MODULO 1 1 - Ato administrativo 1.1 - Origem No se sabe exatamente quando surgiu a expresso "ato administrativo".

Tem-se que a primeira norma que faz meno a expresso "atos da administrao" foi a Lei Francesa 16 de 24/08/1790. No campo doutrinrio, a primeira meno a expresso, data os idos de 1812 e, encontrada no repertrio Merlin de Jurisprudncia. Entretanto, o fato que o surgimento do conceito da expresso "ato administrativo" conforme entendida nos dias atuais, somente surgiu aps a idade contempornea e a institucionalizao da teoria da separao dos poderes. Importa considerar, todavia, que os pases que adotam o sistema da common low, no reconhecem os postulados e teorias inerentes ao "ato administrativo", eis que diferentemente dos pases que adotaram o sistema europeu, no aceita a existncia de um regime jurdico dotado de normas prprias e inerentes para a Administrao pblica. 1.2 - Fato Administrativo As normas que regem o Direito Civil fazem distino entre as expresses "ato" e "fato". O "fato" decorre de acontecimentos que independem da vontade do homem; enquanto o "ato" depende de sua vontade. Quando o "fato" corresponde a uma conduta descrita na norma legal, dizemos que se trata de um "Fato jurdico". O "fato jurdico" produz efeitos no mundo do direito. Quando um "fato jurdico" produz efeitos no Direito Administrativo dizemos que se trata de um "fato administrativo". A morte de um funcionrio pblico produz efeitos no Direito Administrativo, qual seja a vacncia do cargo. Desta forma, dizemos que a morte de um funcionrio pblico um "fato administrativo". Entretanto, quando um fato no produz efeitos no Direito Administrativo, dizemos que se trata de um "fato da Administrao". 1.2.1 - O silncio da administrao Questo que tambm merece rpida meno diz respeito ao "silncio da administrao". Na realidade o silncio da administrao no considerado como um ato
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administrativo, mas sim, como um fato administrativo. O silncio da administrao ocorre quando esta deveria se manifestar, mas no ou faz, ou seja, trata-se da inrcia da administrao. passvel de recurso administrativo ou ao judicial. Em caso de ao judicial, existem dois posicionamentos: a) O posicionamento majoritrio estabelece que o Poder Judicirio no tem o poder de suprir a omisso da administrao; b) Entretanto, o posicionamento minoritrio estabelece que, em se tratando do ato administrativo vinculado, admite-se a possibilidade do Poder Judicirio suprir a omisso da administrao. (Celso Antnio Bandeira de Mello) 1.3 - Atos da administrao No se deve olvidar que embora cada poder da administrao desenvolva uma funo especfica e principal, ou seja, o Executivo administra (funo administrativa), o Legislativo edita leis (funo legislativa) e o Judicirio julga (funo julgadora); estes tambm so dotados das outras funes, que dependendo do caso e do momento, devero ser utilizadas. Desta forma no se engane, embora o poder Executivo tenha a funo precpua de administrar a administrao pblica, tambm exerce a funo legislativa, como no caso da edio das Medidas Provisrias e a funo julgadora, como no caso das decises proferidas em seus processos administrativos. O poder Legislativo, por sua vez, tambm detm a funo administrativa, em se tratando da administrao de seu pessoal, por exemplo; e a funo julgadora, como no caso do julgamento do crime de responsabilidade Da mesma forma, o poder Judicirio pode exercer tanto a funo administrativa, quanto a funo legislativa. Assim, tendo sempre em mente a teoria da Separao de Poderes a "diviso de funes", pode-se dizer que todo ato praticado no exerccio da funo Administrativa um ato da administrao. Note-se que a expresso ato da administrao apresenta um sentido amplo, abrangendo, alm do ato administrativo, matria foco de nosso estudo, outros tipos de ato praticados no exerccio da funo administrativa. Dentre vrios, importa destacar os seguintes atos da administrao: atos administrativos, atos privados, atos normativos, atos polticos, atos de opinio e atos materiais. a) atos administrativos: tratam-se dos atos administrativos propriamente ditos (sero tratados posteriormente);
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b) atos privados: compras, alienaes doaes ou locaes... c) atos normativos: decretos, portarias, resolues ... d) atos de opinio: pareceres, atestados, certides ... e) atos materiais: demolio, apreenso, realizao de servio... 1.4 - Conceito de ato administrativo Conforme j destacado, inicialmente deve-se registrar que o ato administrativo uma espcie de ato da administrao. A doutrina cuidou de elaborar inmeras frmulas para se definir o conceito de um ato administrativo, ora utilizando um critrio subjetivo, ora utilizando um critrio objetivo e, at mesmo utilizando-se de um critrio misto que procurou agrupar os pontos positivos de cada critrio. O critrio subjetivo, bastante criticado na doutrina, procurou definir o conceito de um ato administrativo tendo com base o rgo que pratica o ato. Desta forma, seria considerando como ato administrativo todo ato praticado pelos rgos administrativos, ficando assim, excludos os atos praticados pelo Poder legislativo e judicirio. O critrio objetivo procurou definir o conceito de um ato administrativo tendo como base a funo exercida pelo rgo no momento da prtica do ato administrativo, ou seja, ser considerado com ato administrativo aquele ato praticado no exerccio da funo administrativa. Embora considerado insuficiente para conceituar o ato administrativo, o critrio objetivo tem prevalecido na doutrina e jurisprudncia ptria. Alguns autores, adotando uma concepo mista, tm preferido acrescer novos elementos ao critrio objetivo como forma de permitir identificar o conceito do ato administrativo em sua plenitude. Jose Cretella Junior (1977:19), por exemplo, adotando uma orientao baseada no conceito de ato jurdico assim definiu o conceito de ato administrativo: ... " a manifestao de vontade do Estado, por seus representantes, no exerccio regular de suas funes, ou por qualquer pessoa que detenha, nas mos, frao de poder reconhecido pelo Estado, que tem por finalidade imediata criar, reconhecer, modificar, resguardar ou extinguir situaes jurdicas subjetivas em matria administrativa." Celso Antnio Bandeira de Mello (1981:12-32), adotando um critrio semelhante, assim definiu o conceito de ato administrativo: ... "declarao do Estado ou de quem lhes faa s vezes, expedida em nvel inferior lei - a ttulo de cumpri-la - sob regime de direito pblico e sujeita a controle de legitimidade por rgo jurisdicional"
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Maria Sylvia Di Pietro, em seu livro "Direito Administrativo" assim se posicionou: Como se pode notar, na maioria dos conceitos elaborados pela doutrina, certas caractersticas se tornam evidentes: a) declarao do ente estatal ou de seu representante; b) sujeita s regras do direito administrativo; c) produz efeitos imediatos; d) sujeita-se s normas legais; e) passvel de apreciao pelo Poder Judicirio; Utilizando um linguajar mais simples, pode-se conceituar o ato administrativo como: "... Toda declarao do Estado ou quem lhes faa s vezes, inferior lei, para cumprir lei, regida pelo direito pblico, sujeita apreciao do Poder Judicirio;" ... "a declarao do Estado ou de quem o represente, que produz efeitos jurdicos imediatos, com observncia da lei, sob regime jurdico de direito pblico e sujeita a controle do Poder Judicirio." RESUMO 1. Fato administrativo a) Acontecimentos materiais realizados no exerccio da funo administrativa; b) Trata-se de uma espcie de fato jurdico; c) Acontecimentos que tem relevncia no mbito do direito administrativo; 2. Fato da Administrao a) Acontecimentos que no tem relevncia para o direito administrativo; 3. Atos da Administrao a) Atos praticados pela Administrao pblica (sentido estrito - Poder Executivo); b) Atos praticados no exerccio da funo administrativa; 4. Ato Administrativo a) Espcie de ato praticado da administrao pblica; b) Toda declarao do Estado ou quem lhes faa s vezes, inferior lei, para cumprir lei, regida pelo direito pblico, sujeita apreciao do Poder Judicirio; (conceito amplo) c) Declaraes unilaterais do Estado ou lhe faa s vezes, que produzem efeitos imediatos, inferior lei, para cumprir lei, regida por direito pblico e sujeita apreciao do Poder Judicirio; (conceito restrito) 5. Ato vinculado X Ato discricionrio a) Ato vinculado: lei estabelece os requisitos para a sua prtica (no h liberdade para a administrao) b) Ato discricionrio: lei concede certa liberdade de escolha para a prtica do ato administrativo c) Toda licena ato administrativo vinculado; d) Toda autorizao ato administrativo discricionrio;
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6. Mrito do ato administrativo a) O mrito somente existe nos atos administrativos discricionrios liberdade para apreciao oportunidade ou convenincia. b) Discricionariedade administrativa i. Quando a lei expressamente diz. ii. Quando a lei no capaz de prever todas as situaes concretas a ser enfrentadas pela administrao; iii. Quando a lei atribui uma competncia, mas no diz como exerc-la; c) O ato discricionrio ter o mrito administrativo oportunidade e convenincia de se definir o interesse pblico. 7. Silncio da administrao a) Inrcia da administrao; b) No ato administrativo; c) Considerado com fato administrativo; d) Passvel de recurso administrativo ou ao judicial; e) Em caso de ao judicial: i. Posicionamento majoritrio: impossibilidade do Poder Judicirio suprir a omisso da administrao; ii. Posicionamento Minoritrio: em se tratando do ato administrativo vinculado, admite-se a possibilidade do Poder Judicirio suprir a omisso da administrao. (Celso Antnio Bandeira de Mello) 8. Dimenso do ato administrativo: a) Perfeio, validade e eficcia b) Ato perfeito: completou todas as etapas para a sua formao; c) Ato vlido: praticado em conformidade com o ordenamento jurdico; d) Ato eficaz: apto a produzir seus efeitos tpicos; e) Perfeio, validade, eficcia e exeqibilidade f) Exeqibilidade: efetiva capacidade do ato de produzir direitos; (Jos dos Santos Carvalho filho)

MODULO 2 Atos Administrativos 2 - Atributos 1 - Caractersticas ou atributos do ato administrativo; Tal como acontece com o conceito de ato administrativo, no h uniformidade na doutrina acerca de quais so as caractersticas do ato administrativo. Desta forma, iremos nos ater apenas classificao mais aceita na doutrina. Para a doutrina majoritria, pode-se dizer que se constituem atributos do ato administrativo: a) Presuno de legitimidade e veracidade, b) Imperatividade; c) Auto-executoridade, d) Tipicidade; 1.1 - Presuno de veracidade ou legitimidade Quando dizemos que o ato administrativo goza da presuno de veracidade e legitimidade, isto significa dizer que o ato administrativo ao ser editado, presume-se verdadeiro, assim consideradas suas razes de fato e de direito. Embora parte da doutrina adote um tratamento igualitrio para as expresses "veracidade" e "legitimidade", seus significados abrangem situaes diversas. A presuno de veracidade diz respeito s questes de fato, ou seja, presumem-se verdadeiras as questes fticas em que o ato administrativo se baseou. J a presuno de legitimidade diz respeito s questes de direito, ou seja, presumese que o ato administrativo foi editado em conformidade com as normas que regem o ordenamento jurdico; Torna-se importante registrar que esta presuno ser sempre relativa, ou seja, admite prova em contrrio e, controle por parte da administrao e do Poder Judicirio. Uma questo que tambm merece meno diz respeito ao fato de "a presuno de legitimidade ou veracidade" ser o nico atributo que necessariamente est presente em todos os atos administrativos. A doutrina, tentando justificar a presuno de legitimidade e veracidade, elenca alguns motivos para a existncia deste atributo: a) O ato administrativo um ato de poder, ou seja, trata-se de uma das formas de
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manifestao da soberania do Estado; b) A administrao age de acordo com o princpio da legalidade, garantindo a observncia das normas legais, sobretudo, no que pertine aos procedimentos e as formalidades legais que precedem a edio do ato administrativo; c) O ato administrativo se sujeita a controle, seja da prpria administrao, seja do poder judicirio. d) Trata-se de questo operacional que objetiva assegurar celeridade no exerccio da funo administrativa; A presuno de legitimidade e veracidade traz uma importante conseqncia para o mundo jurdico, qual seja: mesmo invlido, o ato administrativo produz efeitos como se vlido fosse. Ou seja, enquanto no decretada sua revogao pela administrao pblica, ou sua ilegalidade pela administrao pblica ou pelo poder judicirio, o ato administrativo permanecer produzindo seus efeitos, como se vlido fosse. Questo importante diz respeito aplicabilidade do artigo 168 do Cdigo Civil. Art. 168. As nulidades dos artigos antecedentes podem ser alegadas por qualquer interessado, ou pelo Ministrio Pblico, quando lhe couber intervir. Pargrafo nico. As nulidades devem ser pronunciadas pelo juiz, quando conhecer do negcio jurdico ou dos seus efeitos e as encontrar provadas, no lhe sendo permitido supri-las, ainda que a requerimento das partes. Segundo a doutrina, em se tratando de vcios que possam resultar em anulabilidade do ato, no se aplica o artigo 168 do cdigo Civil. J em se tratando de nulidade, a doutrina se divide: Para Maria Sylvia Di Pietro, o artigo 168 do CC no se aplica, pois o ato administrativo se presume legitimo e verdadeiro, devendo a nulidade ser argida somente pela parte interessada. J para o professor Celso Antonio Bandeira de Melo, o artigo 168 do CC se aplica em caso de nulidade, devendo a nulidade pode ser conhecida de oficio pelo juiz ou argida pelo Ministrio Pblico. 1.2 - Imperatividade ou coercibilidade Quando dizemos que o ato administrativo goza do atributo da Imperatividade, isto quer dizer que os atos administrativos se impem a terceiros, independentemente da sua vontade ou concordncia.
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Tambm conhecido pela denominao de "Poder extroverso" (Renato Alessi), permite que a administrao pblica institua, unilateralmente, obrigaes a terceiros. O atributo da Imperatividade no est presente em todos os atos administrativos, mas somente naqueles que impe obrigaes. Atos enunciativos, como a certido e o atestado, por exemplo, no h o atributo da imperatividade.

1.3 - Auto-executoridade ou executoriedade Quando dizemos que o ato administrativo goza do atributo da auto-executoriedade, isto quer dizer que a administrao pode praticar o ato administrativo sem recorrer ao poder judicirio. Ou seja, a administrao pode auto-executar suas decises, com meios coercitivos prprios, sem a necessidade de recorrer ao Poder judicirio. Torna-se importante registrar que a auto-executoriedade somente possvel quando expressamente definida em lei ou quando a situao vislumbrada no caso concreto assim exige. Por exemplo, excepcionalmente, na hiptese de necessidade de adoo de medida urgente, para fins de se evitar maior leso ao interesse pblico. Para alguns autores, o atributo da auto-executoriedade se subdivide em dois outros: a exigibilidade e executoriedade. No primeiro (exigibilidade) dizemos que a administrao emprega meios indiretos para a coero, como na aplicao da multa, por exemplo; j no segundo ( executoriedade), dizemos que a administrao se utiliza de meios diretos de coero, inclusive admitindo-se o uso da fora. Embora seja fato que administrao possa auto executar suas decises, sem a necessidade de recorrer ao Poder judicirio. Isso no afasta a possibilidade do controle jurisdicional. Questo que muito cobrada em concursos pblicos diz respeito aplicao da multa pela administrao pblica. Aplicao da multa pela administrao pblica autoexecutria, entretanto, sua cobrana pecuniria no auto-executria. 1.4 - Tipicidade Quando dizemos que o ato administrativo goza do atributo da tipicidade, isto quer dizer que o ato administrativo corresponde a figuras jurdicas tpicas, sendo que para cada finalidade que administrao pretende alcanar, existe um ato administrativo especfico. Este atributo do ato administrativo no reconhecido por todos os doutrinadores. Representa um garantia para o administrado, eis restringe a possibilidade da edio de atos totalmente discricionrios, sem qualquer previso legal.
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Trata-se da conseqncia jurdica em face da aplicao do princpio da legalidade.

RESUMO 1. Caractersticas ou atributos do ato administrativo; a) Presuno de legitimidade e veracidade, b) Auto-executoridade, c) Imperatividade; d) Tipicidade; Presuno de veracidade ou legitimidade a) Presuno de veracidade: ato administrativo presume-se verdadeiro, fato sobre o qual se baseou o ato presume-se verdadeiro; b) Presuno de legitimidade: presume-se que o ato foi editado em conformidade com ordenamento jurdico; c) Fundamentos: i. O ato administrativo um ato de poder; ii. Administrao age de acordo com o princpio da legalidade; iii. O ato administrativo se sujeita a controle; iv. - Questo operacional; d) A presuno sempre relativa; e) nico atributo que est presente em todos os atos administrativo; f) Conseqncias jurdicas: i. Administrao pode auto-executar seus atos; (no precisa pedir autorizao do Poder judicirio) ii. Mesmo invlido, produz efeitos como se vlido fosse; (produz seus efeitos at que seja anulado ou revogado) iii. Vcio que enseja anulabilidade: no se aplica o artigo 168; iv. Maria Silvia Di Pietro: Artigo 168 do CC no se aplica, pois o ato administrativo se presume legitimo e verdadeiro, devendo a nulidade ser argida somente pela parte interessada; v. Celso Antonio Bandeira de Melo: Artigo 168 do CC se aplica em caso de nulidade do ato administrativo, devendo a nulidade pode ser conhecida de oficio pelo juiz ou argida pelo Ministrio Pblico; Imperatividade ou coercibilidade (Poder extroverso); a) O ato administrativo se impe ao destinatrio; b) O ato administrativo cria uma obrigao para seu destinatrio; Auto-executoridade ou executoriedade; a) Administrao pode praticar o ato administrativo sem recorrer ao judicirio; b) Existe quando a lei expressamente estabelece ou quando as circunstncias do caso concreto ensejar;
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c) Aplicao da multa e auto-executria, mas a cobrana pecuniria da multa no auto-executria. Tipicidade; a) No reconhecida por todos os doutrinadores; b) O ato administrativo corresponde a figuras jurdicas tpicas; c) Para cada finalidade que administrao pretende alcanar, existe um ato administrativo especfico;

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MODULO 3 Atos Administrativos 3 - Elementos e Requisitos 1 - Requisitos ou elementos do ato administrativo 1.1 - Introduo A maioria dos autores prefere empregar as expresses "elementos" ou "requisitos com expresses sinnimas. Entretanto, para queles que preferem diferenci-las, pode-se dizer que a expresso "elementos" diz respeito s condies de existncia do ato, ou seja, nas condies indispensveis para a sua validade do ato administrativo. (agente forma e objeto). J a expresso "requisitos" diz respeito s condies para que o ato produza seus efeitos. Ou seja, a definio dos "requisitos" alm de reunir os "elementos", tambm estaria acrescida das caractersticas necessrias para que o ato administrativo possa produzir efeitos jurdicos. (agente capaz, objeto lcito e forma prescrita ou no defesa em lei). De qualquer forma, a maioria dos autores prefere empregar as expresses "elementos" ou "requisitos com expresses sinnimas. Mas voltando ao assunto... Para definir os elementos que compem o ato administrativo, a doutrina utilizou como base o disposto no artigo 2 da lei 4.717/65, da lei de Ao Popular, no qual foram estabelecidas as hipteses de nulidade dos atos lesivos ao patrimnio pblico: Veja: Art. 2 So nulos os atos lesivos ao patrimnio das entidades mencionadas no artigo anterior, nos casos de: a) incompetncia; b) vcio de forma; c) ilegalidade do objeto; d) inexistncia dos motivos; e) desvio de finalidade. Desta forma, utilizando-se o caminho inverso, pode-se dizer que os elementos que compem o ato administrativo so os seguintes: a) Sujeito (competncia); b) Forma; c) Motivo; d) Finalidade e) Objeto.

