, condenada com filho menor ou deficiente fsico ou mental e condenada gestante (Art. 117 LEP); - Imposio de condies especiais pelo juiz (Art. 115 LEP); - Recolhimento em casa particular: SOMENTE para condenado maior de 70 anos, acometido de doena grave, condenada com filho menor ou deficiente fsico ou mental e condenada gestante (Art. 117 LEP); o STJ tem decidido no sentido de permitir o cumprimento em casa particular, na falta de vagas em albergues. * Priso-albergue domiciliar: (modalidade de priso criada pelo Art. 117 da LEP) maior de 70 anos, acometido de doena grave, condenada com filho menor ou deficiente fsico ou mental e condenada gestante.

Regime Especial: (Art. 89 e 83, 2 LEP)

As mulheres cumpriro a PVL em estabelecimentos prprios, observando-se os direitos e deveres inerentes sua condio pessoal.

Progresso de regime: Requisitos: Objetivo\Subjetivo

- Nos crimes contra administrao pblica reparao do dano causado ao errio; - Progresso por saltos vedada Cumprido 1\6 da pena e no ocorrendo a progresso por falta de vaga, havendo o cumprimento de outro 1\6 da pena restante, admite-se a progresso do fechado diretamente para o aberto (na verdade, no houve salto) - Falta de vaga no regime semiaberto: No autoriza a passagem do regime fechado diretamente para o aberto. O STJ j vem decidindo em sentido contrrio; - Manifestao do MP e defensor e extino da obrigatoriedade de exame criminolgico e de classificao (Nova regra lei 10.792\2003);

- Observar remio e detrao.

Progresso nos Crimes Hediondos (Lei 8072/90)

- Julgamento do HC 82.959 2006 (inconstitucionalidade do 1, Art. 2 da Lei 8.072\90) - Inovaes trazidas pela Lei 11.464\2007; - Progresso no caso de execuo conjunta por crime hediondo crime comum - preciso calcular, no tocante ao delito hediondo, os 2/5 para primrios, ou 3/5 para reincidentes, para, depois, somando-se ao restante da pena imposta, aferir se j foi cumprido 1/6 do total da pena. exerccio: A, primrio, foi condenado a 12 anos de recluso por homicdio qualificado (hediondo) e a mais de 6 anos por um roubo, totalizando a pena de 18 anos. Depois de quanto tempo ter direito progresso, comprovado o seu mrito? Resposta: depois de 5 anos, pois ter cumprido mais de 2/5 da pena do crime hediondo (12 anos) e mais de 1/6 da pena total (18 anos). 9Regresso de Regime:

- Pode haver saltos; Art. 118 - LEP - Hipteses: A) prtica de fato definido como crime doloso; b) prtica de falta grave; c) sofrer condenao por crime anterior, cuja pena, somada ao restante j existente, torna incabvel o regime (Art. 118, I e II e 1 - LEP); d) estando no regime aberto, frustrar os fins da pena (deixar de trabalhar, injustificadamente); e) no pagar, podendo, a multa cumulativamente imposta. - A relao de faltas graves inerentes PPL est prevista no Art. 50 da LEP (Lei 7.210\84); - Praticada a falta grave, dever ser instaurado o procedimento para sua apurao, assegurado ao preso o direito de defesa; - No que concerne ao crime doloso, basta a sua prtica para autorizar-se a regresso, no se exigindo sentena condenatria definitiva. Contudo, por fora de dispositivo constitucional, deve-se assegurar ao preso o contraditrio, antes da deciso judicial; - Segundo alguns doutrinadores, somente poder haver regresso, na deteno, aps a primeira progresso.