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1.1.1 - Sujeito Sujeito a pessoa a quem o ordenamento jurdico estabelece para a prtica do ato. Considerando as regras do direito civil deve-se averiguar se o sujeito capaz, entretanto, considerando as regras do direito administrativo, deve-se averiguar tambm se o sujeito competente para a prtica daquele ato. Como se pode notar, em se tratando do direito administrativo, no basta que o sujeito seja capaz, exigindo-se tambm que este seja competente para a prtica do ato. Entende-se por competncia como "conjunto de atribuies das pessoas jurdicas, rgos e agentes, fixadas pelo direito positivo." (Maria Sylvia Di Pietro) Em regra a competncia definida em lei, entretanto, excepcionalmente h regras de competncia definidas na Constituio Federal ou mesmo, por meio de atos administrativos internos. Em princpio, as regras de competncia so: a) inderrogveis, ou seja, a competncia no pode ser modificada por acordo entre as partes; b) improrrogveis, ou seja, o incompetente no se torna competente; c) irrenunciveis, ou seja, o competente obrigado prtica do ato; Exceo a irrenunciabilidade ocorre nas hipteses de delegao e avocao. A delegao ocorre quando um superior transfere para o subordinado o exerccio da competncia; j a avocao ocorre quando um superior chama para sim a competncia estabelecida para o inferior. Entretanto, mesmo em se tratando de casos de delegao, h restries na conduta do administrado pblico. As restries possibilidade de delegao de competncia encontram-se estabelecidas no artigo 13 da lei 9.784/99 que dispe sobre o processo administrativo federal: Art. 13. No podem ser objeto de delegao: I - a edio de atos de carter normativo; II - a deciso de recursos administrativos; III - as matrias de competncia exclusiva do rgo ou autoridade. Desta forma, dizemos que no pode haver delegao nas hipteses: a) Competncia exclusiva; b) Deciso de recurso administrativo; c) Para edio de ato normativo; 1.1.2 - Forma
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O segundo elemento ou requisito de um ato administrativo diz respeito forma. Dizemos que a forma o meio pelo qual a administrao exterioriza seus atos. Em regra a forma escrita. Entretanto, pode-se entender que o elemento da forma tambm diz respeito ao "atendimento das formalidades necessrias a edio do ato". que em se tratando do direito administrativo, o atendimento das formalidades exigidas para a prtica do ato encontra maior relevncia que no direito privado, eis que esta no deixa de se constituir uma garantia jurdica para o administrado e tambm para a administrao. Desta forma, a observncia das formalidades legais para a prtica do ato, bem como, das regras de procedimentos administrativos, constituem-se requisitos de validade do prprio ato administrativo e, neste caso, pode ser entendida como parte integrante do elemento forma. Isso no quer dizer, entretanto, que a administrao esteja sujeita a formas rgidas. O prprio ordenamento jurdico estabelece que, salvo nos casos definidos em lei, os atos administrativos no dependem de forma. (art. 22, lei 9784/99) Art. 22. Os atos do processo administrativo no dependem de forma determinada seno quando a lei expressamente a exigir. Como se pode notar, o que se exige que o ato seja escrito, em vernculo, com a data e o local de sua realizao e a assinatura da autoridade responsvel. (1, art.22, lei9784/99) Art. 22... 1o Os atos do processo devem ser produzidos por escrito, em vernculo, com a data e o local de sua realizao e a assinatura da autoridade responsvel. Ademais, torna-se importante destacar que excepcionalmente, admite-se que o ato apresente a forma verbal, como ocorre, por exemplo, no caso dos gestos do guarda de trnsito ou do semforo. At a inrcia ou o silncio da administrao pode representar a prtica de um ato administrativo, desde claro, que tal condio esteja expressamente estabelecida em lei. Um exemplo prtico ocorre quando a lei estabelece um prazo especfico para que a administrao se manifeste acerca de uma questo especfica; sendo que, neste caso, tambm estabelecido pela lei que sua inrcia ou silncio seja entendido como anuncia.
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Questo muito cobrada em concursos pblicos diz respeito motivao. A motivao integra a forma do ato. Assim, no se engane: a motivao faz parte do elemento da forma e no do elemento do motivo! 1.1.3 - A motivao A motivao a justificao do ato, a explicao, por escrito, do ato. Ou seja, a indicao das razes de fato e direito que ensejaram a prtica do ato. Amparando na doutrina, oportunas so as palavras da professora Maria Sylvia Di Pietro: ... " a exposio dos fatos e do direito que serviram de fundamento para a prtica do ato;" A administrao motiva o ato quando exterioriza o ato. Parte da doutrina entende que a administrao tem a obrigao de motivar seus atos. Entretanto, outra parte da doutrina entende que a administrao somente tem a obrigao de motivar seus atos quando a lei assim o exigir ou se tratar de atos vinculados. 1.1.4 - Motivo Diferentemente da motivao que a explicao das razes de fato e direito que ensejaram a prtica do ato, o elemento do ato administrativo relacionado ao motivo refere especificamente aos pressupostos de fato e de direito que se baseou o ato. Pressuposto de direito a norma legal em que se baseia o ato. Pressupostos de fato so as circunstncias fticas que levaram a administrao prtica do ato. Utilizando um linguajar mais simples, dizemos que motivo a causa do ato; No ato de punio de um funcionrio pblico, o motivo seria a infrao praticada por ele. 1.1.5 - Teoria dos motivos determinantes Estabelece a teoria dos motivos determinante que as razes que a administrao pblica invoca para a prtica do ato administrativo vinculam-se a validade do prprio ato administrativo. Desta forma, se a administrao motiva o ato, mesmo em se tratando de
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hipteses em que a lei no o exija, a validade do ato vincula-se aos motivos indicados. Assim, se o motivo for falso ou inexistente o ato administrativo invlido. 1.1.6 - Motivo X Motivao Motivo um dos elementos que compe o ato administrativo e se refere s razes de fato e de direito que ensejaram a prtica do ato. A motivao integra o elemento forma e se refere explicao do ato. Ou seja, demonstrao escrita das razes de fato e de direito que ensejaram a prtica do ato. 1.1.7 - Finalidade Finalidade o efeito jurdico mediato, ou seja, o resultado que a administrao deseja com a prtica do ato. Enquanto o motivo antecede a prtica do ato, justificando o ato; a finalidade o sucede, eis que representa o escopo a ser atingido pela administrao. Tambm se diferencia do objeto, que representa o efeito jurdico imediato do ato, qual seja, a transformao, aquisio ou extino de direitos. A finalidade pode ser entendida sob dois prismas jurdicos diversos: a) sentido amplo: a finalidade do ato administrativo sempre dever assegurar a observncia do interesse pblico, ou seja, sempre apresentado a finalidade pblica; b) sentido restrito: a finalidade do ato administrativo ser o resultado especfico que a lei estabelece para daquele ato administrativo, a finalidade do ato administrativo sempre decorre da lei, seja de forma implcita ou explicita. Como se pode notar a lei que define a finalidade a ser atingida pelo ato administrativo, no havendo liberdade para administrao pblica. Se no atendido o elemento relacionado finalidade do ato administrativo (sentido restrito), atingido tambm est o interesse pblico (finalidade - sentido amplo) e, neste sentido, viciado estar o ato, por desvio de poder. 1.1.8 - Objeto ou contedo Conforme j registrado, o elemento objeto do ato administrativo diz respeito ao seu efeito jurdico imediato, ou seja, a transformao jurdica que o ato provoca. (aquisio, transformao ou extino de direitos) Utilizando um linguajar mais simples, dizemos que o objeto o que o ato "enuncia, prescreve dispe". ( Maria Sylvia Di Pietro)

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Como ocorre na seara do direito privado, exige-se que o objeto seja lcito, possvel, certo e moral.

RESUMO 1. Requisitos ou elementos do ato administrativo; a) Elementos que compe a declarao do Estado; b) Sujeito, forma, objeto, motivo e finalidade; c) Elementos foram apontados com base no artigo 2 da lei 4.717/65 (Ao popular) Sujeito (competncia-lei) a) Pessoa a quem o ordenamento jurdico estabelece para a prtica do ato; b) Sujeito deve ser capaz (regras do direito civil) c) Sujeito deve ser competente (regras do direito administrativo) d) Em regra a competncia definida em lei; (excepcionalmente h regras de competncia definidas na Constituio Federal ou mesmo, definida por meio de atos administrativos internos) e) As regras de competncia so inderrogveis; (a competncia no pode ser modificada por acordo entre as partes) f) As regras de competncia so improrrogveis; ( o incompetente no se torna competente) g) As regras de competncia so irrenunciveis; ( o competente obrigado a prtica do ato) - Exceo: delegao e avocao; h) Delegao: superior transfere para o subordinado o exerccio da competncia; i) Avocao: superior chama para sim a competncia estabelecida para o inferior; j) Casos em que no pode haver delegao: i. Competncia exclusiva; ii. Deciso de recurso administrativo; iii. Para edio de ato normativo; Forma a) Meio pelo qual a administrao exterioriza seus atos; b) Em regra a forma escrita; c) O ato solene porque em regra se exterioriza por escrito; Motivao; a) Justificao do ato; b) Explicao do ato; c) A motivao integra a forma do ato; d) Indicao das razes de fato e direito que ensejaram a prtica do ato; e) A administrao motiva o ato quando exterioriza o ato; f) Para a maioria da doutrina, a administrao tem a obrigao de motivar seus atos; g) Parte da doutrina entende que a administrao somente tem a obrigao de motivar seus atos quando a lei exigir; Motivo X motivao a) Motivo um dos elementos que compe o ato administrativo;
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b) Motivo so as razes de fato e de direito que ensejaram a prtica do ato; c) A motivao a explicao do ato; d) A motivao integra a forma; Objeto ou contedo; a) o efeito jurdico imediato; (o que o ato produz) b) o que o ato enuncia; c) a transformao jurdica que o ato provoca; Motivo a) As razes de fato e direito que ensejaram a prtica do ato administrativo; b) a causa do ato; Teoria dos motivos determinantes a) As razes que a administrao pblica invoca para a prtica do ato administrativo vinculam-se a validade do ato; b) Se o motivo for falso ou inexistente o ato administrativo invlido; Finalidade a) Efeito jurdico mediato; O que a administrao deseja com a prtica do ato;

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MODULO 4 Atos Administrativos 4 - Vcios 1 - Vcios dos atos administrativos 1.1 - Introduo Considerando as regras do direito civil pode-se dizer que os vcios dos atos jurdicos encontram-se estabelecidos nos artigos 166 e 171 do Cdigo Civil, correspondendo, basicamente a trs elementos distintos: sujeito, objeto e forma. Desta forma, sob este prisma, tem que os vcios dos atos jurdicos podem resultar em nulidades absolutas e nulidades relativas. J no direito administrativo, sobretudo, considerando as peculiaridades que regem este ramo do direito, pode-se dizer que os vcios dos atos administrativos podem atingir aos cinco elementos que compe um ato administrativo. No mini curso relacionado aos requisitos ou elementos do ato administrativo, aprendemos que para a doutrina dominante, cinco so os elementos que compe o ato administrativo: sujeito, forma, objeto, motivo e finalidade. Desta forma, para o direito administrativo, os vcios do ato administrativo podem se referir ao elemento sujeito, ao elemento forma, ao elemento objeto, ao elemento motivo ou ao elemento finalidade. 1.2 - Vcio relativo ao elemento sujeito Conforme j explicado em mdulos anteriores, sujeito a pessoa a quem o ordenamento jurdico estabelece para a prtica do ato. Considerando as regras do direito civil deve-se averiguar se o sujeito capaz, entretanto, considerando as regras do direito administrativo, deve-se averiguar tambm se o sujeito competente para a prtica daquele ato. Como se pode notar, em se tratando do direito administrativo, no basta que o sujeito seja capaz, exigindo-se tambm que este seja competente para a prtica do ato. Desta forma, os vcios relativos ao elemento sujeito sero analisados sob duas ticas distintas: a) Direito civil: incapacidade; b) Direito administrativo: incompetncia; 1.2.1 - Vcios de incapacidade Os vcios de incapacidade referem-se s regras do direito civil, sobretudo, no que concerne ao disposto nos artigos 3 e 4 do Cdigo Civil e ainda, aos vcios decorrentes da coao, do dolo, da simulao, do erro e da fraude.

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Desta forma, o ato praticado por pessoa incapaz ou mediante coao, por exemplo, apresentar o vcio no elemento sujeito.

1.2.2 - Vcios de competncia Entende-se por competncia como "conjunto de atribuies das pessoas jurdicas, rgos e agentes, fixadas pelo direito positivo." (Maria Sylvia Di Pietro) Os principais vcios de competncia so: a) Excesso de poder (quando o agente exorbita sua competncia) b) Funo de fato; (quem pratica o ato no foi investido regulamente na funo c) Usurpao de funo pblica; (quem pratica o ato no foi investido na funo) 1.2.3 - Excesso de poder O Excesso de poder ocorre quando o agente exorbita sua competncia, ou seja, quando a autoridade administrativa pratica um ato que excede aos limites de suas atribuies legais. Um exemplo de Excesso de poder ocorre quando uma autoridade administrativa aplica uma penalidade que excede aos seus poderes, ou seja, competente para aplicar a suspenso, mas aplica a demisso. O Excesso de poder, juntamente com o desvio de finalidade, constitui uma das espcies de abuso de poder, podendo caracterizar o crime de abuso de autoridade previsto na lei 4.898/65. 1.2.4 - Funo de fato A funo de fato ocorre quando o agente que pratica o ato no foi investido regulamente na funo, ou seja, neste caso, a investidura no cargo foi ou encontra-se irregular. Um exemplo de funo de fato seria o caso de um agente que, embora investido no cargo, falta-lhe um requisito legal para a regularidade de sua investidura, como, por exemplo, o grau de ensino superior necessrio para o exerccio daquela funo. Para a maioria da doutrina, o ato administrativo praticado por agente de fato considerado vlido perante terceiro de boa f. 1.2.5 - Usurpao de funo pblica A usurpao de funo pblica ocorre quando a pessoa que pratica o ato no detm a funo pblica, ou seja, neste caso, no houve a investidura no cargo.

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A usurpao de funo pblica considerada como crime em nosso ordenamento jurdico, capitulado no artigo 328 do Cdigo Penal. Usurpao de funo pblica Art. 328 - Usurpar o exerccio de funo pblica: Pena - deteno, de trs meses a dois anos, e multa. Um exemplo de usurpao de funo pblica seria o caso de uma pessoa que, embora no tenha sido investida no cargo de delegado de polcia, comea a praticar atos privativos deste cargo, como se delegado de polcia fosse. Diferentemente da funo de fato, ato praticado por usurpador de funo pblica considerando pela maioria da doutrina como ato inexistente. 1.3 - Vcio relativo ao elemento forma Forma o meio pelo qual a administrao exterioriza seus atos. Em se tratando do direito administrativo, o atendimento das formalidades exigidas para a prtica do ato encontra maior relevncia que no direito privado, eis que esta no deixa de se constituir uma garantia jurdica para o administrado e tambm para a administrao. Desta forma, a observncia das formalidades legais para a prtica do ato, bem como, das regras de procedimentos administrativos, constituem-se requisitos de validade do prprio ato administrativo e, neste caso, pode ser entendida como parte integrante do elemento forma. O vcio relativo ao elemento forma ocorre quando a forma prescrita em lei no observada pelo agente que pratica o ato. Ou seja, conforme estabelece a alnea "b" do pargrafo nico, art. 2 da lei 4717/65: "o vcio de forma consiste na omisso ou na observncia incompleta ou irregular de formalidades indispensveis existncia ou seriedade do ato." Um exemplo de um ato praticado com vcio em sua forma seria quando uma autoridade ao expedir um ato administrativo, o realiza sob a forma de decreto quando a lei estabelece que para a prtica daquele ato seria necessria a forma de edital. Para a maioria da doutrina, o ato que no se reveste das formalidades estabelecidas pela lei considerado ilegal. 1.4 - Vcio relativo ao elemento objeto Objeto o que o ato administrativo "enuncia, prescreve dispe". ( Maria Sylvia Di Pietro) Ou seja, a transformao jurdica que o ato provoca. (aquisio, transformao ou extino de direitos)
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Como ocorre na seara do direito privado, exige-se que o objeto seja lcito, possvel, certo e moral. Assim, haver vcio no objeto quando o ato praticado pelo administrador apresentar: a) objeto ilcito; b) objeto impossvel; c) objeto indeterminado; d) objeto imoral; 1.5 - Vcio relativo ao elemento motivo Diferentemente da motivao que a explicao das razes de fato e direito que ensejaram a prtica do ato, o elemento do ato administrativo relacionado ao motivo refere especificamente aos pressupostos de fato e de direito que se baseou o ato. Pressuposto de direito a norma legal em que se baseia o ato. Pressupostos de fato so as circunstncias fticas que levaram a administrao prtica do ato. Utilizando um linguajar mais simples, dizemos que motivo a causa do ato, ou seja, no ato de punio de um funcionrio pblico, o motivo seria a infrao praticada por ele. Estabelece a teoria dos motivos determinante que as razes que a administrao pblica invoca para a prtica do ato administrativo vinculam-se a validade do prprio ato administrativo. Desta forma, se a administrao motiva o ato, mesmo em se tratando de hipteses em que a lei no o exija, a validade do ato vincula-se aos motivos indicados. Assim, para a doutrina, haver vcio no elemento motivo quando o ato praticado pelo administrador apresentar motivo inexistente ou motivo falso. Neste caso, se o motivo for falso ou inexistente o ato administrativo ser considerando invlido. 1.6 - Vcio no elemento finalidade Finalidade o efeito jurdico mediato, ou seja, o resultado que a administrao deseja com a prtica do ato. A finalidade pode ser entendida sob dois prismas jurdicos diversos: a) sentido amplo: a finalidade do ato administrativo sempre dever assegurar a observncia do interesse pblico, ou seja, sempre apresentado a finalidade pblica;
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b) sentido restrito: a finalidade do ato administrativo ser o resultado especfico que a lei estabelece para daquele ato administrativo, a finalidade do ato administrativo sempre decorre da lei, seja de forma implcita ou explicita. Como se pode notar a lei que define a finalidade a ser atingida pelo ato administrativo, no havendo liberdade para administrao pblica. Estabelece a alnea "e" do pargrafo nico, art. 2 da lei 4717/65 que "o desvio de finalidade se verifica quando o agente pratica o ato visando a fim diverso daquele previsto, explcita ou implicitamente, na regra de competncia". Ou seja, se no atendido o elemento relacionado finalidade do ato administrativo (sentido restrito), atingido tambm est o interesse pblico (finalidade - sentido amplo) e, neste sentido, viciado estar o ato, por desvio de finalidade. Um exemplo de um ato administrativo praticado com desvio de finalidade seria a desapropriao de uma fazenda para fins de prejudicar um inimigo poltico. RESUMO 1. Vcios dos atos administrativos; a) Vcios sanveis: Sujeito e forma; b) Vcios insanveis: Objeto, motivo e finalidade; Vcio de sujeito; a) Excesso de poder (quando o agente exorbita sua competncia) b) Funo de fato; (quem pratica o ato no foi investido regulamente na funo i. O ato praticado pelo agente de fato reputa-se vlido perante terceiro de boa f. c) Usurpao de funo pblica; (considerado ato inexistente) d) Funo de fato X Usurpao de funo pblica i. Funo de fato houve investidura, mas esta foi irregular; ii. Usurpao nunca houve investidura; Vcio na forma; a) Quando a forma prescrita em lei no observada; Vcio no objeto; a) Quando o objeto ilcito; b) Quando o objeto impossvel; c) Quando o objeto indeterminado; d) Quando o objeto imoral; Vcio no motivo; a) Teoria dos motivos determinantes i. Quando o motivo inexistente; ii. Quando o motivo falso; Vcio na finalidade; a) Quando h desvio de finalidade (desvio de poder) i. H desvio de finalidade quando o agente pratica um ato visando outra finalidade que no seja a prevista em lei;
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MODULO 5 Atos Administrativos 5 - Classificao 1 - Classificao dos Atos Administrativos 1.1 - Introduo Tal como ocorre em outros ramos do Direito, a doutrina no apresenta um critrio nico para classificar os atos administrativos. Desta forma, considerando a simplicidade deste mini curso, sua anlise ser restrita apenas s classificaes adotadas com maior freqncia pela doutrina. 1.2 - Critrio: mbito de aplicao Quanto ao mbito de aplicao os atos administrativos podem ser classificados em atos internos e externos. Atos internos so aqueles que produzem efeitos apenas dentro da prpria Administrao Pblica. Por esse motivo, no h necessidade de publicao no Dirio Oficial, bastando uma comunicao aos interessados. So exemplos de atos internos as ordens de servio e uma portaria de remoo de um servidor. Atos externos so aqueles que se destinam tanto aos administrados, quanto prpria Administrao Pblica, ou seja, diferentemente dos atos internos, seus efeitos no se restringem ao mbito da repartio que o originou. Os atos externos devem ser publicados na imprensa ou rgo oficial (princpio da publicidade). So exemplos de atos externos os decretos e regulamentos. 1.3 - Critrio: Destinatrios Quanto aos seus destinatrios, os atos administrativos podem ser classificados em atos gerais e individuais. Os atos gerais, como o prprio nome enuncia, no possuem destinatrios certos, destinando-se a todos os indivduos que se encontrem na situao jurdica estabelecida pelo ato. Tambm so conhecidos como atos normativos. Decretos e regulamentos so alguns exemplos de atos gerais. Diferentemente dos atos normativos, os atos individuais possuem destinatrios certos ou determinveis. Tambm conhecidos como atos concretos, podem ser destinados a um nico indivduo ou a vrios, desde que determinados. Um exemplo de ato individual a exonerao de um servidor. 1.4 - Critrio: Prerrogativas
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Quanto s prerrogativas, os atos administrativos podem ser classificados em atos de imprio e atos de gesto. Os atos de imprio, como o prprio nome enuncia, so impostos de forma unilateral e coercitiva aos administrados, independentemente de autorizao do Poder Judicirio. Os atos de gesto surgem quando a administrao, em situao de igualdade com os administrados, para fins de conservao e desenvolvimento, pratica um ato administrativo. Em outras palavras, a Administrao Pblica age como se pessoa privada fosse. Esta classificao, tendo em vista grandes questionamentos e crticas da doutrina, encontra-se, atualmente, superada e em desuso. 1.5 - Critrio: Formao da vontade administrativa Quanto formao da vontade administrativa, os atos administrativos podem ser classificados em atos simples, complexos e compostos. Ato simples aquele que depende da vontade de apenas um rgo administrativo, mesmo que esse rgo seja representado por apenas um agente ou colegiado. Amparando na doutrina, Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo do como exemplo de ato simples, o ato de exonerao de um servidor comissionado em deciso administrativa proferida pelo Conselho de Contribuintes do Ministrio da Fazenda. J no ato complexo necessrio que haja manifestao de dois ou mais rgos para a formao da vontade administrativa. Neste caso, deve-se perceber que as manifestaes de vontade possuem certa autonomia e independncia e, embora seja necessria a interveno de dois ou mais rgos, h apenas um ato administrativo. Ou seja, as vontades se fundem para a formao de um nico ato administrativo. Como exemplo pode-se citar a investidura de um Ministro do STF que embora seja de competncia do presidente da Repblica, necessita da aferio do Senado Federal. Por sua vez, o ato composto, embora tambm seja praticado pela manifestao de vontade de dois ou mais rgos, apenas um deles edita o ato principal, sendo que a manifestao de vontade do outro rgo restringe-se a assegurar que o primeiro produza seus efeitos jurdicos. Como se pode notar, o segundo rgo atua apenas ratificando, aprovando, homologando ou autorizando o ato. Em rpida diferenciao pode-se dizer que embora nos dois casos haja a manifestao de vontade de dois ou mais rgos da administrao; no ato composto h dois atos distintos, um ato principal e um acessrio (complementar), enquanto no ato complexo h apenas um ato.
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No ato complexo as manifestaes dos rgos se fundem para a prtica de apenas um ato administrativo. 1.6 - Critrio: efeitos Quanto aos efeitos, os atos administrativos podem ser classificados em atos constitutivos, declaratrios e enunciativos. Nos atos constitutivos, administrao pblica cria, modifica ou extingue uma situao jurdica. So exemplos de atos constitutivos: as permisses e as autorizaes. J nos atos declaratrios, a administrao pblica apenas reconhece um direito do administrado, geralmente existente em momento anterior ao ato. So exemplos de atos declaratrios: as licenas e as homologaes. Nos atos enunciativos, entretanto, a administrao pblica apenas reconhece uma situao de fato ou de direito. justamente por este motivo que parte da doutrina entende que tais atos no podem ser considerados atos administrativos, eis que no geram direitos. So exemplos de atos enunciativos: os vistos e os atestados. 1.7 - Critrio: exequibilidade Quanto exequibilidade, os atos administrativos podem ser classificados em atos perfeitos, imperfeitos, pendentes ou consumados. Ato perfeito o ato administrativo que esta em condies de produzir seus efeitos jurdicos, eis que encerradas todas as etapas necessrias para sua concluso. Ou seja, o ato administrativo perfeito quando completou seu ciclo de formao. No se deve confundir o ato perfeito com o ato vlido. A perfeio diz respeito s fases que o ato deve completar para gerar seus efeitos. A validade, entretanto, relaciona-se a sua adequao a lei. Em sentido contrrio, pode-se dizer que o ato administrativo imperfeito quando no esta em condies de produzir seus efeitos jurdicos, eis que incompletas todas as etapas necessrias para a sua concluso. Ou seja, o ato administrativo imperfeito quando no completou seu ciclo de formao. Ato pendente o ato que embora perfeito, ainda no est apto a produz seus efeitos, eis que pendente alguma condio ou termo. Em sntese, o ato pendente o ato perfeito espera da ocorrncia de uma condio para que comece a gerar efeitos. Ato consumado o ato administrativo que j exauriu seus efeitos, tornando-se definitivo. Entende a doutrina que o ato consumado no pode ser impugnado, pois definitivo e imodificvel. 1.8 - Critrio: Liberdade do administrador
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Quanto liberdade do administrador, os atos administrativos podem ser classificados em atos vinculados e atos discricionrios. Pode-se dizer que um ato administrativo vinculado quando a lei estabelece todas as condies e requisitos para a prtica do ato administrativo, no havendo liberdade de escolha por parte do administrador. Entretanto, existem casos em que a lei no estabelece todas as condies para a prtica do ato administrativo, assegurando ao administrador certa margem de escolha para a prtica do ato. Nestes casos, em que a conduta do administrador no se encontra totalmente regulada pela lei, havendo a possibilidade que diante do caso concreto, este decida pela opo mais vivel, dizemos que o ato administrativo discricionrio. Isso no quer dizer, entretanto, que a escolha do administrador ser totalmente livre, eis que tambm neste caso, o critrio a ser utilizado encontra-se regulado na lei. Ou seja, a escolha do ato administrativo ir obedecer a critrios de oportunidade, convenincia e justia que em seu conjunto devero atender o interesse pblico. 1.9 - Espcies Existem diversas classificaes que trata das espcies dos atos administrativos. Ainda considerando a simplicidade do presente trabalho, trataremos apenas das principais espcies apresentadas pela doutrina. Para fins didticos, dividimos a anlise do ato administrativo utilizando dois critrios distintos: o contedo e a forma. 1.9 - Critrio: Contedo Quanto ao contedo, os atos administrativos podem ser classificados em autorizao, licena, admisso, permisso, aprovao, homologao, parecer e visto. 1.9.1 - Autorizao o ato pelo qual a Administrao torna possvel a realizao de determinada atividade, servio ou o uso de determinado bem pblico. Embora seja necessrio que o pretendente atenda certos requisitos previamente estabelecidos pela lei, caber Administrao decidir discricionariamente quanto a permitir ou no a pretenso solicitada. Ento no se esquea, a autorizao um ato administrativo discricionrio e constitutivo. Para a doutrina, a autorizao pode englobar trs sentidos e funes distintas: Em primeiro lugar, a autorizao poder permitir que o administrado desempenhe certa atividade ou pratique determinado ato at ento vedado pela lei. Um exemplo seria o porte de arma de fogo.
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Em uma segunda acepo, a autorizao poder permitir que o administrado utilize-se, privativamente e em carter precrio, de bem pblico. Trata-se da autorizao de uso. Por fim, a autorizao pode tambm permitir que o administrado explore um servio pblico, mediante delegao da Administrao pblica. Trata-se da autorizao de servio pblico. Entende a doutrina majoritria que a obteno da autorizao no representa um direito subjetivo do administrado. Desta forma, a administrao, tanto sua obteno, quanto cassao pode ocorrer a qualquer momento, sem direito a indenizao. 1.9.2 - Licena A licena o ato pelo qual a Administrao permite que o administrado possa exercer determinada atividade. Tambm necessrio que o pretendente atenda certos requisitos previamente estabelecidos pela lei, entretanto, diferentemente da autorizao, a Administrao no tem o poder de decidir discricionariamente quanto a permitir ou no a pretenso solicitada, limitando-se a averiguar se cumpridos os requisitos legais. que neste caso, trata-se de um ato administrativo vinculado e declaratrio. Ou seja, o direito j existe e, no caso, ser apenas declarado. Um exemplo seria o caso da licena para construir. 1.9.3 - Admisso o ato administrativo vinculado em que a Administrao reconhece ao particular o direito a prestao de um servio pblico. Se o particular atendeu aos requisitos anteriormente definidos, o Poder Pblico no poder negar o deferimento da pretenso. Difere-se da licena porque na admisso envolvido apenas o direito prestao de servio pblico e a licena trata do direito ao exerccio de outras atividades. 1.9.4 - Permisso A permisso um ato discricionrio e unilateral, em que a Administrao pblica possibilita ao particular o uso de determinado bem pblico ou a execuo de um servio de interesse coletivo. Diferencia-se da autorizao porque exige que o servio permitido, ou o bem a ser usado, envolva interesse pblico. Um exemplo seria a permisso para dirigir txi. 1.9.5 - Aprovao
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A aprovao um ato praticado de forma unilateral e discricionria, no qual a administrao pblica exerce o controle de um ato administrativo. Neste caso, deve-se registrar que o controle pode ser exercido tanto no momento anterior a prtica do ato, quanto no momento posterior prtica do ato. No primeiro caso o ato equivale-se a uma autorizao. J no segundo caso, o ato equivale a um referendo. Um exemplo seria o disposto no artigo 49, inciso IV, da Constituio Federal que atribui competncia ao Congresso Nacional para aprovar o Estado de Defesa. 1.9.5 - Admisso A admisso um ato vinculado no qual a administrao pblica reconhece ao particular o direito a prestao de um servio pblico. Neste caso, deve-se registrar que por se tratar de um ato vinculado, se o particular atendeu aos requisitos anteriormente definidos pela Lei, o Poder Pblico no poder negar o deferimento da pretenso. Distingue-se da licena, pois no caso da admisso envolvido apenas o direito prestao de servio pblico, enquanto a licena trata do direito ao exerccio de outras atividades. Um exemplo seria a admisso em uma escola pblica. 1.9.6 - Homologao Homologao o ato praticado pela administrao pblica, de forma unilateral e vinculada, que reconhece a legalidade de um ato jurdico anterior. A homologao restringe-se ao exame do aspecto da legalidade do ato e, diferentemente da autorizao, realiza-se sempre no momento posterior a pratica do ato. Um exemplo seria a homologao de um procedimento licitatrio. 1.9.6 - Visto Visto um ato administrativo praticado pela administrao de forma unilateral, no qual esta atesta a legitimidade formal de outro ato jurdico. Neste caso, deve-se registrar que analisa os requisitos extrnsecos do ato, no adentrando seu contedo. 1.9.7 - Parecer ato pelo qual os rgos consultivos da Administrao emitem opinies sobre assuntos de sua competncia. Para a doutrina, o parecer pode ser facultativo, obrigatrio ou vinculante. Ser facultativo quando sua solicitao ficar a critrio da prpria administrao, neste
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caso, o parecer no obriga a Administrao quanto suas concluses, sendo apenas opinativo. Ser obrigatrio quando a lei o exigir como pressuposto de validade para a prtica de determinado ato. Neste caso, deve-se registrar que a obrigatoriedade diz respeito exigncia de sua elaborao, no vinculando a administrao. (Entretanto, exige-se que a administrao motive a deciso que no seguir o parecer) Ser vinculante quando a lei, alm de exigi-lo como pressuposto de validade para a pratica de determinado ato, tambm determinar que a administrao acate suas concluses.. 1.10 - Critrio: Forma Quanto forma, os atos administrativos podem ser classificados em decreto, resoluo e portaria, circular, despacho, alvar. 1.10.1 - Decreto So atos emanados pelos chefes do Poder Executivo, tais como, prefeitos, governadores e o Presidente da Repblica. Podem ser dirigidos abstratamente s pessoas em geral (decreto geral), ou a pessoas, ou a um grupo de pessoas determinadas. (decreto individual) O decreto geral ato normativo, apresentado efeitos e contedos semelhantes lei. Quando dirigidos s pessoas em geral, podem ser regulamentares ou autnomos. Os regulamentares tm por finalidade a execuo da lei. J os autnomos disciplinam matria em que a lei no regula. Este tipo de decreto no tem fundamento constitucional. 1.10.2 - Resoluo e portarias So atos emanados por autoridades superiores, mas no os chefes do Poder Executivo. Ou seja, a forma pelo qual as autoridades de nvel inferior aos Chefes do Poder Executivo fixam normas gerais para disciplinar conduta de seus subordinados. Embora possam produzir efeitos externos, as resolues e portarias no podem contrariar os regulamentos e os regimentos, limitando-se a explic-los. 1.10.3 - Circular o instrumento usado para a transmisso de ordens internas uniformes, incumbindo de certos servios ou atribuies a certos funcionrios. 1.10.4 - Despacho o ato que envolve a deciso da Administrao sobre assuntos de interesse individual ou coletivo submetido a sua apreciao.
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Quando a administrao, por meio de um despacho, aprova parecer proferido por rgo tcnico sobre determinado assunto de interesse geral, este despacho denominado de despacho normativo. O despacho normativo dever ser observado por toda administrao, valendo como soluo para todos os casos que se encontram na mesma situao. 1.10.5 - Alvar Alvar instrumento pelo qual a Administrao se vale para conferir ao administrado uma licena ou autorizao. Ou seja, o formato pelo qual so emitidas as licenas e autorizaes. Como se pode notar, enquanto as licenas e autorizaes representam o contedo, o alvar representa a forma.

RESUMO Classificao dos Atos Administrativos Quanto ao mbito de aplicao: atos internos e externos. Quanto aos destinatrios: atos gerais e individuais. Quanto s prerrogativas: atos de imprio e atos de gesto. Quanto formao da vontade administrativa: atos simples, complexos e compostos. Quanto aos efeitos: em atos constitutivos, declaratrios e enunciativos. Quanto exeqibilidade: atos perfeitos, imperfeitos, pendentes ou consumados. Quanto liberdade do administrador: atos vinculados e atos discricionrios. Espcies de atos administrativos: Quanto ao contedo: Autorizao; Licena; Admisso; Permisso; Aprovao; Admisso; Homologao; Visto e Parecer. Quanto forma: Decreto; Resoluo e portarias; Circular; Despacho e Alvar.

MODULO 6

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Atos Administrativos 6 - Extino e Nulidades 1 - Extino dos atos administrativos 1.1 - Introduo Cinco so as formas de extino de um ato administrativo: a) Pelo cumprimento de seus efeitos ou advento do termo; (forma natural) b) Pela perda do sujeito; (sujeito da relao jurdica constituda pelo ato) c) Pela perda do objeto; (objeto da relao jurdica constituda pelo ato - extino objetiva) d) Renncia; (beneficirio do ato renuncia o direito constitudo pelo ato) e) Retirada; (administrao pratica outro ato que retira o primeiro) Tendo em vista a sua importncia, trataremos da retirada de forma separada. A retirada uma forma de extino de um ato administrativo, ocasionada pela prtica de outro ato administrativo que retira do mundo jurdico o primeiro. Para a doutrina a retirada apresenta cinco fundamentos distintos: a) Caducidade; b) Cassao; c) Contraposio; d) Invalidao ou Anulao; e) Revogao; 1.3 - Caducidade A caducidade a retirada do ato administrativo em virtude de norma superveniente. Ou seja, trata-se da hiptese da edio de norma jurdica que torne inadmissvel a situao antes permitida pela norma anterior. Desta forma, o ato administrativo editado com base na norma anterior deve ser retirado do mundo jurdico. 1.4 - Cassao A cassao a retirada do ato administrativo em virtude do descumprimento, por parte do beneficirio do ato, de algum de seus requisitos previamente estabelecidos por lei. Ou seja, o beneficirio do ato, ao descumprir algum dos requisitos determinados pela lei, tornou impossvel a continuidade da situao jurdica permitida pelo ato. 1.5 - Contraposio Tambm conhecida pela denominao "derrubada", a contraposio retirada do ato administrativo em virtude da edio de outro ato com efeitos contrapostos.
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Ou seja, se tratam de dois atos administrativos diferentes, que geralmente se fundam em competncias diversas e possuem efeitos contrapostos. Um exemplo seria a nomeao e exonerao de um servidor pblico. (como se pode notar, o efeito posterior derruba o efeito do ato anterior) 1.6 - Anulao ou invalidao A anulao, tambm conhecida por invalidao, a retirada do ato administrativo com base em critrios de legalidade. Ou seja, trata-se da retirada do ato administrativo tendo em vista o reconhecimento de sua ilegalidade. 1.7 - Revogao A revogao a retirada do ato administrativo com base em critrios de oportunidade e convenincia, ou seja, trata-se da retirada do ato administrativo tendo em vista o reconhecimento de sua inoportunidade e inconvenincia. Como se pode notar, diferentemente da anulao, trata-se de um ato legal, mas que por motivos de convenincia e oportunidade, a administrao deseja a retirada do ato administrativo. 1.8 - Teoria das nulidades Em se tratando do Direito Civil, por expressa determinao contida nos artigos 166 e 171 do Cdigo Civil de 2002, os vcios dos atos jurdicos podem gerar nulidades absolutas ou nulidades relativas. (atos nulos e anulveis) Neste sentido, dependendo do vcio contido no ato jurdico, dizemos que se trata de um ato nulo ou um ato anulvel. Assim, no Direito Civil, em se tratando de nulidade absoluta, o vcio do ato administrativo no poder ser sanvel. Entretanto, em se tratando de nulidade relativa, a princpio, admite-se o saneamento do ato. No Direito Administrativo, embora haja certa similaridade em relao s regras do Direito Civil, pode-se dizer que a doutrina houve por bem em adotar uma forma de classificao prpria. 1.8.1 - Classificaes No que se diz respeito s consequncias dos vcios de um ato administrativo, tambm no se vislumbra uniformidade na doutrina. Na realidade, grande so as divergncias encontradas. Desta forma, considerando a sua simplicidade, este estudo se limitar s classificaes mais comuns e consagradas na doutrina.
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1.8.2 - Helly Lopes Meireles Para Helly Lopes Meireles, por exemplo, os atos administrativos podem ser classificados como vlidos e invlidos. Para este eminente professor no existe figura do ato administrativo anulvel, eis que em seu entendimento: se invlidos, os atos administrativos devem ser anulados pela administrao pblica que neste caso, no pode conviver com ilegalidades. Trata-se da aplicao direta do princpio da legalidade. 1.8.3 - Oswaldo Aranha Bandeira de Mello J o ilustre professor Oswaldo Aranha Bandeira de Mello prefere classificar os vcios dos atos administrativos em sanveis e insanveis. Se sanveis, podem ser corrigidos pela administrao. Se insanveis, entretanto, no podem ser corrigidos pela administrao. Para o ilustre professor Oswaldo Aranha Bandeira de Mello no possvel a aplicao, na seara do direito administrativo, dos conceitos e regras provenientes do direito civil. Maria Silvia Di Pietro em sua obra, esclarece que para o ilustre professor, o ato administrativo ser nulo: "quanto capacidade da pessoa se praticado o ato por pessoa jurdica sem atribuio, por rgo absolutamente incompetente ou por agente usurpado de funo pblica. Ser nulo quanto ao objeto, se ilcito ou impossvel por ofensa frontal a lei,ou nele se verifique o exerccio de direito de modo abusivo. Ser nulo ainda, se deixar de respeitar forma externa prevista em lei ou preterir solenidade essencial para sua validade". Entretanto, ser apenas anulvel ao ato administrativo: "quanto capacidade da pessoa, se praticado por agente incompetente, dentro do mesmo rgo especializado, uma vez o ato caiba, na hierarquia, ao superior. Outrossim, ser to somente anulvel o que padea de vcio de vontade decorrente de erro, dolo, coao moral ou simulao."( DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 21. ed. So Paulo: Atlas, 2008.p.230) 1.8.4 - Seabra Fagundes Por sua vez, o eminente professor Seabra Fagundes prefere classificar os atos administrativos eivados de vcios em: atos absolutamente invlidos, atos relativamente invlidos e atos irregulares. Na viso do eminente professor as conseqncias dos atos administrativos eivados de vcios devem ser auferidas diante da anlise do caso concreto.

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Em seu entendimento, o ato administrativo ser considerado como absolutamente quando, diante da anlise de um caso concreto, se verificar por violadas regras fundamentais concernentes manifestao da vontade, ao motivo, finalidade ou forma, que neste caso, a lei ou o interesse pblico, estabeleam como necessria a declarao de sua nulidade. Entretanto, ser relativamente invlido um ato administrativo quando, embora tenha se constado a violao aos elementos do ato administrativo, diante da anlise de um caso concreto, se entenda como melhor atendido o interesse pblico o reconhecimento de sua validade, mesmo que seja esta ocorra de forma parcial. Em resumo, pode-se dizer que em se tratando de ato absolutamente invlido, todos os efeitos que o ato produziu devem desaparecer do mundo jurdico. J para os atos relativamente invlidos, os efeitos que o ato produziu permanecero ou pelo menos, alguns destes. Para os atos irregulares, dotados de apenas pequenos defeitos, entende o eminente professor que todos os efeitos que o ato produziu devem permanecer no mundo jurdico. Importa ainda registrar que o eminente professor no admite aplicao das regras do direito civil, eis que em seu entendimento, a realidade do direito administrativo completamente diferente. 1.8.5 - Celso Antnio Bandeira de Melo Atualmente, a classificao mais aceita pela doutrina a elaborada pelo professor Celso Antnio Bandeira de Melo. Para o eminente professor, os atos administrativos eivados de vcios podem ser classificados em: atos irregulares, atos inexistentes, atos nulos ou anulveis. Os atos irregulares dispensam maiores comentrios, eis que dotados apenas de pequenos defeitos, so considerados como atos vlidos. J o ato inexistente, como o prprio nome enuncia, no existe no mundo jurdico. Em regra, o ato inexistente representa: condutas criminosas, o impossvel jurdico ou condutas repugnadas ou inadmitidas pelo direito. Uma caracterstica marcante do ato inexistente que este no admite convalidao ou sequer converso. Outra caracterstica importante do ato inexistente o seu carter imprescritvel. Tambm se deve registrar que o ato inexistente admite a resistncia "Manu militari", ou seja, a possibilidade do particular valer-se do uso da fora para resistir-se ao ato. Os atos nulos podem ser definidos como aqueles que apresentam um vcio to grave que no se admite sua correo por parte da administrao pblica.
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Em regra, os vcios que no admitem correo so os vcios na finalidade, no motivo e no objeto. Desta forma, a princpio, um ato administrativo editado com vcio em sua finalidade necessariamente ser declarado nulo, eis que neste caso, no se admite a sua correo. Desta forma, em regra, os atos nulos no podem ser convalidados. Entretanto, diferentemente do ato administrativo inexistente, ao ato administrativo nulo, prescritvel e admite a resistncia "Manu militari", ou seja, a possibilidade do particular valer-se do uso da fora para resistir-se ao ato. J os atos anulveis admitem a sua correo, podendo ser objeto de convalidao. Em regra, os vcios que admitem correo so os vcios na forma e no sujeito.

RESUMO 1. Extino dos atos administrativos; a) Pelo cumprimento de seus efeitos ou advento do termo; (forma natural) b) Pela perda do sujeito; (sujeito da relao jurdica constituda pelo ato) c) Pela perda do objeto; (objeto da relao jurdica constituda pelo ato extino objetiva) d) Renncia; (beneficirio do ato renuncia o direito constitudo pelo ato) e) Retirada; (administrao pratica outro ato que retira o primeiro) Fundamentos da retirada: i. Invalidao ou Anulao; ii. Revogao; iii. Caducidade; iv. Cassao; v. Contraposio; Anulao ou invalidao; a) Quando h ilegalidade; b) Quando o ato viciado; Revogao; a) Fundamenta-se em critrios de convenincia e oportunidade; b) Ocorre quando o ato inoportuno ou inconveniente; Cassao; a) Pressupe o descumprimento de requisitos legais; b) Beneficirio do ato descumpriu requisitos determinados pela lei;
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Caducidade; a) Retirada do ato administrativo em virtude de norma superveniente; b) Norma jurdica incompatvel com a norma anterior; Contraposio ou derrubada; a) Dois atos administrativos diferentes, fundados em competncias diversas e de efeitos contrapostos; (nomeao e exonerao) b) Efeito de um ato derruba o efeito do outro ato;