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Detrao (Art. 42 CP)

Cmputo, na PPL e na medida de segurana, do tempo de priso provisria (p. em flagrante, p. preventiva, p. temporria, p. de sentena condenatria recorrvel e p. de pronncia) ou administrativa e ou de internao hospitalar\manicmio;

Em penas restritivas de direitos: pode ser observada, desde que compatvel; Em pena de multa: atualmente, no possvel (Lei 9.268\96 proibiu a converso em deteno);

Momento da aplicao: na execuo; o juiz competente o da execuo (O Juiz do processo no pode detrair e depois estipular o regime inicial) art. 66, III, LEP (Capez p.425); Aplicao no sursis: impossvel (o sursis implica o no cumprimento da pena. Assim, como se deduzir tempo de uma pena que no est sendo cumprida?) - Havendo revogao do sursis, poder ser aplicada a detrao;

Priso em outro processo: possibilidade, desde que a infrao penal pela qual o ru foi condenado tenha sido cometida antes da infrao pela qual tenha sido absolvido. Evita-se, assim, que o condenado fique com crdito, em face da priso cumprida; Para fins de prescrio: Pode ser aplicada. Desconta-se o tempo de pena provisria da pena em concreto e calcula-se a prescrio em funo do que resta a ser cumprido (h entendimento em sentido contrrio - STF); Medida de segurana: admite-se em relao ao prazo mnimo. O exame de cessao da periculosidade ser feito aps o decurso do prazo mnimo fixado, diminudo do tempo de pena provisria Detrao para fins de regime inicial- impossibilidade (juzo do processo de conhecimento: regime inicial / juzo da execuo: detrao

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Penas Restritivas de Direitos Penas Alternativas (Art. 43 a 51 CP) Autnomas e substitutivas (Art. 44 e 54 CP) No pode ser aplicada cumulativamente com a PPL (autonomia);

No so previstas abstratamente. (exceo: Lei 11.343\2006 Art. 28 posse de droga prev a pena de prestao de servio comunidade); So elas: a) prestao pecuniria; b) perda de bens e valores; c) prestao de servio comunidade ou a entidades pblicas; d) interdio temporria de direitos; e) limitao de fim de semana. (Art. 43 CP); Prazo: os mesmos da PPL; (Art. 55 CP); a pena de prestao de servio superior a 01 ano poder ser cumprida em menor tempo, mas nunca inferior metade da PPL substituda; Crimes hediondos: e equiparados: normalmente os requisitos legais impedem a substituio, pois a pena aplicada para esses crimes superior a 04 anos ou, ento, o crime praticado com grave ameaa ou violncia; a imposio obrigatria do regime fechado tambm bice substituio; Lei Maria da Penha (Lei 11340\2006): probe a substituio pela pena de prestao pecuniria; Cumprimento em nmenor tempo: Crimes militares: inaplicvel a substituio;

Momento da substituio: na sentena. Depois de aplicar a pena adequada e determinar o regime inicial, o juiz decide sobre a substituio; (Art. 59, IV); Regras para a aplicao: condenao igual ou inferior a 01 ano pode ser substituda por multa ou por 01 PRD; condenao superior a 01 ano pode ser substituda por 01 PRD e multa ou por duas PRD (Art. 44 CP); Reconverso : caso haja descumprimento injustificado das condies impostas; no caso da reconverso, ser deduzido o tempo cumprido da PRD, respeitando-se um saldo mnimo de 30 dias de PPL. (art. 44, 4 do CPB) # no caso de pena de prestao de servios, o tempo de pena cumprida ser descontado em razo de um dia por cada hora de pena restritiva de direitos cumprida. # em qualquer caso, ser respeitado o limite mnimo de 30 dias - Requisitos: Subjetivos: a) no ser o ru reincidente em crime doloso (a nova legislao vedou o benefcio apenas ao reincidente doloso); O STF (e o parag. 3 do art. 44 CPB) admite que mesmo o reincidente doloso pode ser beneficiado, desde que: 1) no se tratar de reincidente especfico e 2) a medida seja socialmente recomendvel. # se qualquer das infraes penais colocadas em confronto para se aferir a reincidncia for por crime culposo, mesmo sendo o ru tecnicamente reincidente, isso no imperdir a substituio. b) circunstncias judiciais autorizarem (somente aquelas de carter subjetivo, previstas no Art. 59) (Art. 44, III CP); o princpio da suficincia. Objetivos: c) quantidade da pena: pena efetiva (concreta) no superior a 04 anos. Observar as regras do Art. 69, 70 e 71 CP; quando se tratar de concurso material e for negado o sursis a um dos crimes, no podero ser aplicadas as penas alternativas aos demais (Art. 69, 1);