MODULO 7
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Atos Administrativos 7 - Discricionariedade e Vinculao 1 - Discricionariedade e vinculao do ato administrativo 1.1 - Introduo Exatamente para tornar possvel o desempenho da funo administrativa, a administrao pblica dotada de certos poderes que lhe conferem uma posio de supremacia sobre os administrados. Entretanto, visando coibir eventuais abusos ou arbitrariedades, estes "poderes especiais" encontram-se estritamente vinculados lei (princpio da legalidade) que ora os restringem, ora os ampliam. Isto quer dizer que a conduta do administrador pblico, na maioria dos casos, no livre, mas sim, regrada por normas especficas que lhe determinam quando, como e de que forma de agir. Nestes casos, em que a conduta do administrador encontra-se totalmente regulada pela lei, dizemos que o poder da administrao vinculado. Ento fique ligado, o ato administrativo vinculado ocorre na hiptese em que o ordenamento jurdico estabelece todas as condies para a prtica do ato administrativo, no havendo liberdade de escolha. Toda licena ato administrativo vinculado! Entretanto, existem casos em que a lei no estabelece todas as condies para a prtica do ato administrativo, assegurando ao administrador certa margem de escolha para a prtica do ato. Nestes casos, em que a conduta do administrador no se encontra totalmente regulada pela lei, havendo a possibilidade que diante do caso concreto, este decida pela opo mais vivel, dizemos que o poder da administrao discricionrio. Isso no quer dizer, entretanto, que a escolha do administrador ser totalmente livre, eis que tambm neste caso, o critrio a ser utilizado encontra-se regulado na lei. Ou seja, a escolha do ato administrativo ir obedecer a critrios de oportunidade, convenincia e justia que em seu conjunto devero atender o interesse pblico. justamente por este motivo que a doutrina diz que a "a discricionariedade implica liberdade de atuao nos limites traados pela lei" (Maria Sylvia Di Pietro) Toda autorizao ato administrativo discricionrio! Desta forma, em apertado resumo, dizemos que a atividade da administrao vinculada quando a lei estabelece uma nica e especifica conduta para solucionar determinado caso concreto. E, que a atividade da administrao discricionria quando, diante de um caso concreto, a administrao tem a possibilidade de, dentro dos limites e condies estabelecidas pela lei, decidir qual ser a melhor soluo para aquele caso concreto.
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1.2 - mbito de aplicao Conforme j registrado, a discricionariedade deve observar os limites e condies estabelecidas pela lei. Desta forma, em regra, dizemos que a discricionariedade existe nas seguintes hipteses: a) Quando a lei expressamente diz, ou seja, quando a lei confere ao administrador a possibilidade de escolha; b) Quando a lei omissa, ou seja, quando a lei no capaz de prever todas as situaes concretas a ser enfrentadas pela administrao; c) Quando a lei atribui uma competncia, mas no diz como exerc-la; 1.2.1 - Discricionariedade relacionada ao tempo. Em algumas hipteses, a lei pode conferir ao administrador a discricionariedade para decidir o momento para a prtica do ato. Nestes casos, em que a lei no estabelece quando o ato deve ser praticado, tem entendido a doutrina que a administrao livre para estabelecer o momento mais adequado, sempre considerando, claro, critrios de oportunidade e convenincia. 1.2.2 - Discricionariedade relacionada ao Pode ocorrer a hiptese em que a lei confira administrao a discricionariedade para decidir se pratica ou no o ato. A discricionariedade tambm pode se referir aos elementos do ato administrativo. 1.2.3 - Discricionariedade relacionada ao sujeito Entende a doutrina que com relao ao sujeito no h discricionariedade. Ou seja, em se tratando do sujeito o ato administrativo ser sempre vinculado. 1.2.4 - Discricionariedade relacionada finalidade Tal como ocorre com o sujeito, no h discricionariedade com relao finalidade. Ou seja, conforme j registrado, para cada ato administrativo estabelecido no ordenamento jurdico h um finalidade especfica a ser alcanada. 1.2.5 - Discricionariedade relacionada forma Embora, a regra seja que, em relao forma, os atos administrativos sejam vinculados; existem algumas hipteses em que se admite a discricionariedade. Um exemplo desta exceo diz respeito hiptese em que a lei confere ao
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administrador para a prtica de determinado ato administrativo de cunho decisrio, a possibilidade de escolha entre a notificao direta ou a publicao da deciso. 1.2.6 - Discricionariedade relacionada ao motivo Com relao ao motivo, o ato administrativo pode ser vinculado ou discricionrio. O motivo ser vinculado quando a lei, valendo-se de conceitos precisos, definir a questo de maneira indubitvel, no admitindo qualquer apreciao de cunho subjetivo por parte da administrao. Ex: aposentadoria compulsria aos 70 anos. (art.40, III, CR/88) Entretanto, ser discricionrio o motivo nas seguintes hipteses: a) a lei no define o motivo; b) lei define, mas apresenta conceitos vagos, deixando margem para que a administrao realize uma interpretao de cunho subjetivo. Ex: Lei determina a punio de servidor que cometer "falta grave", mas no define os casos em que ocorre a falta grave. Tratam-se dos chamados conceitos jurdicos indeterminados. Ainda h grande polmica na doutrina em relao aos aspectos da discricionariedade em se tratando de conceitos jurdicos indeterminados. Parte da doutrina entende que os conceitos jurdicos indeterminados no conferem ao administrado discricionariedade, eis que para cada caso, somente h uma interpretao jurdica vlida e possvel. Entretanto, a corrente majoritria entende que os conceitos jurdicos indeterminados conferem discricionariedade administrao possibilitando que o administrador pblico, ao analisar o caso concreto, aprecie qual a soluo que mais se aproxima do interesse pblico. Exceo a esta regra esta relacionada aos conceitos tcnicos e conceitos de experincia que no admitem a discricionariedade por parte da administrao. que em alguns caos especficos, a lei ao utilizar-se de conceitos tcnicos, no deixa margem para interpretao do administrador, vez que nestes casos ser necessria a manifestao de rgo tcnico. Ex: aposentadoria por invalidez. Da mesma maneira, ocorrer com conceitos de experincia. Tambm neste caso, fica afastada a discricionariedade da administrao pblica, tendo
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em vista a existncia de critrios prticos e objetivos, decorrentes experincia prtica do cotidiano. Ex: jogos de azar. Em relao a conceitos de valor, tais como, utilidade pblica, moralidade, interesse pblico admite-se a discricionariedade, desde que esta se limite s circunstncias do caso concreto. Ex: notrio conhecimento tcnico. 1.2.7 - Discricionariedade relacionada ao objeto O ato ser vinculado, no admitido a discricionariedade do administrador, quando a lei definir apenas um objeto como possvel para atingir determinado fim. Ex: aplicao da penalidade de demisso xxxxx em caso do cometimento da infrao de xxxxxx. Entretanto, ser discricionrio o objeto, quando a lei definir mais de um objeto como possvel para o atendimento daquele determinado fim. Ex: aplicao das penalidades de xxxxx e de xxxxx em caso do cometimento da infrao de xxxxx. 1.3 - Mrito administrativo Partindo do pressuposto que determinados elementos do ato administrativo sempre sero vinculados (competncia e finalidade), pode-se dizer que no existe um ato administrativo absolutamente discricionrio. Desta forma, tambm se pode dizer que no ato vinculado todos os elementos encontram-se estabelecido pela lei e no ato discricionrio, apenas alguns elementos encontram-se definidos em lei, sendo que outros elementos podem ser objeto de apreciao da administrao pblica. Conseqncia direta do entendimento supramencionado refere-se dimenso de anlise do ato administrativo. Em se tratando de um ato administrativo vinculado, a sua anlise ir se restringir ao aspecto de sua legalidade, qual seja, se o ato administrativo foi editado em conformidade com os preceitos legais. Entretanto, em se tratando de um ato administrativo discricionrio, sua anlise ir abranger, alm do aspecto da legalidade, o seu mrito, ou seja, alm de se analisar se o ato administrativo foi editado em conformidade com os preceitos legais, tambm ir se analisar se o ato foi editado segundo critrios de oportunidade e convenincia tendo em vista o interesse pblico a atingir.
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Com relao ao mrito administrativo, oportunas so as palavras da professora Maria Sylvia Di Pietro:... "Resumidamente, afirma-se que o mrito o aspecto do ato administrativo relativo convenincia e oportunidade; s existe nos atos discricionrios." (Maria Sylvia Di Pietro) 1.4 - Limites e controle judicial O conhecimento e correta diferenciao entre os atos administrativos vinculados e os atos administrativos discricionrios ser de vital importncia para o entendimento deste tpico. que em se tratando de atos administrativos vinculados, no qual todos seus elementos encontram-se devidamente definidos pelo ordenamento jurdico, no h restrio ao Poder judicirio. Desta forma, em se tratando de atos administrativos vinculados, a anlise de todos os seus elementos poder ser realizada pelo poder judicirio que, reconhecendo alguma desconformidade, poder declarar a ilegalidade do ato administrativo. Em se tratando de atos administrativos discricionrios, a possibilidade do controle judicial sofrer certa restrio, eis que somente ser admitida a anlise do ato no que concerne o aspecto de sua legalidade. No se deve olvidar que se a lei confere discricionariedade administrao pblica, esta deve ser respeitada pelo poder judicirio. Isto no quer dizer, entretanto, que o Poder judicirio no poder verificar se o exerccio da discricionariedade observou os requisitos estabelecidos pela lei. que neste caso, como a lei que estabelece quando e como a discricionariedade ser exercida, qualquer descumprimento neste sentido, ir viciar a prpria legalidade do ato. Desta forma, no se esquea, a regra que o poder judicirio restrinja a anlise do ato administrativo sob o aspecto da legalidade e sob a via reflexa, se o exerccio da discricionariedade observou os requisitos estabelecidos pela lei. neste sentido, objetivando estabelecer limitaes ao exerccio do poder discricionrio por parte da administrao pblica, a doutrina criou algumas teorias com esta finalidade, quais sejam, teoria do desvio de poder, teoria dos motivos determinantes e teoria dos conceitos legais indeterminados. 1.4.1 - Teoria do desvio de poder Ocorre o desvio de poder quando a administrao, no uso de seu poder discricionrio, pratica o ato administrativo com o objetivo de atingir fim diverso do fixado pelo ordenamento jurdico. Nesta hiptese estaria autorizado o Poder Judicirio a decretar a nulidade do ato.
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1.4.2 - Teoria dos motivos determinantes Estabelece a teoria dos motivos determinante que as razes que a administrao pblica invoca para a prtica do ato administrativo vinculam-se a validade do prprio ato administrativo. Desta forma, se a administrao motiva o ato, mesmo em se tratando de hipteses em que a lei no o exija, a validade do ato vincula-se aos motivos indicados. Assim, se o motivo for falso ou inexistente o ato administrativo invlido. 1.4.3 - Teoria dos conceitos legais indeterminados Embora ainda no conte com um entendimento pacfico em nossa doutrina, a teoria dos conceitos legais indeterminados tem ganhado fora nos ltimos tempos. Para aqueles que defendem esta teoria, embora os conceitos jurdicos indeterminados estabeleam noes imprecisas, conferindo a possibilitando do administrador pblico, ao analisar o caso concreto, apreciar a soluo que mais se aproxime do interesse pblico, em alguns casos especficos, no se admite a discricionariedade, eis que a lei, ao utilizar-se de conceitos tcnicos ou conceitos de experincia, no h margem para a interpretao do administrador. Nesta hiptese, somente haver uma interpretao jurdica vlida e possvel.

RESUMO Mrito do ato administrativo a) O mrito somente existe nos atos administrativos discricionrios - liberdade para apreciao oportunidade ou convenincia. b) A atividade da administrao vinculada quando a lei estabelece uma nica e especifica conduta para solucionar determinado caso concreto. c) A atividade da administrao discricionria quando, diante de um caso concreto, a administrao tem a possibilidade de, dentro dos limites e condies estabelecidas pela lei, decidir qual ser a melhor soluo para aquele caso concreto.

d) A discricionariedade existe nas seguintes hipteses: Quando a lei expressamente diz, ou seja, quando a lei confere ao administrador a possibilidade de escolha; Quando a lei omissa, ou seja, quando a lei no capaz de prever todas as situaes concretas a ser enfrentadas pela administrao;
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Quando a lei atribui uma competncia, mas no diz como exerc-la; e) Hipteses de discricionariedade: Discricionariedade relacionada ao tempo: lei confere ao administrador a discricionariedade para decidir o momento para a prtica do ato. Discricionariedade relacionada ao: lei confere ao administrador a discricionariedade para decidir se pratica ou no o ato. Discricionariedade relacionada ao sujeito: entende a doutrina que com relao ao sujeito no h discricionariedade. Discricionariedade relacionada finalidade: entende a doutrina que tal como ocorre com o sujeito, no h discricionariedade com relao finalidade. Discricionariedade relacionada forma: embora, a regra seja que, em relao forma, os atos administrativos sejam vinculados; existem algumas hipteses em que se admite a discricionariedade. Discricionariedade relacionada ao motivo: com relao ao motivo, o ato administrativo pode ser vinculado ou discricionrio. O motivo ser vinculado quando a lei, valendo-se de conceitos precisos, definir a questo de maneira indubitvel, no admitindo qualquer apreciao de cunho subjetivo por parte da administrao. Entretanto, ser discricionrio o motivo nas seguintes hipteses: a lei no define o motivo; lei define, mas apresenta conceitos vagos, deixando margem para que a administrao realize uma interpretao de cunho subjetivo. Discricionariedade relacionada ao objeto: com relao ao objeto, o ato administrativo pode ser vinculado ou discricionrio. O ato ser vinculado, no admitido a discricionariedade do administrador, quando a lei definir apenas um objeto como possvel para atingir determinado fim. Entretanto, ser discricionrio o objeto, quando a lei definir mais de um objeto como possvel para o atendimento daquele determinado fim.

f) Limites e controle judicial Objetivando estabelecer limitaes ao exerccio do poder discricionrio por parte da administrao pblica, a doutrina criou algumas teorias com esta finalidade, quais sejam, teoria do desvio de poder, teoria dos motivos determinantes e teoria dos conceitos legais indeterminados. Teoria do desvio de poder: Ocorre o desvio de poder quando a administrao, no uso de seu poder discricionrio, pratica o ato
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administrativo com o objetivo de atingir fim diverso do fixado pelo ordenamento jurdico. Teoria dos motivos determinantes: Estabelece a teoria dos motivos determinante que as razes que a administrao pblica invoca para a prtica do ato administrativo vinculam-se a validade do prprio ato administrativo. Teoria dos conceitos legais indeterminados: embora estabeleam noes imprecisas, conferindo a possibilitando do administrador pblico, ao analisar o caso concreto, apreciar a soluo que mais se aproxime do interesse pblico, em alguns casos especficos, no se admite a discricionariedade, eis que a lei, ao utilizar-se de conceitos tcnicos ou conceitos de experincia, no h margem para a interpretao do administrador.

MODULO 8

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1 - Anulao, revogao e convalidao 1.1 - Anulao ou invalidao A anulao, tambm conhecida por invalidao, a retirada do ato administrativo com base em critrios de legalidade. Ou seja, trata-se da retirada do ato administrativo tendo em vista o reconhecimento de sua ilegalidade. 1.1.1 - Competncia para anular A anulao ou invalidao de um ato administrativo pode ser realizada tanto pela Administrao Pblica, quanto pelo Poder Judicirio. Ou seja, possuem competncia para anular o ato administrativo ilegal: a) a prpria administrao pblica com base no poder de autotutela (smula 346 e 473 do STF) Obs.: O Poder de autotutela permite a administrao pblica rever seus prprios atos de ofcio ou a requerimento. Neste caso, o poder de anular seus atos administrativos independe de provocao. b) o poder judicirio (no se excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito) Obs.: Neste caso, o poder de anular o ato administrativo depender de provocao e a anlise ser restrita ao aspecto da legalidade do ato. 1.1.2 - Efeitos da anulao Para a doutrina tradicional, a anulao do ato administrativo produz efeitos "Ex tunc" - retroativos. (apaga as conseqncias jurdicas advindas desde a origem do ato). Para o ilustre professor Celso Antonio Bandeira de Melo, os efeitos da anulao de um ato administrativo dependero da natureza do ato anulado: a) Quando se tratar de um ato ampliativo de direito (cria direitos para o cidado) - os efeitos sero "ex nunc" - pr-ativos - no retroagem, valem a partir da data da anulao; b) Quando se tratar de um ato restritivo de direito; (restringiu direitos para o cidado) - os efeitos sero "Ex tunc" - retroativos. (apaga as conseqncias jurdicas advindas desde a origem do ato) 1.1.3 - Limites ao poder de anular Para a doutrina tradicional, h certos limites ao poder de anular o ato Administrativo. a) Limite temporal: estabelece o artigo 54 da Lei 9.784/99 que dispe sobre o
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processo administrativo Federal, que a administrao tem o prazo de o prazo de 05 anos para anular o ato administrativo. Neste caso, exige-se que o destinatrio do ato seja de boa f e ainda se trate de um ato ampliativo de direitos. b) Limite material: em prol dos princpios da segurana jurdica e boa f, estabelece a teoria do fato consumado que administrao estar impedida de anular o ato administrativo quando seus efeitos j se consumaram. 1.1.4 - Carter discricionrio ou vinculado da anulao Questo que ainda conta com grande controvrsia no mundo jurdico, diz respeito ao carter discricionrio ou vinculado da anulao, ou seja, em se tratando de um caso de ilegalidade do ato administrativo, a administrao est obrigada a invalid-lo ou detm a faculdade de invalid-lo ou no. Para a doutrina ainda dominante, em se tratando de um caso de ilegalidade do ato administrativo, a administrao detm o poder - dever de invalid-lo, sobretudo, se considerarmos sua submisso ao princpio da legalidade. Ou seja, em se tratando de um caso de ilegalidade, obrigatria ser a sua anulao. Entretanto, tem ganhado fora o entendimento de que caber a administrao pblica analisar qual a deciso que melhor atende ao interesse pblico. Ou seja, existem certas hipteses em que o "prejuzo" causado pela anulao do ato ser maior que sua manuteno. Desta forma, invocando o princpio da predominncia do interesse pblico sob o particular, entendem estes juristas que a administrao detm a faculdade discricionria para decidir qual ser a melhor soluo para o caso concreto. 1.2 - Revogao A revogao a retirada do ato administrativo com base em critrios de oportunidade e convenincia, ou seja, trata-se da retirada do ato administrativo tendo em vista o reconhecimento de sua inoportunidade e inconvenincia. Como se pode notar, diferentemente da anulao, trata-se de um ato legal, mas que por motivos de convenincia e oportunidade, a administrao deseja a retirada do ato administrativo. 1.2.1 - Competncia para revogar Somente a administrao pblica detm competncia para revogar o ato administrativo, ou seja, neste caso, a princpio, no se admite que a revogao seja exercida pelo Poder Judicirio. Entretanto, cabe a refletir ...
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O Poder Judicirio pode revogar um ato administrativo? Sim, sem qualquer problema, desde claro, que esteja no exerccio de atividade administrativa. Ento, fique ligado, pois esta questo cobrada nos concursos pblicos: o Poder Judicirio poder revogar um ato administrativo, desde que esteja no exerccio de atividade administrativa. Como se pode notar, a vedao ao poder de revogar diz respeito ao exerccio da funo precpua do Poder Judicirio, ou seja, a funo de julgar. O mesmo ocorre com o Poder Legislativo. Ou seja, o Poder Legislativo tambm poder revogar um ato administrativo, desde que esteja no exerccio de atividade administrativa. 1.2.2 - Limites e efeitos da revogao Diferentemente da anulao, na revogao, os efeitos so "Ex nunc" - pr-ativos, ou seja, valem a partir da data do ato de revogao. No existe limite temporal ao poder de revogar da administrao pblica. Ou seja, a administrao poder a qualquer tempo revogar, o ato inoportuno ou inconveniente. Entretanto, existem certos limites materiais ao poder de revogar um ato administrativo. Ou seja, no seja no se admite a revogao de atos: a) Atos exauridos ou consumados; b) Ato que gera direito adquirido; c) Atos complexos; d) Atos de controle; e) Ato que integra procedimento; f) Ato vinculado; 1.3 - Convalidao A convalidao a correo do ato que possui um vcio sanvel. Ou seja, na convalidao o vcio suprido atravs da edio de outro ato administrativo. Geralmente, a convalidao realizada primordialmente pela administrao pblica. 1.3.1 - Convalidao - Competncia Desta forma, em regra, a competncia para convalidar o ato administrativo pertencia administrao pblica.
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Entretanto, em alguns casos pode ser realizada pelo administrado, como, por exemplo, na hiptese da manifestao de vontade posterior do administrado que, neste caso, constitua-se requisito indispensvel para a validade do ato. Como se pode notar, neste caso, a manifestao do administrado ir suprir o vcio existente no ato. 1.3.2 - Convalidao - Hipteses No todo ato que pode ser convalidado. Na realidade, a possibilidade da convalidao depender do tipo de vcio existente no ato. No caso de vcio no sujeito, geralmente, admite-se a convalidao do ato. Neste caso, a convalidao conhecida como ratificao. Entretanto, em se tratando da hiptese de competncia exclusiva no admitida a convalidao. Tambm no se admite a ratificao em se tratando da hiptese de incompetncia em razo da matria. Em relao forma, admite-se a convalidao do ato, desde que esta no seja essencial a validade do mesmo. No que se refere finalidade e ao motivo, posiciona-se a majoritria doutrina pela completa impossibilidade de convalidao do ato administrativo viciado. Tambm no que se refere ao ato administrativo que apresenta objeto ou contedo ilegal posiciona-se a majoritria doutrina pela impossibilidade de convalidao do ato administrativo viciado. Ainda acerca do vcio no objetivo, cumpre registrar que parte da doutrina tem admitido ser possvel edio de novo ato administrativo em substituio ao ato invlido, como forma de se aproveitar os efeitos j produzidos. Na convalidao, os efeitos so "ex tunc" - retroativos. - (apaga as conseqncias jurdicas advindas desde origem do ato) RESUMO 1. Anulao, revogao e Convalidao; a) Anulao i. Quando a retirada se funda em ilegalidade anulao ou invalidao; ii. Fundamento da anulao ilegalidade; iii. Trata-se de ato ilegal iv. Competncia - Prpria administrao pblica com base no poder de autotutela (smula 346 e 473 do STF) - Poder de autotutela permite a administrao pblica rever seus prprios atos de ofcio ou a requerimento;
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- Poder judicirio (no se excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito) Anlise restrita ao aspecto da legalidade; v. Efeitos - Doutrina tradicional Efeitos Ex tunc retroativos. (apaga as conseqncias jurdicas advindas desde origem do ato) - Celso Antonio Bandeira de Melo Depende da natureza do ato anulado Quando se trata de ato ampliativo de direito (cria direitos para o cidado) Efeitos ex nunc pr-ativo vale a partir da data da anulao; Quando se trata de ato restritivo de direito; (restringiu direitos para o cidado) - Efeitos Ex tunc retroativos. (apaga as conseqncias jurdicas advindas desde origem do ato) vi. Limites ao pode de anular - Limite temporal: Administrao pblica tem o prazo de 05 anos para anular o ato administrativo (art. 54, lei 9784/99); - Destinatrio do ato deve ser de boa f; - Deve ser um ato ampliativo de direitos; - Limite material: Teoria do fato consumado - efeitos jurdicos do ato se consumaram; (segurana jurdica e boa f) b) Revogao; i. Quando a retirada se funda em critrios de convenincia e oportunidade revogao; ii. Fundamento: ato inoportuno e inconveniente; iii. Trata-se de ato legal; iv. Competncia; - Somente pode ser exercida pela administrao pblica; - O Poder Judicirio poder revogar um ato administrativo quando estiver no exerccio de atividade administrativa; v. Efeitos Efeitos Ex nunc - pr-ativo vale a partir da data da anulao; vi. Limites ao poder de revogar; Limite temporal: no h A administrao poder, a qualquer tempo revogar, o ato inoportuno ou inconveniente. Limites materiais Atos exauridos ou consumados; Ato que gera direito adquirido; Atos complexos; Atos de controle; Ato que integra procedimento; Ato vinculado; c) Convalidao; i. Correo do ato administrativo; ii. Ato pelo qual a administrao corrige um ato que possui um vcio sanvel; iii. Efeito ex tunc retroativo (apaga as conseqncias jurdicas advindas desde origem do ato) iv. Para a maioria da doutrina a convalidao constitui um dever para a administrao; MODULO 9
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ARTIGO 1 Atos Administrativos - Primeiras Noes

1 Atos Administrativos Todo ato praticado pela manifestao de vontade humana e que gera efeitos no universo jurdico chamado de ato jurdico. Dentro do universo dos atos jurdicos encontramos os atos administrativos, que so os atos jurdicos praticados no mbito das relaes jurdicas de direito pblico, do Direito Administrativo. 2 Fatos Administrativos Como consequncia da prtica de atos administrativos temos os fatos administrativos. Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo do a seguinte conceituao do que so os fatos administrativos: Fatos administrativos so comumente conceituados como a materializao da funo administrativa; consubstanciam o exerccio material da atividade administrativa em si. Decorrem de um ato administrativo, de uma deciso ou determinao administrativa, mas com esta no se confundem. Os fatos administrativos no tm por fim a produo de efeitos jurdicos; eles se consubstanciam, to-somente, a implementao material de atos administrativos, decises ou determinaes administrativas (por isso os fatos administrativos so tambm chamados de atos materiais). O fato administrativo , destarte, mera realizao material da funo administrativa, de ordem prtica, de execuo, como a construo de uma ponte, a demolio de um prdio, a limpeza das ruas, a instalao de um servio pblico (telefone, gua, energia eltrica, etc.), a apreenso de mercadorias, a desapropriao de um bem particular, etc. No devemos confundir atos administrativos e atos da Administrao. Estes ltimos so todos os atos praticados pela Administrao, seja no mbito do Direito Privado ou do Direito Pblico. Assim, podemos afirmar que todo ato administrativo um ato da Administrao, porm nem todo ato da Administrao um ato administrativo. 3 Elementos Para que se possa falar em ato administrativo, necessrio verificar a presena de cinco elementos1[1] que o compem: competncia, finalidade, forma, motivo e objeto. A falta de qualquer desses elementos torna o ato nulo. Di Pietro cita em sua obra o art. 2 da Lei n 4.717/65 (Lei da Ao Popular) que, ao indicar os atos nulos, faz referncia a esses cinco elementos essenciais validade do ato administrativo. Lei n 4.717/65 Art. 2 So nulos os atos lesivos ao patrimnio das entidades mencionadas no artigo anterior, nos casos de:
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a) incompetncia; b) vcio de forma; c) ilegalidade do objeto; d) inexistncia dos motivos; e) desvio de finalidade. Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo lembram que a competncia, a finalidade e a forma so inteiramente vinculados para qualquer ato administrativo, enquanto o motivo e o objeto o so apenas para os atos vinculados. Vejamos cada um desses elementos. 3.1 Competncia Alguns autores, como o caso de Maria Sylvia Di Pietro, prefere falar em sujeito, alegando que alm de ser competente o sujeito tambm deve ser capaz, nos moldes do Cdigo Civil. A capacidade diz respeito titularidade de direitos e obrigao por parte do sujeito praticante do ato, j a competncia, nas palavras de Di Pietro, o conjunto de atribuies das pessoas jurdicas, rgos e agentes, fixadas pelo direito positivo. Segundo as lies de Celso Antnio Bandeira de Mello so caractersticas da competncia: de exerccios obrigatrio para os rgos e agentes pblicos. irrenuncivel. intransfervel. imodificvel pela vontade do agente. imprescritvel. Maria Sylvia Di Pietro aponta, tambm, as seguintes regras aplicveis competncia: Decorre sempre de lei, no podendo o prprio rgo estabelecer, por si, as suas atribuies. inderrogvel, seja pela vontade da Administrao, seja por acordo com terceiros; isto porque a competncia conferida em benefcio do interesse pblico. Pode ser objeto de delegao ou de avocao, desde que no se trate de competncia conferida a determinado rgo ou agente, com exclusividade, pela lei. 3.2 Finalidade A finalidade, como o prprio nome diz, o resultado mediato, o fim que a Administrao pretende alcanar com a prtica do ato. Podemos dizer que a finalidade mediata de todo ato administrativo o interesse pblico e que alcanada aps a prtica do ato. 3.3 Objeto Tambm chamado de contedo do ato administrativo, o objeto guarda semelhana com a finalidade, porm enquanto a finalidade ampla (interesse pblico) o objeto o efeito jurdico imediato produzido pelo ato. Em outras palavras, o objeto o efeito imediato pretendido para que o resultado mediato (interesse pblico) seja alcanado.
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Di Pietro ensina que o objeto deve ser lcito (de acordo com a lei), possvel (realizvel no mundo real e juridicamente), certo (ter destinatrios, efeitos, tempo e lugar certos) e moral (de acordo com padres de comportamento aceitos pela sociedade). O objeto do ato administrativo pode ser dividido, ainda, em natural ou acidental. O objeto natural aquele efeito que o ato produz pela prpria prtica, sem necessidade de expressa meno. J o objeto acidental o efeito produzido como consequencia de clusulas acessrias e que gera efeitos no objeto natural. Constituem o objeto acidental o termo (indicao do dia de incio ou de trmino da eficcia do ato), o modo ou encargo (nus imposto ao destinatrio do ato administrativo) e a condio (subordinao do efeito do ato a evento futuro e incerto. Divide-se em suspensiva e resolutiva. A primeira suspende o incio da eficcia do ato at que o evento ocorra e a segunda faz cessar a produo de efeitos do ato uma vez ocorrido o evento. 3.4 Motivo o pressuposto ftico e jurdico que d causa ao ato, ou seja, a verificao da existncia de um dispositivo legal e de fatos concretos que ensejam a prtica do ato. No se deve confundir motivo e motivao. Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo ensinam que a motivao a exposio dos motivos que determinaram a prtica do ato, a exteriorizao dos motivos que levaram a Administrao a praticar o ato, a declarao escrita desses motivos. a demonstrao, por escrito, de que os pressupostos autorizadores da prtica do ato realmente aconteceram. Em seguida do o exemplo da demisso de um servidor, que tem como motivo a infrao por ele praticada e a motivao seria a exposio de motivos, a exteriorizao, por escrito, do motivo que levou a Administrao a aplicar tal penalidade. A motivao est ligada aos princpios da transparncia e da publicidade. Entretanto, de acordo com a doutrina majoritria, nem todos os atos da Administrao precisam de motivao. Somente os atos vinculados devem ser sempre motivados por escrito. 3.5 Forma Hely Lopes Meirelles ensina que a forma requisito vinculado e imprescindvel validade do ato. Todo ato administrativo , em princpio, formal e a forma exigida pela lei quase sempre a escrita. Diz-se que quase sempre a forma escrita porque essa a regra, porm existem excees, podendo haver ordens exteriorizadas atravs de sinais luminosos, placas, apitos, gestos, etc. Lei n 9.784/99 Art. 22. Os atos do processo administrativo no dependem de forma determinada seno quando a lei expressamente a exigir. 4 Atributos Segundo Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo atributos so as qualidades dos atos administrativos. Enquanto os requisitos dos atos administrativos constituem condies que devem ser observadas para sua vlida edio, seus atributos podem ser entendidos como as caractersticas inerentes a estes atos administrativos. A maior parte da doutrina aponta quatro atributos dos atos administrativos: a autoexecutoriedade, a imperatividade, a tipicidade e a presuno de legitimidade,
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sendo os dois primeiros s esto presentes em alguns atos administrativos. Vejamos cada um desses atributos. 4.1 Auto-executoriedade So atos auto-executrios aqueles praticados pela Administrao Pblica sem a necessidade de autorizao judicial prvia. So praticados pela Administrao pelo seu poder de imprio sobre os administrados. A Administrao faz uso da autoexecutoriedade em situaes de urgncia, nas quais sua atuao deve ser imediata a fim de evitar prejuzos para a coletividade (como vimos, a finalidade dos atos da Administrao sempre o interesse pblico), e somente pode valer-se desse atributo nas situaes previstas na lei. Na prtica desses atos pode a Administrao inclusive fazer o uso da fora, quando necessrio. Apesar de no precisar de autorizao judicial para a prtica desses atos, nada impede que eles sejam apreciados pelo Poder Judicirio. 4.2 Imperatividade Como veremos frente, alguns atos da Administrao Pblica so caracterizado como atos de imprio, ou seja, so de observncia obrigatria dos administrados. So atos que criam obrigaes para seus destinatrios. Nesses casos, a Administrao est fazendo uso da imperatividade, do chamado poder extroverso do Estado. Note que a imperatividade no est presente em todos os atos da Administrao, mas somente naqueles que geram obrigaes para os administrados. Em regra, o poder de imprio do Estado deve ser cumprido, mesmo que a obrigao criada seja ilcita, at sua retirada do universo jurdico. Diz-se em regra, pois em alguns casos a prpria lei determina que ordens ilegais no sejam cumpridas.

4.3 Tipicidade A tipicidade dos atos da Administrao decorre do princpio da legalidade, ou seja, os atos praticados pela Administrao esto previstos na lei, para cada finalidade que esta pretenda alcanar. Tal atributo garante ao administrado uma segurana contra a discricionariedade da Administrao. 4.4 Presuno de legitimidade Este atributo, que est presente em todo ato da Administrao Pblica, garante que os atos possam gerar efeitos desde sua edio, mesmo que contenha vcios ou defeitos, no precisando, a cada ato praticado, consultar o Poder Judicirio ou outro rgo sobre a legitimidade do ato. No cabe ao rgo que pratica o ato provar sua validade, uma vez que o ato presumidamente vlido. Cabe a quem verificar a presena de vcios ou defeitos a prova de sua existncia. Maria Sylvia desmembra esse atributo em dois entendimentos. Primeiramente, presume-se que a interpretao ou aplicao da norma jurdica pela Administrao foi correta. O outro entendimento de que h tambm a presuno da veracidade, ou seja, presume-se que os fatos alegados pela Administrao existem ou ocorreram e so verdadeiros. 5 Classificao dos Atos Administrativos
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Os atos administrativos podem ser classificados por vrios critrios. Estudaremos aqui as classificaes mais importantes feitas pela doutrina majoritria. 5.1 Atos internos e externos Atos internos so aqueles que produzem efeitos apenas dentro da prpria Administrao Pblica. Por esse motivo, no h necessidade de publicao no Dirio Oficial, bastando uma comunicao aos interessados. So exemplos de atos internos as ordens de servio e uma portaria de remoo de um servidor. Atos externos so tanto aqueles destinados aos administrados, quanto aqueles destinados prpria Administrao Pblica mas que geram efeitos fora da repartio que o originou. Os atos externos devem ser publicados na imprensa ou rgo oficial (princpio da publicidade). So exemplos de atos externos os decretos e regulamentos. 5.2 Atos gerais e individuais Atos gerais so aqueles que no possuem destinatrios certos. Assim, todos aqueles que se encontrem em situao que se amolde ao que o ato prev so seus destinatrios. Decretos e regulamentos so alguns exemplos de atos gerais. Atos individuais so aqueles que possuem destinatrios certos ou determinveis. Pode ser destinado a um nico indivduo ou a vrios, desde que determinados. Um exemplo de ato individual a exonerao de um servidor. 5.3 Ato simples, complexo e composto Ato simples aquele que depende da vontade de apenas um rgo, seja esse rgo representado por apenas um agente ou por um conselho. Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo do o exemplo do ato de exonerao de um servidor comissionado como a deciso administrativa proferida pelo Conselho de Contribuintes do Ministrio da Fazenda. No ato complexo necessrio que haja manifestao de vontade de dois ou mais rgo para que o ato seja praticado. Importante notar que h apenas um ato, e no vrios atos simples praticados em sequencia por diferentes rgos. Os autores citados acima do como exemplo de ato complexo a concesso de determinados regimes especiais de tributao que dependem de parece favorvel de diferentes ministrios, como o Ministrio da Indstria e Comrcio e o Ministrio da Fazenda, no caso da iseno relativa a algumas aquisies de bens de informtica. Ato composto aquele praticado pela manifestao de vontade de apenas um rgo, mas que depende da atuao de outro rgo para que possa produzir efeitos. Difere do ato simples por no bastar a vontade de um rgo, mas tambm no depende da manifestao de vontade de dois ou mais rgos. O segundo rgo atua apenas ratificando, aprovando, homologando ou autorizando o ato, o que pode ser feito tanto antes, quanto depois da manifestao de vontade do rgo criador do ato. 5.4 Classificao quanto aos efeitos Ato constitutivo cria uma situao jurdica nova para o destinatrio. Pode gerar tanto um direito quanto uma obrigao.
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Ato desconstitutivo (ou extintivo) o ato que extingue uma situao jurdica existente. Ato modificativo o ato que modifica uma situao jurdica j existente, sem suprimir direitos ou obrigaes. Ato alienativo ato pelo qual feita a transferncia de bens ou de direitos de um titular a outro. Ato enunciativo (ou declaratrio) so atos que apenas declaram a existncia de uma situao jurdica existente. Atravs desse ato a Administrao apenas atesta ou reconhece uma situao, sem modificar, extinguir ou gerar efeitos jurdicos. Ato abdicativo o ato atravs do qual o titular de um direito abre mo dele. Em obedincia ao princpio da indisponibilidade dos bens pblicos, estes atos geralmente exigem autorizao legislativa. 5.5 Ato vlido, nulo e inexistente Ato vlido aquele que obedeceu a todas as exigncias legais para sua prtica, observando, principalmente, os elementos ou requisitos estudados acima, quais sejam, a competncia, a finalidade, o objeto, o motivo e a forma. Ato nulo aquele que no obedeceu a todas as exigncias necessrias para sua criao, seja pela falta de algum elemento ou por um defeito insanvel. O ato nulo ilegal e ilegtimo, no podendo, portanto, gerar efeito entre as partes. Ato inexistente aquele que foi produzido por algum que no agente da Administrao Pblica, mas que se fez passar como tal. Logo, no um ato administrativo. Tambm so inexistentes, de acordo com os ensinamentos de Celso Antnio Bandeira de Mello, os atos cujos objetos sejam juridicamente impossveis. 5.6 Atos de imprio, de gesto e de expediente Atos de imprio so aqueles de observncia obrigatria por parte dos administrados. So atos praticados pela Administrao sem que tenham sido solicitados pelo administrado. Atos de gesto so atos praticados pela Administrao em um mesmo plano que os administrados. Em outras palavras, a Administrao Pblica age como se pessoa privada fosse. Atos de expediente, segundo Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo, so atos internos da Administrao Pblica que visam a dar andamento aos servios desenvolvidos por uma entidade, um rgo ou uma repartio. 5.7 Ato perfeito, imperfeito, pendente ou consumado Ato perfeito aquele que completo, terminado, que passou por todas as etapas necessrias para sua concluso. No podemos confundir ato perfeito com ato vlido, pois o simples fato de ter sido concludo no significa que o ato obedeceu a todos os requisitos essenciais para que seja vlido.

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Ato imperfeito aquele que ainda no foi concludo, faltando pelo menos uma etapa para sua perfeio. Ato pendente aquele que apesar de estar perfeito, ou seja, ter sido concludo, passado por todas as etapas de produo, ainda no produz efeitos, por estar sujeito a alguma condio. Em sntese, o ato pendente o ato perfeito espera da ocorrncia de uma condio para que comece a gerar efeitos. Ato consumado aquele que j produziu todos os seus efeitos e no capaz de gerar mais nenhum efeito. O ato consumado no pode ser impugnado, pois definitivo e imodificvel. 5.8 Atos vinculados e discricionrios Ato vinculado aquele que tem todos os seus requisitos, todas as condies para sua prtica estabelecidos em lei, no tendo o administrador nenhum poder de escolhe para a prtica do ato. J o ato discricionrio aquele que d ao administrador o poder de escolher sobre a oportunidade ou convenincia para a prtica do ato. Em outras palavras, d ao administrador uma certa liberdade de escolhe para a prtica do ato, sempre dentro dos limites estabelecidos pela lei. 6 Espcies de Atos Administrativos Existem diversas classificaes dos atos quanto s espcies. Veremos aqui as principais espcies apresentadas pela doutrina majoritria. 6.1 Atos normativos So atos que contm instrues, comandos aos administrados e que so expedidos pelo Poder Executivo. So exemplos as portarias, regulamentos, decretos, resolues. A principal funo desses atos a de trazer detalhes para uma melhor aplicao das leis. Os atos normativos so semelhantes s leis, porm com uma diferena, no podem inovar o ordenamento jurdico, ou seja, no podem criar para os administrados obrigaes ou direitos que no estejam previstos em lei. 6.2 Atos enunciativos So atos que no possuem nenhuma manifestao de vontade da Administrao. Tm a finalidade de declarar, atestar, a pedido do interessado, uma situao jurdica j existente. Alguns exemplos de atos enunciativos so as certides, atestados, pareceres e apostilas. 6.3 Atos negociais Os atos negociais so manifestaes de vontade da Administrao com a finalidade de realizar com os particulares relaes jurdicas. No se trata de um contrato, pois a manifestao de vontade apenas da Administrao, porm essa vontade coincide com a vontade do particular envolvido, que quem geralmente provoca a Administrao a fim de obter o ato. As principais espcies de atos negociais so as permisses, as licenas e as autorizaes.
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Um exemplo de ato negocial dado por Celso Spitzcovsky a permisso para o uso de um bem pblico pelo particular em troca da explorao de publicidade pelo particular responsvel pela conservao da rea. 6.4 Atos punitivos Essa espcie de ato utilizada para a aplicao de sanes pela Administrao aos seus servidores (atos punitivos internos) ou aos administrados (atos punitivos externos) e encontra fundamento no poder disciplinar, no caso de atos internos, e no poder de imprio, no caso de atos externos. So exemplos de atos punitivos internos as advertncias, suspenses e demisses. J os atos punitivos externos so as aplicaes de multas, interdio de atividades e a destruio de produtos.

6.5 Atos ordinatrios So atos que encontram fundamento no poder hierrquico e que so praticados com o objetivo de disciplinar o funcionamento da Administrao e as atividades dos agentes pblicos. So exemplos dessa espcie de ato as circulares, avisos, instrues, ordens de servios e ofcios. 7 Extino dos Atos Administrativos Como vimos, uma vez publicado, o ato administrativo entra em vigor e deve ser obedecido, mesmo que contenha vcios (atributo da presuno de legitimidade). Entretanto, o ato administrativo no eterno. Em determinado momento pode acontecer de no ser mais necessrio a existncia de um ato. Pode ser tambm que sejam encontrados vcios ou ilegitimidade nos atos administrativos. Uma outra hiptese a desobedincia, por parte do destinatrio, dos requisitos exigidos para que o ato continue em vigncia. Todas essas situaes so motivos que levam extino dos atos administrativos, o que pode ocorrer, pela manifestao de vontade da Administrao, atravs de trs modalidades: a revogao, a anulao ou a cassao do ato. Alm disso, existem outras formas de extino dos atos administrativos que independem de manifestao de vontade ou declarao, sendo as principais delas a contraposio, a caducidade, a extino natural, a extino objetiva, a extino subjetiva e a renncia. 7.1 Revogao A revogao a retirada do mundo jurdico de um ato que, apesar de legal, no mais conveniente. Trata-se de ato discricionrio, que produz efeitos a partir de sua prtica (ex nunc). A revogao s pode ser feita pela Administrao que praticou o ato a ser revogado. Nas palavras de Hely Lopes Meirelles, a revogao a supresso de um ato administrativo legtimo e eficaz, realizada pela Administrao e somente por ela por no mais lhe convir sua existncia.
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7.2 Anulao A anulao de um ato est relacionada sua ilegalidade ou ilegitimidade. No tem ligao alguma com o mrito, apenas com a obedincia lei ou ao Direito. Uma vez verificada a existncia de um vcio insanvel, a anulao torna-se obrigatria, sendo, portanto, um ato vinculado. Pode a anulao ser feita pela prpria Administrao (controle interno) ou pelo Poder Judicirio. Os efeitos da anulao so ex tunc, ou seja, so retroativos. 7.3 Cassao Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo ensinam que a cassao a extino do ato administrativo quando o seu beneficirio deixa de cumprir os requisitos que deveria permanecer atendendo, como exigncia para a manuteno do ato e de seus efeitos. No mais das vezes, a cassao funciona como uma sano para aquele particular que deixou de cumprir as condies exigidas para a manuteno de um determinado ato. Um exemplo a cassao da licena de determinado estabelecimento que passou a comercializar produtos contrabandeados. 7.4 Contraposio a extino do ato, pela prtica de outro ato com ele incompatvel. Maria Sylvia d o exemplo do ato de exonerao de um servidor, que tem efeito contraposto ao ato da nomeao do servidor. 7.5 Caducidade Essa modalidade de extino ocorre quando a edio de uma nova legislao torna impossvel a manuteno do ato at ento em vigncia. Um exemplo a caducidade de permisso de um comrcio em rea que, atravs de nova lei, torna-se exclusivamente habitacional. 7.6 Extino natural Ocorre aps o cumprimento natural de seus efeitos. Um exemplo uma permisso dada por tempo determinado. Aps esse tempo h a extino natural do ato. 7.7 Extino objetiva Ocorre pela extino do prprio objeto do ato. Um exemplo a extino da licena dada para uma empresa que desconstituda por seus scios. 7.8 Extino subjetiva a extino do ato em razo da falta do sujeito destinatrio. Um exemplo a extino de licena concedida a algum que vem a falecer. 7.9 Renncia

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Ocorre quando o destinatrio beneficiado pelo ato abre mo de seu direito. Obviamente, no possvel ocorrer a renncia nos atos de imprio, uma vez que nesses casos o destinatrio est obrigado a cumprir o que determina o ato. 8 Convalidao dos Atos Administrativos A convalidao de um ato , segundo os ensinamentos de Celso Antnio Bandeira de Mello, o refazimento de modo vlido e com efeitos retroativos (ex tunc) do que fora produzido de modo invlido. A convalidao possvel quando o ato tenha sido praticado com vcios sanveis, desde que no lesione o interesse pblico ou terceiros. Lei n 9.784/99 Art. 55. Em deciso na qual se evidencie no acarretarem leso ao interesse pblico nem prejuzo a terceiros, os atos que apresentarem defeitos sanveis podero ser convalidados pela prpria Administrao. No qualquer tipo de vcio que possibilita a convalidao. Somente so passveis de convalidao os vcios relacionados competncia e forma, desde que sejam sanveis.

ARTIGO 2 Atos Administrativos ADMINISTRAO PBLICA E ATOS ADMINISTRATIVOS A Administrao todo o aparelhamento do Estado preordenado realizao de servios, visando a satisfao da coletividade. Segundo, Hely Lopes Meirelles[1], a Administrao Pblica, em sentido formal, o conjunto de rgos institudos para a consecuo dos objetivos do governo, j em sentido material, o conjunto das funes necessrias aos servios pblicos em geral. Por estar essencialmente voltada realizao dos interesses da coletividade, conforme assevera Digenes Gasparini, a administrao pblica submetese a um regime de atuao que lhe atribui nus, restries e sujeies, ao lado de poderes que lhe permitem, adequadamente, cumprir suas finalidades. O poder administrativo atribudo autoridade pblica visando assegurar a supremacia do interesse pblico sobre o particular. Os poderes administrativos decorem da atribuio de competncias, estas, por sua vez, decorrem da lei, segundo os arts. 61, 1, II e art. 84, VI da CF[2].