d) crime praticado sem violncia ou grave ameaa: a lei se refere violncia dolosa contra a pessoa (e no contra a coisa), no abarcando a culposa Os crimes de leses corporais culposas, constrangimento ilegal, ameaa e contraveno de vias de fato, embora cometidos com violncia ou ameaa, admitem a substituio, por se tratarem de infraes de menor potencial ofensivo. PRESTAO PECUNIRIA: pagamento em dinheiro vtima, dependentes ou entidades pblicas ou privadas com destinao social; No inferior 01 salrio mnimo, nem superior 360 vigente poca do fato Se o beneficirio concordar, poder ser trocada por prestao de outra natureza (cestas bsicas, por exemplo);

A prestao paga vtima ou beneficirio ser deduzida de eventual condenao reparao de dano, na esfera cvel (se coincidentes os beneficirios);

No confundir com multa. O valor desta reveste-se para o Estado. O valor daquela reveste-se para a vtima, beneficirio ou entidades; Lei Maria da Penha: probe; (Art. 17 Lei 11.340\2006); PERDA DE BENS OU VALORES (ttulos\aes): (podem ser extendidas aos sucessores) Reverso em favor do Fundo Penitencirio Nacional; Teto: o montante do prejuzo causado ou o provento obtido com o crime (o que for maior);

No confundir com a perda em favor da Unio (confisco - efeito da condenao) Art. 91, II CP essas penas referem-se a instrumentos do crime, ou seja, revestido de ilegalidade. A pena em comento refere-se a bens mveis ou imveis, obtidos licitamentes. - Sem prejuzo de eventual indenizao vtima, buscada no juzo cvel.

PRESTAO DE SERVIOS COMUNIDADE OU A ENTIDADES PBLICAS: consiste na atribuio de tarefas gratuitas ao condenado, em entidades assistenciais, hospitais, escolas, orfanatos e outros estabelecimentos congneres, cujas tarefas devero ser compatveis com suas aptides e cumpridas razo de 1 hora de tarefa por dia de condenao, fixadas de modo a no prejudicar a jornada normal de trabalho.

- aplicvel a condenaes superiores a 6 meses de privao de liberdade (art. 46, caput, CBP) - exceo feita ao delito de consumo de drogas, previsto pelo art. 28 da lei n 1 Atribuio de tarefas gratuitas ao condenado (sem vnculo empregatcio), em entidades assistenciais, hospitais, escolas, orfanatos, etc...; Aplicvel somente s condenaes superiores a 6 meses (Art. 46 CP);

As tarefas devem ser atribudas de conformidade com as aptides do condenado, vedando-se atividades vexatrias, ociosas, ou humilhantes que em nada se compatibilizam com os fins da pena; Ex.: um advogado que desacatou o delegado ser condenado a limpar a delegacia; Prestao em igrejas: no possvel devido ao carter laico do Estado e por no se tratar de servio comunidade;

As tarefas devem ser cumpridas razo de 1 uma hora de tarefa por cada dia de condenao, fixada de modo a no prejudicar a jornada normal de trabalho do condenado; Se a pena substituda for superior a 1 ano, facultado ao condenado cumprir a pena em comento em menor tempo, nunca inferior metade da PPL fixada (a antecipao faculdade do condenado. No pode ser imposta pelo juiz); Proibio de trabalhos forados (Art. 5 XLVII, c, CF) e a pena em comento. Entendimento: no trabalho forado, pois tambm est prevista na CF, portanto no inconstitucional (Art. 5 XLVI, d, CF). Ademais, a pena representa um benefcio ao condenado, podendo optar pelo benefcio ou pela reconverso em PPL; INTERDIO TEMPORRIA DE DIREITOS: o art. 47 prev quatro formas: I- proibio do exerccio de cargo, funo ou atividade pblica, ou mandato eletivo; II- proibio do exerccio de profisso, atividade ou ofcio que dependam de habilitao especial, de licena ou autorizao do poder pblico; III- suspenso de autorizao ou de habilitao para dirigir veculo; IV- proibio de frequentar determinados lugares.