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Segundo a maioria dos doutrinadores, o poder conferido administrao pblica um poder-dever, uma vez que a administrao pblica no pode deixar de exerc-lo, dada a existncia de um interesse coletivo a proteger. Os poderes administrativos nascem com a Administrao e se apresentam diversificados segundo as exigncias do servio pblico, o interesse da coletividade e os objetivos a que se dirigem. Dentro dessa diversidade, so classificados, consoante a liberdade da Administrao para a prtica de seus atos, em poder vinculado e poder discricionrio; segundo visem ao ordenamento da Administrao ou punio dos que ela se vinculam, em poder hierrquico e poder disciplinar; diante de sua finalidade normativa, em poder regulamentar; e, tendo em vista seus objetivos de conteno dos direitos individuais, em poder polcia, conforme assenta Hely Lopes Meirelles[3]. 1. ATO ADMINISTRATIVO A Administrao Pblica realiza sua funo executiva atravs de atos jurdicos denominados atos administrativos. O ato administrativo, segundo Maral Justen Filho[4] : uma manifestao de vontade funcional apta a gerar efeitos jurdicos, produzida no exerccio da funo administrativa. importante lembrar que condio essencial para o ato administrativo que a Administrao Pblica aja nessa qualidade, usando a supremacia do Poder Pblico. Independentemente da classificao do ato administrativo necessrio respeitar os cinco requisitos bsicos, que so: competncia, finalidade, forma, motivo e objeto. 1.1. COMPETNCIA Competncia a condio para a validade do ato. Nenhum ato pode ser realizado validamente sem que o agente disponha de poder legal para tal. A competncia resulta da lei. Todo ato emanado de agente incompetente ou realizado alm do limite de que dispe a autoridade competente, INVLIDO. A competncia pode ser delegada ou avocada, desde que permitido pelas normas reguladoras da Administrao. 1.2. FINALIDADE Finalidade outro requisito essencial ao ato administrativo. O objetivo sempre ser o interesse pblico. Assim, a finalidade elemento vinculado, pois no se

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admite ato administrativo sem finalidade pblica. Os atos administrativos que no objetivam o interesse pblico so NULOS. A finalidade do ato est sempre indicada na lei, no cabendo ao administrador sua escolha. Caso o administrador altere a finalidade expressa na norma legal, estaremos diante do DESVIO DE PODER. 1.3. FORMA A forma o revestimento exteriorizador do ato administrativo. Trata-se de outro elemento vinculado, ou seja, est indicado na lei. Se os atos jurdicos entre particulares podem ser aperfeioados com liberdade de forma, isto exceo quando se trata de ato administrativo. A forma normal dos atos administrativos a escrita, embora possam ser realizados atravs de ordens verbais e at atravs de sinais convencionais. Estes ltimos s sero admitidos em caso de urgncia. A inobservncia da forma motivo para invalidade do ato. 1.4. MOTIVO Motivo o fato que autoriza a autoridade realizao do ato administrativo. Pode ser vinculado, quando expresso em lei, ou discricionrio, quando a critrio do administrador. 1.5. OBJETO Objeto identifica-se com o contedo do ato, atravs do qual a Administrao manifesta seu poder e sua vontade, ou atesta situaes preexistentes. 2. ATO ADMINISTRATIVO VINCULADO O poder vinculado ou regrado aquele que o Direito Positivo, a lei, confere Administrao Pblica para a prtica de ato de sua competncia, determinando os elementos e requisitos necessrios sua formalizao. O poder vinculado traz consigo a idia de restrio. Quando a administrao executa determinado ato vinculado, ela deve observar, rigidamente, o que determina a lei, no cabendo, nesse caso, nenhum tipo de liberdade ao administrado para a avaliao da convenincia e a oportunidade do ato. Da se dizer que tais atos so vinculados ou regrados, significando que, na sua prtica, o agente pblico fica inteiramente preso ao enunciado da lei, em todas as suas especificaes. Nessa categoria de atos administrativos a liberdade de ao do administrador mnima, visto que ter que se ater enumerao minuciosa do Direito Positivo para realiz-los eficazmente. Deixando de atender a qualquer dado expresso em lei, o ato nulo, por ser desvinculado de seu tipo-padro.
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O princpio da legalidade impe que o agente pblico observe, fielmente, todos os requisitos expressos na lei como da essncia do ato vinculado. Os elementos vinculados sero sempre os requisitos da competncia, finalidade e a forma, alm de outros que a norma legal indicar para a consecuo do ato. 3. ATO ADMINISTRATIVO DISCRICIONRIO Poder discricionrio o que o Direito concede Administrao, de modo explcito ou implcito, para a prtica de atos administrativos com a liberdade na escolha de sua convenincia, oportunidade e contedo. Hely Lopes Meirelles esclarece que: o poder discricionrio no se confunde com o poder arbitrrio. Discricionariedade so atitudes inteiramente diversas. Discricionariedade a liberdade de ao administrao, dentro dos limites permitidos em lei; arbtrio ao contrria ou excedente da lei. Ato discricionrio, quando autorizado pelo Direito, legal e vlido; ato arbitrrio sempre ilegtimo e invlido. A faculdade discricionria distingue-se da vinculada pela maior liberdade de ao que conferida ao administrador. Se para a prtica de um ato vinculado a autoridade pblica est adstrita lei em todos os seus elementos formadores, para praticar um ato discricionrio livre, no mbito em que a lei lhe concede essa faculdade. A rigor, a discricionariedade no se manifesta no ato em si, mas sim no poder da administrao, como tambm ocorre no ato vinculado, pratic-lo pela maneira e nas condies que os repute mais convenientes ao interesse pblico. O que amplamente defendido doutrinariamente que o ato embora derive do poder discricionrio, no pode deixar de atender determinados requisitos, a saber: competncia legal de quem o pratica, a forma prescrita em lei ou regulamento, o fim indicado no texto legal em que o administrador se apia. Deste modo, o ato discricionrio, quando motivado, fica vinculado ao motivo que lhe serviu de suporte, sendo assim, a discricionariedade , portanto, a liberdade de ao administrativa dentro dos limites estabelecidos em lei e, portanto, no se confunde com arbitrariedade. ARTIGO 3 O instituto da convalidao do ato administrativo No ordenamento jurdico brasileiro, o instituto da convalidao est expressamente previsto no artigo 55 da Lei n 9.784/99 (regula o processo administrativo no mbito federal), ensejando a possibilidade de a Administrao aproveitar os atos
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administrativos com vcios superveis, confirmando-os integral ou parcialmente. No entanto, a convalidao do ato administrativo deve observar os princpios fundamentais que regem a Administrao Pblica, devendo, pois, ser aplicada com ponderao, aps minucioso estudo do caso concreto. De acordo com Lucas Rocha Furtado (Curso de Direito Administrativo, Editora Frum, Belo Horizonte, 2007, p. 329), "admitir que atos administrativos possam ser convalidados importa em permitir que as falhas presentes no ato possam se corrigidas com eficcia retroativa. Convalidado o ato, ele passa a ser considerado vlido desde sua origem. Isto , a convalidao opera eficcia ex tunc. Esta a grande importncia da convalidao e a razo que a distingue da simples anulao do primeiro ato e a prtica de novo ato. Praticado novo ato, ele somente produziria efeitos deste momento em diante. Convalidado o ato, a convalidao retroage e lhe confere validade desde sua origem". Ato contnuo, o doutrinador segue aduzindo que (p.330), "a possibilidade de convalidao dos atos administrativos somente foi reconhecida em carter definitivo com a vigncia da Lei n 9.784/99. Em seu art. 55, foi admitida a possibilidade de a Administrao Pblica sanar vcios verificados em seus atos desde que presentes os seguintes requisitos: - a deciso no lese o interesse pblico; - no haja prejuzo a terceiro; e - o ato contenha defeitos sanveis". Ressalte-se que a convalidao se dar ou no dependendo do vcio que atinge o ato, ou seja, dependendo de qual elemento do ato administrativo est eivado de defeito que pode invalidar o ato jurdico. Se este estiver no sujeito ou na forma, o ato perfeitamente convalidvel. Tambm possvel convalidar atos com vcio no objeto ou contedo, mas apenas quando se tratar de questo plrima, ou seja, quando a vontade da administrao se preordenar a mais de uma providncia administrativa no mesmo ato. Neste diapaso, ser vivel suprimir ou alterar alguma destas providncias e aproveitar o ato quanto s demais no atingidas por qualquer defeito que eventualmente venha a invalidar o ato jurdico. Por sua vez, Jorge Ulisses Jacoby Fernandes (Tribunais de Contas do Brasil, 2 ed. Editora Frum, Belo Horizonte, 2005, p. 57-58), ao dispor sobre a convalidao, expe em sua obra que "consiste na prtica de um ato administrativo que tem por finalidade validar ato j praticado, objetivando conform-lo com a ordem jurdica. As principais caractersticas da convalidao podem ser assim destacadas: - exige o reconhecimento expresso da Administrao Pblica. No h convalidao tcita ou por decurso de tempo; - s pode ser praticada por rgo ou agente competente. O rgo de controle no pode imiscuir-se nessa seara. Por esse motivo, a convalidao um instrumento tpico do autocontrole; - embora no seja uniforme na doutrina, deve existir ato anterior sobre o qual incidir a convalidao. Isso porque, nas situaes de fato, constitudas se ato, pode haver reconhecimento de direitos, em homenagem, por exemplo, boa-f, mas no convalidao de fato em ato; - o vcio do ato originrio, de cuja convalidao se cuida, h de ser de legalidade. No adequado o uso da convalidao para rever convenincia e oportunidade; - a convalidao deve operar-se, segundo as regras vigentes ao tempo da convalidao, com atendimento integral dos requisitos legais; so inconvalidveis os atos que no podem ser reproduzidos validamente na atualidade; - o ato a ser convalidado no pode ser utilizado em favor de quem, por m63

f, deu causa ao vcio de legalidade. Aplicao prtica do princpio de que a ningum dado valer-se da prpria torpeza; - a convalidao resguarda os direitos constitudos pelo ato invlido, aproveitando os efeitos produzidos; - admite-se a convalidao dos efeitos do ato anterior, quando, constituindo situaes jurdicas, ficaram essas limitadas no tempo". Apresentadas as principais caractersticas do instituto da convalidao, mister se faz destacar o fato de que a Administrao no pode, ao seu bel prazer, anular atos sem se ater s consequncias por este j produzidas, sob o pretexto de se estar obedecendo o princpio da legalidade. Caso isso ocorra, restariam feridos os princpios da segurana jurdica e boa-f. A questo a de que quando a Administrao possui a pretenso de anular ou convalidar um ato viciado, os princpios da segurana jurdica e boa-f devem ser analisados conjuntamente, na busca por uma ponderao atinente ao caso concreto. Ademais, vale salientar que a convalidao tem por escopo retirar do ato o vcio que o torna ilegal, adaptando-o aos termos da lei, bem como preservando as consequncias de fato e de direito decorrentes daquele ato. Veja-se que no exemplo inserto no artigo 37, 2, da CF/88, o legislador determina que o ato de provimento de cargo sem observncia do concurso pblico nulo, impossibilitando a sua convalidao pelo decurso de tempo. No entanto, como j dito, o administrador deve utilizar da ponderao e observaes ento citadas por Jacoby, pois h casos em que os efeitos dos atos nulos so mantidos pelo fato de no ser de interesse do ordenamento jurdico desfaz-los, como por exemplo as aes diretas de incostitucionalidade. Assim, aps o estudo do caso concreto, uso da ponderao e observncia, principalmente, dos princpios da segurana jurdica e boa-f, a convalidao pode ser realizada e constituir-se definitiva na busca pelo resguardo dos efeitos j produzidos.

Artigo 4 ATOS ADMINISTRATIVOS ATOS ADMINISTRATIVOS NOES GERAIS Na abordagem ao direito administrativo, imprescindvel entender o ato administrativo por completo, seus requisitos de validade, seus atributos e outras propriedades que fazem deste ato algo peculiar. Abstrac: In the approach to administrative law is essential to understandfully the administrative act, their validity requirements, their attributes and other properties that make this a peculiar act. Resum: Dans l'approche de droit administratif est essentiel pourcomprendre pleinement l'acte administratif, leurs conditions de validit, leurs attributs et d'autres proprits qui font de cet actequelque chose de particulier.

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Entende-se por ato administrativo a declarao jurdica do Estado ou de quem lhe represente, objetivando adquirir, resguardar, modificar, extinguir ou declarar direitos e obrigaes, sempre inferior a lei e passvel de apreciao pelo poder judicirio. Para Hely Lopes Meirelles, toda manifestao unilateral da Administrao Pblica que, agindo nessa qualidade, tenha por fim imediato adquirir, resguardar, transferir, modificar, extinguir e declarar direitos, ou impor obrigaes aos administrados ou a si prpria (Hely Lopes Meirelles). Jos Cratella Junior define o ato administrativo como a Manifestao de vontade do Estado, por seus representantes, no exerccio regular de suas funes, ou por qualquer pessoa que detenha, nas mos, frao de poder reconhecido pelo Estado, que tem por finalidade imediata criar, reconhecer, modificar, resguardar ou extinguir situaes jurdicas subjetivas, em matria administrativa. Maria Sylvia Zanella di Pietro prefere um conceito um pouco menos amplo, excluindo os atos normativos do poder executivo, e considerando o dito manifesta que o ato administrativo constitui declarao do Estado ou de quem o represente, que produz efeitos jurdicos imediatos, com observncia da lei, sob regime jurdico de direito pblico e sujeita a controle pelo poder judicirio (2009,p.196) 1.ATOS ADMINISTRATIVOS E ATOS DA ADMINISTRAO So atos da administrao aqueles praticados pelos rgos e/ou pessoas vinculadas a administrao. O ato administrativo tem finalidade pblica, uma espcie de ato jurdico. Chama-se de atpicos os atos administrativos praticados pelo poder Legislativo ou judicirio. H tambm atos da administrao que no so propriamente atos administrativos: - Atos atpicos praticados pelo Poder Executivo, exercendo funo legislativa ou judiciria. Ex: Medida Provisria. - Atos materiais (no jurdicos) praticados pelo Poder Executivo, enquanto comandos complementares da lei. Ex: Ato de limpar as ruas; Ato de servir um caf e etc. - Atos regidos pelo direito privado praticados pelo Poder Executivo. Ex: Atos de gesto. - Atos polticos ou de governo praticados pelo Poder Executivo (atos complexos amplamente discricionrios praticados com base direta na Constituio Federal). Ex: Sano ou veto da lei; Declarao de guerra e etc. Para Maria Sylvia Zanella di Pietro as trs funes do Estado, sabe-se que administrativa caracteriza-se por prover de maneira imediata e concreta s exigncias individuais ou coletivas para a satisfao dos interesses pblicos preestabelecidas em lei. Assevera ainda dessa ideia de funo administrativa para definir o ato administrativo j se pode concluir que s integram essa categoria os atos que produzem efeitos, o que exclui os atos normativos do poder Executivo, em especial os regulamentos, pois estes, da mesma forma que lei, produzem efeitos gerais e abstratos (2009,p.193). 2.ATRIBUTOS So na verdade prerrogativas ou caractersticas do prprio ato do poder pblico que o distinguem do ato do direito privado, a saber:
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2.1.Presuno de legitimidade ou veracidade, consiste na afirmao de que o ato est de acordo com o que diz a lei. Quanto a veracidade, presumem-se verdadeiros os fatos alegados pela Administrao. A doutrina no pacfica na interpretao da verdica da legitimidade ou veracidade, uma vez que esta presuno para o juiz, por si s no o suficiente para sua convico quando faltam elementos instrutrios e na dvida prima-se pelo princpio em favor da liberdade e no na dvida em favor do Estado, com total possibilidade de inverso do nus da prova. 2.2.Imperatividade, este atributo cristalino que a Administrao se impe a terceiros, independente de sua anuncia. Pode ento o poder pblico, via de seus atos unilaterais impor obrigaes com efeitos jurdicos. 2.3.Autoexecutoriedade, representa a liberalidade que tem o poder pblico em executar seus atos por conta prpria, sem interveno do poder judicirio. Deve porm o ato estar previsto em lei, e pode empregar meios coercitivos diretos. Apesar deste suposta independncia, ainda sujeito a represso do judicirio, inclusiva com suspenso de ato ainda no executado. 2.4.Tipicidade, atendendo conditio sine qua non do ato administrativo, a tipicidade decorre do fato de que o ato administrativo deve ser definido em lei para estar apto a produzir o efeito esperado. 3.ELEMENTOS A doutrina ainda diverge quanto a nomeclatura utilizada, tendo muito doutrinadores utilizado como requisitos ou anatomia, mas todos findam na mesma interpretao e se entende por elementos do ato administrativo o conjunto de cinco elementos constitutivos que legalizam a vontade da Administrao Pblica, a saber: Finalidade, Forma, Competncia, Objeto e Motivo. O ato administrativo para ser vlido deve obrigatoriamente satisfazer aos cinco elementos, e a ausncia de qualquer um destes, induzem, nulidade. 3.1.Finalidade: Consiste no resultado em que a Administrao Pblica pretende alcanar. A finalidade pblica esta sempre presente e deve estar explicitamente tipificado. A norma no oferece liberdade ao ato, deve ter a finalidade a que pretende alcanar, impedindo a Administrao de utilizar outro meio. 3.2.Forma: O ato administrativo deve, em concepo ampla seguir ao rito no qual a norma externa. Para Maria Sylvia Zanella de Pietro, a administrao deve seguir a forma em que a norma reza, se for escrito, no poder ser verbal. Pode ainda a administrao praticar o ato da forma que lhe parecer mais adequada, porm quando esto em jogo direitos dos administrados estes devem ser seguidos de forma mais rigorosa (2009,p.208). 3.3.Competncia: O sujeito que pratica o ato deve ter competncia para tal, como se fosse a capacidade do direito civil. Assim leciona Maria Sylvia Zanella de Pietro: a competncia tem que ser consideradas em relao s pessoas jurdicas polticas; a distribuio e competncia da constituio Federal; em relao aos rgos e servidores constantes na lei. A competncia decorre da lei, inderrogvel e pode em alguns casos ser delegado ou avocado, desde que a lei no determine exclusividade a outro
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agente/rgo. Caso a lei no determine a competncia, presume-se que seja o chefe do executivo. A lei 9.784/99 em seu artigo 17 dispe forma diversa, veja-se: Art. 17. Inexistindo competncia legal especfica, o processo administrativo dever ser iniciado perante a autoridade de menor grau hierrquico para decidir. Esta interpretao vinculada a aplicao da esfera da lei 9.784 ou seja, sobre o processo administrativo no mbito da Administrao Federal direta e indireta, visando, em especial, proteo dos direitos dos administrados e ao melhor cumprimento dos fins da Administrao, conforme artigo 1 do mesmo diploma. 3.4.Objeto: Consiste no efeito jurdico produzido pelo ato. o contedo do ato. Trata-se da alterao concreta que o ato se dispe a produzir. Para facilitar a identificao do ato basta buscar pela ao que este pretende produzir, como: criar, modificao ou extinguir uma declarao de direito. 3.5.Motivo: Trata-se do dispositivo legal em que o ato se baseia para se concretizar. Maria Sylvia Zanella di Pietro leciona que no se confunde motivo e motivao, pois, motivao a exposio de motivos. O motivo o pressuposto jurdico e ttico que justifica o ato. 4.ATO DISCRICIONRIO E ATO VINCULADO Objetivando coibir abusos e ilegalidades os atos administrativos so revestidos de pressupostos que lhe asseguram sua superioridade sobre o particular. No pode a autoridade ultrapassar os limites de sua atividade sob pena de ilegalidade e nulidade. Ato vinculado no d oportunidade a interpretaes subjetivas, a lei estabelece a forma em que a administrao deve agir. A norma deve ser observada a fio. Ato discricionrio prev a possibilidade de se escolher segundo os critrios de oportunidade, convenincia, justia, equidade, pois no foram definidos pelo legislao. Para agir em nome da administrao o agente deve se atentar as liberdades estabelecidas em lei, como competncia, a forma e finalidade. 5.CLASSIFICAO A classificao dos atos administrativos matria de muita divergncia entre os doutrinadores, a seguir ser abordado o assunto segundo a corrente majoritria, quanto: 5.1Efeitos sobre terceiros Atos internos: So aqueles que geram efeitos dentro da Administrao Pblica. Ex: ediode pareceres Atos externos: So aqueles que geram efeitos fora da Administrao Pblica, atingindo terceiros. Ex: Permisso de uso; Desapropriao.

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5.2.Composio interna Atos simples: So aqueles que decorrem da manifestao de vontade de um nico rgo (singular, impessoal ou colegiado). Ex: Demisso de um funcionrio. Atos compostos: So aqueles que decorrem da manifestao de vontade de um nico rgo em situao seqencial. Ex: Nomeao do Procurador-Geral de Justia. Atos complexos: So aqueles que decorrem da conjugao de vontades de mais de um rgo no interior de uma mesmo pessoa jurdica. Ex: Ato de investidura; portaria intersecretarial. 5.3. formao Atos unilaterais: So aqueles formados pela manifestao de vontade de uma nica pessoa. Ex: Demisso - Para Hely Lopes Meirelles, s existem os atos administrativos unilaterais. Atos bilaterais: So aqueles formados pela manifestao de vontade de mais de uma pessoa. Ex: Contrato administrativo. 5.4. estrutura Atos concretos: So aqueles que se exaurem em uma aplicao. Ex: Apreenso. Atos abstratos: So aqueles que comportam reiteradas aplicaes, sempre que se renove a hiptese nele prevista. Ex: Punio. 5.5.Aos destinatrios Atos gerais: So aqueles editados sem um destinatrio especfico. Ex: Concurso pblico. Atos individuais: So aqueles editados com um destinatrio especfico. Ex: Permisso para uso de bem pblico. 5.6. esfera jurdicas e seus destinatrios Atos ampliativos: So aqueles que trazem prerrogativas ao destinatrio, alargam sua esfera jurdica. Ex: Nomeao de um funcionrio; Outorga de permisso. Atos restritivos: So aqueles que restringem a esfera jurdica do destinatrio, retiram direitos seus. Ex: Demisso; Revogao da permisso. 5.7.s prerrogativas da Administrao para pratic-los: Atos de imprio: So aqueles praticados sob o regime de prerrogativas pblicas. A administrao de forma unilateral impe sua vontade sobre os
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administrados (princpio da supremacia dos interesses pblicos). Ex: Interdio de estabelecimento comercial por irregularidades. Atos de expediente: So aqueles destinados a dar andamento aos processos e papis que tramitam no interior das reparties. Os atos de gesto (praticados sob o regime de direito privado. Ex: contratos de locao em que a Administrao locatria) no so atos administrativos, mas so atos da Administrao. Para os autores que consideram o ato administrativo de forma ampla, os atos de gesto so atos administrativos. 6.ESPCIES DE ATOS ADMINISTRATIVOS 6.1Autorizao administrativa o ato administrativo unilateral, discricionrio e precrio que concede ao particular o uso de bem pblico via autorizao, ou prestao de servio pblico, ou ainda desempenho de atividade material, ou prtica de ato que sem este consentimento seriam legalmente proibidos. Para Maria Sylvia Zanella di Pietro a autorizao administrativa baseia-se no poder de policiado Estado sobre a atividade privada, a autorizao legislativa, nos casos mencionados e modalidade de controle do legislativo sobre os atos do Executivo . 6.2.Licena o ato administrativo unilateral e vinculado pelo qual a Administrao faculta quele que preencha os requisitos legais o exerccio de uma atividade. Cretella Junior distingue a licena da autorizao de forma simples: a autorizao envolve interesses, e caracterizado como ato discricionrio, ao passo que a licena envolve direitos como ato vinculado. A autorizao ato constitutivo e a licena ato declaratrio de direito preexistente(Pietro, 2009,p.228) 6.3.Admisso consubstancia em ato unilateral e vinculado pelo qual a Administrao pblica reconhece ao particular, que preencha os requisitos legais, o direito prestao de um servio pblico. Trata-se de um ato vinculado, com requisitos previamente definidos. 6.4.Permisso o ato administrativo unilateral discricionrio e precrio, gratuito ou oneroso, pelo qual a Administrao Pblica faculta ao particular a execuo de servio pblico ou a utilizao privativa de certo bem pblico. As permisses com prazo certo so definidas pela doutrina por permisses qualificadas. 6.4.1.Permisso de uso o ato administrativo unilateral, discricionrio e precrio atravs do qual transfere-se o uso do bem pblico para particulares por um perodo maior que o previsto para a autorizao. Ex: Instalao de barracas em feiras livres; instalao de Bancas de jornal; Box em mercados pblicos; Colocao de mesas e cadeiras em caladas. 6.4.2.Permisso de servio pblico: o ato administrativo unilateral, discricionrio e precrio pelo qual transfere-se a prestao do servio pblico particulares. 6.5.Aprovao o ato administrativo unilateral discricionrio, pelo qual a Administrao manifesta sua concordncia com ato jurdico j praticado ou que ainda deva ser praticado. um ato jurdico que controla outro ato jurdico.

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6.5.1.Aprovao prvia ou a priori: Ocorre antes da prtica do ato e um requisito necessrio validade do ato. 6.5.2.Aprovao posterior ou a posteriori: Ocorre aps a pratica do ato e uma condio indispensvel para sua eficcia. Ex: Ato que depende de aprovao do governador. 6.6.Homologao um ato unilateral vinculado no qual a Administrao Pblica reconhece a legalidade de um ato jurdico. sempre realizado a posteriori e observa to somente o aspecto da legalidade. 6.7.Parecer o ato proferido pela administrao pblica no qual esta opina sobre assuntos tcnicos ou jurdicos de sua competncia. Segundo Oswaldo Aranha Bandeira de Melo apud Maria Sylvia Zanella de Pietro a parecer pode ser facultativo, obrigatrio e vinculante (2009,p.230). E considerado facultativo quando fica a critrio da Administrao Pblica solicit-lo ou no, e no vinculante ao que o solicitou. Caso tenha sido indicado como fundamento de deciso, a partir de ento passa a integrar esta, por ser parte da motivao. considerado Obrigatrio quando exigido por lei como pressuposto final para o ato. vinculante quando a Administrao Pblica obrigado a solicit-la e tambm a acatar sua posio. 6.8.Visto o ato administrativo unilateral em que a autoridade competente confirma a legitimidade formal de outro ato jurdico. Funciona como uma espcie de conhecimento formal de hierarquia. 7.ATOS QUANTO FORMA 7.1.Decreto a manifestao advinda do chefe do poder executivo. Pode este conter regras gerais e abstratas direcionadas a pessoas/grupos que encontram na mesma situao, ou direcionada a pessoa/grupo determinada. Para Maria Silvia Zanella di Pietro o decreto somente pode ser considerado ato administrativo quando tem efeito concreto. O decreto geral normativo, semelhante, quanto ao contedo e quanto aos efeitos (2009,p.233). 7.2.Resoluo e Portaria so manifestaes gerais ou direcionadas emanadas de poder competente, mas no do chefe do poder executivo. 7.3.Circular a forma pelo qual as autoridades transmitem ordens internas para seus subordinados. 7.4.Despacho um ato administrativo emanado por autoridade com decises administrativas direcionadas a um grupo ou indivduo que foi submetido a sua apreciao. 7.5.Alvar o meio pelo qual a Administrao Pblica confere autorizao ou licena para a prtica de ato ou exerccio de atividade sujeita a fiscalizao do Estado. O Alvar a concretizao ou instrumento da licena ou autorizao.
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8.EXTINO DOS ATOS ADMINISTRATIVOS A partir de sua criao, o ato administrativo deve obedecer seu destino. Poder este chegar a sua extino por ter cumprido seu fim ou por estar contaminado de vcios ou at mesmo por vontade da Administrao, a saber: 8.1.Revogao um ato administrativo discricionrio que por motivo de convenincia ou oportunidade a administrao extingue ato vlido. Trata-se de extinguir um ato completamente vlido, logo, sua revogao no retroagir, e os efeitos da revogao ter efeito Ex-nunc, ou seja, a partir de agora. Na revogao somente a administrao poder proced-lo, sendo vetado ao judicirio tal prtica, pois o motivo de oportunidade ou convenincia. Para Miguel Reale apud Maria Sylvia Zanella di Pietro: s quem pratica o ato, ou quem tenha poderes, implcitos ou explcitos, para dele conhecer de ofcio ou por via de recurso, tem a competncia legal para revog-lo por motivos de oportunidade ou convenincia. Competncia essa intransfervel, a no ser por fora de lei, e insuscetvel de ser contrasteada em seu exerccio por outra autoridade administrativa.(2009, p.249) 8.2.Invalidao ou Anulao trata-se do desfazimento do ato administrativo um funo de ilegalidades. Estando em desconformidade com a lei, a anulao produz efeitos Ex-tunc, ou seja, a partir da data em que foi emitido, retroagindo. Em virtude da autotutela a administrao pblica poder anular seus prprios atos quando contaminados com vcios. A anulao poder ser efetuada pelo poder judicirio aps provocao de interessado. 8.3.Cassao se d em funo de no cumprimento das condies que deveriam ser atendidas para manter a situao ftica jurdica. 8.4.Caducidade se d em virtude de norma superveniente que no mais recepciona o ato anterior. 8.5.Contraposio ocorre com a emisso de novo ato que diretamente que contrape o anteriormente editado. 8.6.Renncia se d quando o beneficirio abre mo de vantagem oportunizada pelo ato concedido. Concluindo, o ato administrativo deve ser objeto de estudo dirio, uma vez que amplitude da literatura pode oferecer uma celeuma interpretativa.