LIMITAO DE FIM DE SEMANA: consiste na obrigao de permanecer, aos sbados e domingos, por cinco horas dirias, em casa de albergado ou estabelecimento adequado. Durante a permanncia, podero ser ministrados cursos e palestras ou atribudas atividades educativas.

Pouco aplicada, em face da inexistncia de casa de albergados, em nmero suficiente; consiste em recolher-se o condenado casa de albergado, aos sbados e domingos, onde permanecer por 05 horas dirias. Poder ser ministrados cursos ou palestras, ao condenado.

12- Pena de Multa Pagamento em dinheiro, em favor do Fundo Penitencirio Nacional;

Adotou-se o critrio de dia-multa (Art. 49 CP). Assim, o preceito secundrio da norma (sano) limita-se a cominar a pena de multa, sem indicar seu valor, o qual deve ser calculado com base nos critrios previstos no Art. 49 CP: - Sistema bifsico: 1 fase: o juiz estabelece o nmero de dias-multa (10 a 360 dias). Para isso, leva em conta as circunstncias judiciais, bem como, agravantes e atenuantes genricas e causas de aumento e diminuio de pena. Em suma, todas as etapas que devem ser percorridas para a dosimetria da PPL; 2 fase: definido o nmero de dias-multa, cabe ao magistrado a fixao do valor de cada dia-multa (no pode ser inferior a um trigsimo do maior salrio mnimo mensal, vigente ao tempo do fato, nem superior a cinco vezes esse valor (Art. 49, 1 CP). Leva-se em conta a situao econmica do ru (art. 60 CP) Exemplo 1: Uma pessoa de elevado poder econmico pratica determinado crime. As circunstncias judiciais do Art. 59, bem como, as atenuantes e causas de diminuio de pena lhe so favorveis. O juiz deve aplicar o mnimo de dias-multa (10 dias-multa), mas deve fixar o valor de cada um deles em valor relevante, bem acima do piso legal, em face da situao econmica do ru. Exemplo 2: Outra pessoa, com pssimos antecedentes criminais e conduta social desajustada, personalidade voltada ao crime, comete crime com requinte de crueldade. Porm, pobre. O juiz deve estabelecer o nmero de dias-multa bem acima do mnimo legal e estipular o valor de cada um deles no patamar raso, diante da condio econmica do ru. - concludo o clculo da pena de multa, pode o juiz aument-la at o seu valor triplo, em face do elevado poder econmico do ru; - a PM pode ser aumentada at o dcuplo nos crimes contra o sistema financeiro nacional (Lei 7492\86), contra a propriedade industrial (Lei 9279\96) e alguns crimes previstos na Lei de drogas (11343\2006);

-pagamento voluntrio: no prazo de 10 dias depois do trnsito em julgado (art. 50 CP); o juiz pode conceder o parcelamento em tantas vezes quanto entender ser necessrio; o benefcio poder ser revogado se o ru for impontual no pagamento ou se melhorar sua condio financeira; - possvel a cobrana mediante desconto na remunerao, desde que ao condenado no tenha sido imposta PPL no suspensa; tal desconto no poder incidir sobre os recursos indispensveis ao sustendo do condenado e ter como limites o mximo de 1\4 o mnimo de 1\10 da remunerao (Art. 50 CP e 168 LEP); - por fora da Lei 9268\1996, passou a ser considerada dvida de valor, devendo ser executada, no caso de inadimplemento, pela fazenda pblica, segundo entende o STF; - PM na Lei de drogas: as regras relativas ao nmero de dias-multa e ao valor de cada dia-multa so diversas das previstas no CP; - Lei Maria da Penha (11340\2006): probe a aplicao de PM isoladamente;