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MODULO 10 10.1 - Jurisprudncia 10.2 - Desvio de finalidade Inteiro Teor: EMENTA: MANDADO DE SEGURANA. REMOO DE SERVIDORAS PARA LOCAL DIVERSO DAQUELE ONDE PRESTAM SERVIOS. INAMOVIBILIDADE. DIREITO INEXISTENTE. ATO ADMINISTRATIVO. MOTIVAO INEXISTENTE. DESVIO DE FINALIDADE. NULIDADE. CONCESSO DA SEGURANA. - discricionrio o poder da Administrao de transferir seus servidores atravs de ato motivado, no interesse do servio pblico e dentro do quadro a que pertencem. Todavia, o ato consistente na remoo do local de trabalho "ex officio" de servidor pblico no pode prescindir de formalidade, tampouco pode estar despido de motivao, sob pena de revelar-se ilegal. Demonstrada a arbitrariedade do ato combatido, impe-se a concesso da segurana, tornando sem efeito o ato administrativo que resultou na remoo das impetrantes. APELAO CVEL N 1.0079.08.427811-2/001 - COMARCA DE CONTAGEM APELANTE(S): xxxx (A)(S) - APELADO(A)(S): FAMUC FUND ASSIST MEDICA URGENCIA CONTAGEM - AUTORID COATORA: SECRETARIO MUN SAUDE CONTAGEM, DIRETOR SAMU CONTAGEM - RELATOR: EXMO. SR. DES. ARMANDO FREIRE ACRDO Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 CMARA CVEL do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 11 de agosto de 2009. DES. ARMANDO FREIRE - Relator NOTAS TAQUIGRFICAS Assistiu ao julgamento, pela apelante, o Doutor Alexandre Desotti Costa. O SR. DES. ARMANDO FREIRE VOTO Tratam os autos de MANDADO DE SEGURANA COM PEDIDO LIMINAR impetrado por xxxxx contra ato atribudo ao SECRETRIO MUNICIPAL DE SAUDE DE CONTAGEM e ao DIRETOR DO SAMU CONTAGEM, a fim de ver declarada a ilegalidade de sua remoo, bem como determinada sua reconduo ao local onde antes prestavam servio. As impetrantes sustentam que, aps denncias de diversas irregularidades ocorridas no servio de atendimento mvel de urgncia (SAMU), teriam sido transferidas para outros locais de trabalho por motivo de perseguio poltica, ocorrendo, assim, desvio de finalidade. Instruram a inicial com documentos de fls. 171/143.
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Em deciso de fls. 371/374, o ilustre Juiz considerou que a ocorrncia ou no dos atos de perseguio sobre as impetrantes e estaria a demandar produo de prova, tornando invivel a utilizao da via mandamental. Dessa forma, julgou extinto o mandado de segurana, a teor do artigo 8 da Lei n. 1.533/51. As impetrantes aviaram recurso de apelao a fls. 376. Pelas razes de fls. 377/390, sustentam, em sntese, que: - as referidas transferncias foram arbitrrias pelo fato de estes atos terem sido praticados com abuso de poder, motivado por perseguio poltica; - a motivao usada para o ato seria um suposto dficit de enfermeiros tanto no Pronto Socorro Municipal quanto no CTI Neonatal da Maternidade Municipal, alm de ter sido demonstrada grande responsabilidade das profissionais removidas; - ocorre que a avaliao de desempenho da Impetrante xxx foi considerada inferior e insatisfatria, o que torna tal alegao inverdica; - duas enfermeiras antes lotadas nos setores para onde as recorrentes foram transferidas assumiram funes antes atribudas s impetrantes no SAMU Contagem, onde as recorrentes originalmente trabalhavam, sendo inverdica alegao de dficit de funcionrios; - a discricionariedade no isenta de limites, devendo qualquer ato administrativo ser justificado e que tal justificativa seja racionalmente vlida e conveniente com o interesse pblico. Por fim, requereu a procedncia do recurso para que seja declarada a nulidade dos atos de remoo e determinada a imediata reconduo das impetrantes ao local onde antes prestavam servios, qual seja, o SAMU Contagem. A apelao foi recebida conforme despacho de fl. 391. Contrarrazes s fls. 392/395. A douta Procuradoria-Geral de Justia, consoante os termos do r. parecer de fls. 402/404, opinou pelo provimento do recurso e a concesso da segurana. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo da apelao aviada. Conforme se desprende dos autos, xxxx interpuseram o presente mandado de segurana contra ato do SECRETRIO MUNICIPAL DE SAUDE DE CONTAGEM e do DIRETOR DO SAMU CONTAGEM. Alegaram que foram vtimas de perseguio poltica em razo de diversas denuncias de irregularidades que estariam ocorrendo no seu local de trabalho. Por esta razo, sustentam que h ilegalidade e desvio de finalidade no ato que determinou suas remoes. Devidamente notificada (fl. 146), as autoridades apontadas como coatoras prestaram informaes s fls. 149/166. Alegaram que as remoes efetuadas foram devidamente motivadas para atender o interesse pblico e convenincia da Administrao, eis que nos setores para os quais foram as impetrantes transferidas existe enorme dficit de enfermeiras e exigncia de grande responsabilidade profissional. Sustentou que as servidoras foram removidas em razo de suas capacidades tcnicas. Asseverou que as referidas denncias de irregularidades foram recebidas pela Ouvidoria e esto sendo devidamente apuradas. Apresentaram documentos de fls. 167/370. Em deciso de fls. 371/374, o ilustre Juiz considerou que a ocorrncia ou no dos atos de perseguio sobre as impetrantes estaria a demandar produo de prova, tornando invivel a utilizao da via mandamental. Dessa forma, julgou extinto o presente mandado de segurana, a teor do artigo 8 da Lei n. 1.533/51. Apreciando detidamente os autos, tenho que razo assiste s apelantes.
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Bem de se ver que o remanejamento, de certo, ocorreu via simples comunicao de fls. 29 e 38 s impetrantes. A motivao exarada s fls. 30 e 39, a par da necessidade do servio pblico, em razo da existncia de dficit de enfermeiros nos locais para onde as impetrantes foram removidas, no foi devidamente demonstrada. V-se que o documento de fl. 110 indica que a escala est completa no havendo qualquer dficit. Tambm os documentos de fls. 225/241 no demonstram o dficit alegado. Ademais, observo que com a remoo das impetrantes, outras enfermeiras (Sandra Soares Borgo e Olivia Villefort) foram encaminhadas para preencher a lacuna deixada no SAMU. Em contrapartida, as impetrantes foram removidas para o Hospital Municipal e Maternidade Municipal, locais antes ocupados por essas mesmas enfermeiras mencionadas (vide fls. 51/56, 98/102 e 129/133). Houve, portanto, apenas uma permuta entre servidores, no havendo o que se falar em dficit de enfermeiros. Enfim, a validade do ato se vincula aos motivos indicados como seu fundamento, de tal modo que, se inexistentes, ou falsos, implicam em sua nulidade. Oportuna a lio de JOS DOS SANTOS CARVALHO FILHO, sobre a Teoria dos Motivos Determinantes: "(...) Se o motivo se conceitua como a prpria situao de fato que impele a vontade do administrador, a inexistncia dessa situao provoca a invalidao do ato". E continua: "Se o interessado comprovar que inexiste a realidade ftica mencionada no ato como determinante da vontade, estar ele irremediavelmente inquinado de vcio de legalidade" (in Manual de Direito Administrativo, Lmen Iuris, 18 Ed, p. 107/108) Destarte, no houve motivao vlida para o ato combatido, o que determina, enfim, a ilegalidade do mesmo. No desconheo de que o servidor pblico aprovado em concurso pblico, superada a fase probatria, tem direito efetividade e estabilidade, no possuindo, no entanto, direito adquirido inamovibilidade. De acordo com HELY LOPES MEIRELLES: "O servidor poder adquirir direito permanncia no servio pblico, mas no adquirir nunca direito ao exerccio da mesma funo, no mesmo lugar e nas mesmas condies, salvo os vitalcios, que constituem uma exceo constitucional regra estatutria. O poder de organizar e reorganizar os servios pblicos, de lotar e relotar servidores, de criar e extinguir cargos indisputvel da Administrao, por inerente soberania interna do prprio Estado." Adiante, aponta: "A lotao e a relotao constituem prerrogativas do executivo, contra as quais no se podem opor os servidores, desde que feitas na forma estatutria. Na omisso da lei, entende-se amplo e discricionrio o poder de movimentao dos servidores, por ato do Executivo, no interesse do servio, dentro do quadro a que pertencem." (Direito administrativo brasileiro, Editora Revista dos Tribunais, 16 ed., p. 361 e 399). Realmente, o servidor no possui direito de permanecer sempre lotado em um mesmo local, reconhecendo-se autoridade competente da Administrao Pblica o direito de proceder sua remoo de ofcio, de forma motivada, considerando-se a convenincia, a razoabilidade, a necessidade e a oportunidade do ato, que deve espelhar o interesse pblico, que pressuposto de toda atividade administrativa. Dentro dessa tica, muito embora se revista de discricionariedade, tal fato no autoriza a remoo na forma como se verificou nos autos, sob pena de caracterizao de ato arbitrrio. Convm distinguir ato discricionrio de ato arbitrrio.
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Nos dizeres de CELSO ANTNIO BANDEIRA DE MELLO: "(...) Discricionariedade liberdade dentro da lei, nos limites da norma legal, e pode ser definida como: 'A margem de liberdade conferida pela lei ao administrador a fim de que este cumpra o dever de integrar com sua vontade ou juzo a norma jurdica, diante do caso concreto, segundo critrios subjetivos prprios, a fim de dar satisfao aos objetivos consagrados no sistema legal'. No se confundem discricionariedade e arbitrariedade. Ao agir arbitrariamente o agente estar agredindo a ordem jurdica, pois ter se comportado fora do que lhe permite a lei. Seu ato, em conseqncia, ilcito e por isso mesmo corrigvel judicialmente". (Curso de Direito Administrativo, 15 ed., Malheiros Editores, 2002, p. 395). Nesse sentido, o ato administrativo que determina o remanejamento de servidor municipal deve se ater formal motivao, de fontes reais, sob pena de revelar-se inconstitucional. o que extrai da lio de MARIA SYLVIA ZANELLA DI PIETRO: "O princpio da motivao exige que a administrao Pblica indique os fundamentos de fato e de direito de suas decises. Este est consagrado pela doutrina e pela jurisprudncia, no havendo mais espao para as velhas doutrinas que discutiam se a sua obrigatoriedade alcanava s os atos vinculados ou s os atos discricionrios, ou se estava presente em ambas as categorias. A sua obrigatoriedade se justifica em qualquer tipo de ato, porque se trata de formalidade necessria para permitir o controle da legalidade dos atos administrativos." (Direito administrativo. 14 edio, Atlas, 2002, pg. 82). In casu, importa ressaltar que a motivao apresentada para que as impetrantes fossem removidas do SAMU Contagem, onde prestavam servio, para o Hospital e para a Maternidade Municipal de Contagem apontou suposto dficit de funcionrios, o que foi devidamente rechaado por elas. De resto, apenas o interesse pblico, de forma genrica, no basta para cumprir o requisito da motivao. Sabe-se, de acordo com o artigo 50, 2, da Lei n. 9.784/99, ser imprescindvel que a motivao seja prvia ou contempornea prtica do ato, devendo ser explcita, clara e congruente, o que no ocorreu de fato. Com vistas anlise da existncia das necessrias convenincia e oportunidade do ato impugnado, resta obviedade que a determinao para que as impetrantes fossem removidas de seu local de trabalho revela-se abusiva. Por meio deste ato, fez-se uso indevido do poder discricionrio, incidindo-se em desvio de finalidade, sem qualquer sintonia com o interesse pblico. Deste modo, concluo, da mesma forma que a ilustre Procuradoria de Justia, que o ato ofende, sim, direito lquido e certo das impetrantes, na medida em que no apresenta motivao imprescindvel legalidade do ato administrativo de mudana de local de trabalho. Esta a orientao jurisprudencial: "ADMINISTRATIVO. REEXAME NECESSRIO E APELAO. MANDADO DE SEGURANA. SERVIDORA PBLICA. PEDIDO DE NULIDADE DE REMOO COM O CONSEQENTE RETORNO ESCOLA EM QUE ESTAVA LOTADA ANTERIORMENTE. SEGURANA CONCEDIDA. EXISTNCIA DE PROVA PRCONSTITUDA DO DIREITO LQUIDO E CERTO. DESVIO DE FINALIDADE CONFIGURADA. AUSNCIA OU INSUFICINCIA DE MOTIVAO. SENTENA CONFIRMADA. Mesmo admitindo-se que o servidor no possui direito de permanecer sempre lotado num mesmo local e, conseqentemente, reconhecendo-se Administrao Pblica o direito de proceder remoo "ex offcio" dele, por meio de ato da autoridade competente e com fundamento no interesse do servio, na espcie, imperioso destacar que houve vcio de finalidade. Partindo-se da premissa de que a
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motivao hoje elevada categoria de princpio constitucional de direito administrativo e tendo em mente que a legalidade do ato administrativo deve ser apreciada em funo dos fundamentos alegados, no constando expressamente no ato administrativo impugnado o real motivo pelo qual se deu a remoo da impetrante e tendo sido nomeado outro servidor (no efetivo) para preencher a lacuna deixada pela lotao dela em outra escola municipal, evidente a existncia de situao concreta e objetiva que ocasionou leso ao seu direito lquido e certo de no ser removida sem a devida motivao. Quando isso ocorre, fica o Poder Judicirio autorizado a decretar a nulidade do ato, j que a Administrao fez uso indevido da discricionariedade, ao desviar-se dos fins de interesse pblico definidos na lei". (Apelao Cvel n. 1.0003.05.012263-3/001 Comarca de Abre Campo - 2 Cmara Cvel do TJMG - Relator: DES. BRANDO TEIXEIRA - Data do Julgamento: 08/08/2006). "MANDADO DE SEGURANA SERVIDOR PBLICO MUNICIPAL REMANEJAMENTO/RELOTAO POR ATO ADMINISTRATIVO DESTITUDO SEM FORMALIDADE E DESMOTIVADO - ILEGALIDADE. Se o ato administrativo do qual decorreu o remanejamento do servidor municipal foi informal e desmotivado, desatendendo ainda aos princpios da razoabilidade/proporcionalidade e finalidade, denota a marca indelvel do arbtrio, tornando-o ilegal, mormente quando afeta a direitos/interesses individuais". (Reexame Necessrio n. 1.0440.05.000957-8/001 Comarca de Mutum - 1 Cmara Cvel do TJMG - Relator: DES. GERALDO AUGUSTO - Data do Julgamento: 17/01/2006). "ADMINISTRATIVO - MANDADO DE SEGURANA - SERVIDOR PBLICO MUNICIPAL - REMOO PARA DESEMPENHAR AS FUNES EM OUTRA LOCALIDADE - AUSNCIA DE MOTIVAO DO ATO DE TRANSFERNCIA NULIDADE - CONCESSO DA SEGURANA. 1 - A ausncia de motivao torna nulo o ato administrativo de remoo da servidora, quando deixa de declinar as razes fticas e jurdicas que deram suporte sua transferncia para unidade de ensino distante da que ela exercia as atividades. 2 - Sentena confirmada, em reexame necessrio". (Reexame Necessrio n. 1.0017.05.013345-7/001 - Comarca de Almenara - 8 Cmara Cvel do TJMG - Relator: DES. EDGARD PENNA AMORIM - Data do Julgamento: 06/092007). CONCLUSO Por todo o exposto, na linha de entendimento adotada tambm pela douta Procuradoria-Geral de Justia, dou provimento ao recurso, concedendo a ordem impetrada, reconhecendo a ilegalidade da remoo das impetrantes e, via de consequncia, decretando a nulidade dos atos administrativos praticados pelas autoridades impetradas, tornando sem efeito o ato administrativo combatido e, por fim, determinando a reconduo das servidoras ao local onde antes prestavam servios (SAMU Contagem). Custas ex lege. Sem honorrios. o meu voto. O SR. DES. ALBERTO VILAS BOAS De acordo. O SR. DES. EDUARDO ANDRADE De acordo. SMULA : DERAM PROVIMENTO. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS APELAO CVEL N 1.0079.08.427811-2/001
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10.3 Imperatividade Inteiro Teor: EMENTA: Direito Administrativo. Servidor Pblico. Desligamento do Cargo. Motivao Devida. Pedido de Anulao do Ato de Desligamento. Improcedncia. O ato administrativo praticado por autoridade competente de desligamento do servidor, ocupando o cargo por fora de deciso judicial provisria, vlido, quando nsitos todos os seus requisitos - competncia, finalidade, forma, motivo e objeto - e revestido do seus atributos - presuno de legitimidade, imperatividade e auto-executoriedade - cuja prtica foi precedida do devido processo legal, proporcionando ao servidor afastado do cargo e das respectivas funes amplssima defesa. APELAO CVEL N 1.0024.05.660286-5/004 - COMARCA DE BELO HORIZONTE APELANTE(S): xxxxxx - APELADO(A)(S): ESTADO MINAS GERAIS - RELATOR: EXMO. SR. DES. MANUEL SARAMAGO ACRDO Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 CMARA CVEL do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 08 de fevereiro de 2007. DES. MANUEL SARAMAGO - Relator NOTAS TAQUIGRFICAS O SR. DES. MANUEL SARAMAGO: VOTO Conheo do recurso, porquanto presentes os seus pressupostos de admissibilidade. Tratam os autos de ao ordinria proposta pelo ora apelante em face do ora apelado que objetiva a anulao de ato administrativo da autoria do Diretor Geral da Academia de Polcia Civil de Minas Gerais, que desligou aquele do concurso pblico para ocupar o cargo de Detetive da Polcia Civil do Estado de Minas Gerais, em razo do relatrio conclusivo de investigao social. Consta do edital do concurso, verbis: "3 - Das Fases do Concurso Pblico: 3.1- So fases do Concurso Pblico: 3.1.1. - Provas de conhecimentos: 3.1.2. - Avaliao Psicolgica. 3.1.3. - Exames Biomdicos. 3.1.4 - Testes Biofsicos. 3.1.5. - Investigao Social. 3.1.6. - Curso de Formao Policial (Aspirantado). 3.1.6.1. - Prova Final do Curso de Formao Policial. 15.8 - Sero considerados aprovados no concurso pblico, aptos nomeao, os candidatos que realizarem todas as fases do certame e forem aprovados em todas elas."
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O Relatrio Final da Comisso de Anlise do comportamento social do candidato a ocupar o cargo de Detetive da Polcia Civil de Minas Gerais, xxxxxx, de fls. 292\293 TJ, ora apelante, claro, a mais no poder, conclusivo e convincente de que est a referida pessoa desprovida das condies subjetivas necessrias para ocupar o referido cargo. Faltam-lhe, indubitavelmente, credibilidade social e um comportamento moral condizente com o cargo que pretendia ocupar, da maior relevncia no contexto policial. No desligamento do ora apelante da administrao pblica por ato do Diretor Geral da Academia de Polcia Civil, foram observadas as normas editalcias transcritas supra. O indigitado ato administrativo vlido: nsitos todos os seus requisitos - competncia, finalidade, forma, motivo e objeto - e revestido dos seus atributos - presuno de legitimidade, imperatividade e auto-executoriedade -, porquanto sua prtica foi precedida do devido processo legal, proporcionando ao servidor afastado do cargo e das respectivas funes amplssima defesa. Diante do exposto, nego provimento ao recurso, mantendo, por inteiro, a bem lanada sentena. Votaram de acordo com o(a) Relator(a) os Desembargador(es): DDIMO INOCNCIO DE PAULA e ALBERGARIA COSTA. SMULA : NEGARAM PROVIMENTO. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS APELAO CVEL N 1.0024.05.660286-5/004 10.4 - Conceitos Jurdicos Indeterminados Inteiro Teor: EMENTA: PROCESSO-CRIME DE COMPETNCIA ORIGINRIA - CONTRATAO DIRETA DE ADVOGADO E EMPRESA DE CONTABILIDADE POR INEXIGIBILIDADE DE LICITAO - ACUSAO BASEADA NA ALEGAO DE FALTA DE DEMONSTRAO DOS REQUISITOS LEGAIS DO ART. 25 DA LEI N 8.666/93 IMPUTAO PELA PRTICA DO DELITO PREVISTO NO ART. 89 DO MESMO DIPLOMA - NATUREZA SINGULAR DO SERVIO E NOTRIA ESPECIALIZAO DO PROFISSIONAL OU EMPRESA - CONCEITOS JURDICOS INDETERMINADOS REGULAO DIRETA DA CONDUTA ADMINISTRATIVA - INEXISTNCIA DE CRITRIOS DIFERENCIADORES 'A PRIORI' - ANLISE JUDICIAL RESTRITA VERIFICAO DO SENTIDO DADO PELO ADMINISTRADOR A TAIS CONCEITOS NO CASO CONCRETO EM RELAO AOS LIMITES DA NORMA GERAL E ABSTRATA - PRVIO PROCESSO DE INEXIGIBILIDADE - CONDUTA ATPICA DENNCIA REJEITADA. Os chamados 'conceitos jurdicos indeterminados' so expresses com significados flexveis cuja indeterminao desaparece ao aplicar-se a norma em um caso concreto, com as especificidades que lhe so peculiares. Sendo tais conceitos manifestao especfica de regulao direta da conduta administrativa, no lcito ao magistrado - ou a quem quer que seja - arvorar-se em administrador e pretender impor seus prprios critrios do que seria 'natureza singular' e 'notria especializao', cabendo-lhe apenas verificar se o sentido dado na situao em causa e segundo os fatos levados a seu conhecimento esto contidos ou no dentro da moldura fornecida pela regra em sua abstrao, bem como a motivao que integra o ato. No caso concreto, considerando que as contrataes diretas de advogado e empresa de contabilidade realizadas pela municipalidade comportam o sentido legal e que precederam regular processo de inexigibilidade, rejeita-se a denncia por atipicidade da conduta nela descrita. V.V.
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PROCESSO - CRIME DE COMPETNCIA ORIGINRIA - PREFEITO MUNICIPAL DE CONCEIO DOS OUROS - CRIME PREVISTO NO ART. 89 DA LEI 8.666/93 INEXIGIBILIDADE DE LICITAO NA CONTRATAO DE ADVOGADO E ESCRITRIO DE CONTABILIDADE - DENNCIA - RECEBIMENTO - OBSERVNCIA DOS REQUISITOS ESSENCIAIS PREVISTOS NO ART. 41 DO CDIGO DE PROCESSO PENAL. PROCESSO CRIME DE COMPETNCIA ORIGINRIA - PCO-CR N 1.0000.06.437793-0/000 - COMARCA DE PARAISPOLIS - DENUNCIANTE(S): MINISTRIO PBLICO ESTADO MINAS GERAIS PG JUSTIA - DENUNCIADO(A)S: JOS JOAQUIM AFONSO PREFEITO(A) MUNICIPAL DE CONCEIO DOS OUROS RELATOR: EXMO. SR. DES. EDELBERTO SANTIAGO - RELATOR PARA O ACRDO: EXMO SR. DES. SRGIO BRAGA ACRDO Vistos etc., acorda a 1 CMARA CRIMINAL do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR A DENNCIA, VENCIDOS O RELATOR E A PRIMEIRA VOGAL. Belo Horizonte, 19 de junho de 2007. DES. SRGIO BRAGA - Relator para o acrdo. DES. EDELBERTO SANTIAGO - Relator vencido. >>> 06/02/2007 1 CMARA CRIMINAL ADIADO NOTAS TAQUIGRFICAS PR CRIME COMP ORIG-PCO-CR N 1.0000.06.437793-0/000 - COMARCA DE PARAISPOLIS - DENUNCIANTE(S): MINISTRIO PBLICO ESTADO MINAS GERAIS PG JUSTIA - DENUNCIADO(A)S:xxxx - RELATOR: EXMO. SR. DES. EDELBERTO SANTIAGO Proferiu sustentao oral, pelo denunciante, o Dr. Evandro Delgado, e, pelo denunciado, o Dr. Denilson Marcondes Venncio. O SR. DES. EDELBERTO SANTIAGO: Sr. Presidente. Ouvi, com muita ateno, as sustentaes orais produzidas pelos eminentes advogados. Saliento, antes de mais nada, que, aqui, neste caso, no se trata apenas de contratao de advogado, mas, tambm, de escritrio de contabilidade. No abordo o mrito, porque estamos para receber, ou no, a denncia. Mrito abordado depois da instruo criminal, a final, com a deciso. VOTO Trata-se de denncia formulada em face de xxxxx, Prefeito Municipal de Conceio dos Ouros, imputando-lhe a prtica de crime previsto no art. 89 da Lei n 8.666/93 (duas vezes), c/c o art. 69 do CP, porque, em 05 e 12 de janeiro de 2005, "inexigiu licitao fora das hipteses legais na medida em que contratou o advogado Denilson Marcondes Venncio e a Empresa ADPM - Administrao Pblica para Municpios Ltda., respectivamente, para prestao de servios de advocacia e de servios tcnicos de auditoria e contabilidade" (fl. 3).
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O denunciado ofereceu defesa (fls. 295/319), aps regular notificao, pugnando pela rejeio da denncia, alegao de que a conduta do denunciado foi atpica, porquanto as contrataes efetuadas amoldam-se perfeitamente s hipteses legais e a notria especializao dos profissionais, alm da natureza singular das atividades demandadas, justificam a contratao direta, sem obedincia ao processo licitatrio. Sustentou, ainda, ausncia de dolo ou de prejuzo ao errio municipal. A Procuradoria-Geral de Justia, atravs do parecer subscrito pelo Procurador Elias Paulo Cordeiro, em substituio, opinou pelo recebimento da denncia. o relatrio, em sntese. Os fatos narrados na exordial acusatria constituem, em tese, infrao penal prevista no art. 89 da Lei n. 8.666/93. Os documentos acostados aos autos ensejam considervel dvida de que as contrataes de servios especializados, que fundamentariam a inexigibilidade de licitao, foram, regulares e legais. A natureza singular dos servios tcnicos prestados pelo advogado e, em especial, pelo escritrio de contabilidade contratado, ou a sua notria especializao, so questes a serem discutidas na instruo criminal, sob o crivo do contraditrio e da ampla defesa. Como sabido, no se permite, por ora, exame aprofundado das alegaes ou das provas produzidas, sob pena de antecipar indevido juzo de valor. Pacfico, tambm, que nesta fase prevalece o princpio do in dubio pro societate, oportunizando-se ao Ministrio Pblico, titular da ao penal, a produo de provas pertinentes e outras que se fizerem necessrias. Certo que a inicial acusatria, no estrito foco do juzo de admissibilidade, apresenta os requisitos exigidos pelo art. 41 do Cdigo de Processo Penal, sem que a defesa tenha logrado xito em afastar o acerto de seu recebimento. Merc de tais consideraes, recebo a denncia. A SR. DES. MRCIA MILANEZ: Sr. Presidente. Ouvi, atentamente, o Procurador de Justia, Dr. Evandro Delgado, que produziu sustentao oral em nome da Procuradoria de Justia, e, bem assim, o combativo advogado, Dr. Denilson Marcondes Venncio. Autoriza o art. 6 da Lei n 8.038/90 que, aps a juntada das provas, pode o Relator at mesmo dar pela improcedncia da acusao, isso quando ele vislumbra que no h nenhuma ligao no lastro probatrio entre o fato e o crime que apontado, e quando ele, tambm, no necessitar de mais provas. A meu entendimento, neste primeiro momento, nesta fase inicial de recebimento de denncia, resta dvida, no sabemos como foi feita esta contratao de advogado e contador, se foi de maneira regular e legal; em casos tais, indica-se que deve se prosseguir a ao penal . J votei no sentido de que a contratao de advogados perfeitamente possvel, j que um servio especializado, mas preciso ver cada caso em particular, por esse motivo, com vnia de toda a argumentao e estatstica trazida pelo ilustre Dr. Denilson, acompanho o em. Relator, deixando para me manifestar sobre a regularidade desta contratao aps o contraditrio. O SR. DES. SRGIO BRAGA: Peo vista dos autos. SMULA : O SEGUNDO VOGAL PEDIU VISTA, APS RECEBEREM A DENNCIA O RELATOR E A PRIMEIRA VOGAL.
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>>>> NOTAS TAQUIGRFICAS Apregoadas as partes, encontrava-se presente, pelo Ministrio Pblico, a Dr. Elba Rondino, que assistiu ao julgamento. O SR. PRESIDENTE (DES. EDELBERTO SANTIAGO): O julgamento deste feito foi adiado na Sesso do dia 06.02.2007, a pedido do 2 Vogal, aps votar o Relator, recebendo a denncia, bem como a Primeira Vogal. Com a palavra o Des. Srgio Braga. O SR. DES. SRGIO BRAGA (CONVOCADO): VOTO Na sesso de julgamento realizada no dia 06.02.2007, aps ouvir as colocaes feitas da tribuna pelo i. Procurador de Justia Dr. Evandro Delgado, e pelo i. advogado Dr. Denlson Marcondes Fernandes, pedi vista dos autos para reexaminar o objeto do presente processo-crime de competncia originria, e, na oportunidade, hei por bem, rogando a mxima vnia para tanto, divergir dos votos proferidos pelo em. Desembargador Relator e pela em. Desembargadora 1 Vogal para rejeitar a denncia, pelas razes que ora passo a expor. Dentre as hipteses de inexigibilidade arroladas exemplificativamente pelo art. 25 da Lei Geral de Licitaes inclui-se a de "contratao de servios tcnicos enumerados no art. 13 desta Lei, de natureza singular, com profissionais ou empresas de notria especializao (...)" (inciso II), considerando-se como de notria especializao "o profissional ou empresa cujo conceito no campo de sua especialidade, decorrente de desempenho anterior, estudos, experincias, publicaes, organizao, aparelhamento, equipe tcnica, ou de outros requisitos relacionados com suas atividades, permita inferir que o seu trabalho essencial e indiscutivelmente o mais adequado plena satisfao do objeto do contrato". O referido art. 13, por sua vez, que discrimina os "servios tcnicos profissionais especializados" para os fins desta lei, compreende "assessorias ou consultorias tcnicas e auditorias financeiras ou tributrias" (inciso III), bem como "patrocnio ou defesa de causas judiciais ou administrativas". Da que o punctum saliens da questo a ser examinada cinge-se em verificar o enquadramento, ou no, da contratao do advogado Dr. Denlson Marcondes Venncio e da empresa de consultoria ADPM s hipteses que excepcionam a contratao sem prvio certame licitatrio, bem como a regularidade do processo que concluiu por tal inexigibilidade. Pois bem. Tendo em vista j constar dos autos inmeras referncias doutrinrias e jurisprudenciais acerca do tema, inclusive pareceres emitidos por profissionais indiscutivelmente especialistas no tema (fls. 69/71 e 808/822), notadamente sobre o que seria, na esfera do direito administrativo, a "singularidade" qualificadora de determinado tipo de servio e a "especializao" como atributo de determinado profissional ou empresa, creio ser despiciendo alongar-me nesse debate. Isto porque penso que no se pode perder de vista o fato de estarmos diante dos chamados "conceitos jurdicos indeterminados", isto , expresses com significados flexveis cuja indeterminao desaparece ao aplicar-se a norma em um caso concreto, com as especificidades que lhe so peculiares, quando, ento, ser possvel chegar-se a uma concluso. Qual seria o sentido preciso, exato e categrico de "natureza singular" e "notria especializao" contidos na norma geral e abstrata que rege as licitaes?
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Ora, se, a partir do senso comum, perfeitamente possvel classificar, de um lado, servios ordinrios e profissionais sem nenhuma elevao, e, de outro, em sentido diametralmente oposto, servios invulgares e profissionais brilhantes, obvio que no espao existente entre tais extremos caberiam inmeras hipteses, cujas dvidas impedem que se adote, a priori, algum critrio realmente hbil a desatar a questo. Assim, e considerando que os conceitos jurdicos indeterminados consistem na manifestao especfica de regulao direta da conduta administrativa, no lcito ao magistrado - ou a quem quer que seja - arvorar-se em administrador e pretender impor seus prprios critrios do que seria "natureza singular" e "notria especializao". O que o Magistrado tem como possvel, no entanto, verificar se o sentido dado pelo administrador na situao em causa e segundo os fatos levados a seu conhecimento est contido ou no dentro da moldura fornecida pela regra em sua abstrao, bem como a motivao que integra o ato. In casu, a partir de uma cognio superficial e sumria dos presentes autos, verifica-se desde logo - sobretudo dos vastos e notveis currculos acostados - que a inexigibilidade de licitao para as contrataes realizadas pela Prefeitura Municipal de Conceio dos Ouros, seu suporte ftico e os motivos apresentados pela Administrao para adotar tal conduta esto efetivamente contidos na regra legal que a prev. Ademais, procedeu-se a prvio processo de inexigibilidade prvio, nos termos da exigncia legal contida no art. 26 da Lei n 8.666/93, sendo tudo isso razo suficiente e bastante para se rejeitar a denncia oferecida pelo Ministrio Pblico, por absoluta atipicidade das condutas nela descritas. Nesse sentido, eis os precedentes emanados deste eg. Tribunal de Justia: "PROCESSO-CRIME DE COMPETNCIA ORIGINRIA LICITAO INEXIGIBILIDADE FORA DAS HIPTESES PREVISTAS EM LEI - ART. 89, LEI 8.666/93 - CRIME NO CARACTERIZADO - CONTRATAO DIRETA DE ADVOGADO PARA CONSULTORIA E PARECERES EM DIREITO ADMINISTRATIVO E ADMINISTRAO PBLICA - NOTRIA ESPECIALIZAO E SINGULARIDADE DO OBJETO LICITADO - CONCEITOS OBJETIVOS E SUBJETIVOS - PODER DISCRICIONRIO DO CHEFE DO EXECUTIVO MUNICIPAL - CONTRATAO CELEBRADA DE ACORDO COM A LEI - AUSNCIA DE M-F - DOLO INEXISTENTE - DENNCIA JULGADA IMPROCEDENTE - ABSOLVIO COM BASE NO ART. 386, III, DO CDIGO PENAL" (PROCESSO CRIME DE COMPETNCIA ORIGINRIA N 1.0000.00.265592-6/000, Terceira Cmara Criminal, Des. Rel. Kelsen Carneiro, j. em 28/03/2006). "Processo Penal - Processo-crime de competncia originria - Inexigncia de licitao fora das hipteses previstas em lei - Inteligncia do art. 89 da Lei 8.666/93 Contratao direta de advogados e/ou firmas de advocacia para prestao de servios de natureza jurdica - Singularidade do objeto - Notria especializao do profissional Conceitos objetivos e subjetivos - Poder discricionrio do Chefe do Poder Executivo Municipal - Licitao inexigvel: art. 13, incisos III e IV, e 25, inciso IX, 1, da Lei 8.666/93 - Licitao dispensvel: art. 6, inciso IX, c.c. os artigos 22, inciso III, 3; 23, inciso IX, alnea "a"; 24, inciso IX - estes dois dispositivos com redao dada pela Lei 9.648, de 27.5.98; e 26, da Lei 8.666/93 - Contrataes diretas celebradas em estrito cumprimento dos dispositivos legais - Ausncia de abuso de poder e m-f Inexistncia de dolo - Rejeio" (PROCESSO CRIME COMPETNCIA ORIGINRIA N 1.0000.04.408229-5/000, Segunda Cmara Criminal, Des. Rel. Reynaldo Ximenes Carneiro, j. em 23/09/2004). "Processo-Crime de Competncia Originria. Prefeito. Contratao de Advogado com inexigibilidade de licitao. Assessoria e consultoria jurdica. Tipo previsto no art. 89, caput, da Lei 8.666/93. Notria especializao. Singularidade do servio. Infrao no
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caracterizada. Atipicidade da conduta. Denncia improcedente. Demonstrada a singularidade do servio e a notria especializao do Advogado contratado diretamente, sem licitao, pela Prefeitura, para prestao de consultoria e assessoria jurdica ao Municpio, resta configurada na espcie, hiptese de inexigibilidade de licitao, impondo-se a rejeio da denncia" (PROCESSO-CRIME COMPETNCIA ORIGINRIA N 1.0000.04.408516-5/000, Segunda Cmara Criminal, Des. Rel. Herculano Rodrigues, j. em 19/08/2004). Ante tais elementos, renovadas s vnias ao em. Des. Relator e em. Des. 1 Vogal, rejeito a denncia formulada contra Jos Joaquim Afonso - Prefeito Municipal de Conceio dos Ouros. O SR. DES. JOS ANTONINO BAA BORGES (CONVOCADO): Sr. Presidente. Casos semelhantes a esse tm sido julgados, repetidas vezes, na 2 Cmara Criminal. Trata-se daquela situao em que o prefeito contrata escritrio de advogado, sem fazer licitao. Quer-se que isso tenha sido violador de lei e que tenha o alcaide cometido ilcito penal, o que, data venia, no me parece correto. O que, nesta seara, parece-me curial que deve ser livre a opo do prefeito na escolha do profissional que melhor possa, na sua viso, defender os interesses do Municpio. Lembro-me que j houve casos, inclusive, na nossa Cmara, em que a contratao se fez para defesa pessoal do Prefeito em processo em que ele, na qualidade de Prefeito, era pessoalmente acionado judicialmente. No era nem de se dar exemplo, mas poderia at se imaginar, a ttulo de mera ilustrao, o fato de que, feita a licitao, fosse vencedor o maior adversrio poltico de S. Ex., cujas conseqncias poderiam ser fceis de se imaginar. Nessa linha de entendimento, parece-me assentado, pelo menos na Cmara da qual fao parte, que no h nenhum ilcito, de modo que, nos termos do voto que acaba de proferir o Des. Srgio Braga, no s endosso os fundamentos por ele expendidos, mas, como j dito, reporto-me a inmeras decises, em casos semelhantes, em que na 2 Cmara Criminal tem sido rejeitada a denncia. Pedindo vnia a V. Ex. e Des. Mrcia Milanez, acompanho o Des. Srgio Braga e rejeito a denncia. A SR. DES. BEATRIZ PINHEIRO CAIRES (CONVOCADA): VOTO Pedindo vnia aos Desembargadores Edelberto Santiago, Relator, e Mrcia Milanez, Primeira Vogal, entendo, assim, como o eminente Desembargador Srgio Braga, que no h crime em tese a justificar a instaurao de ao penal. No vejo qualquer ilegalidade na contrao do Dr. Denlson Marcondes Venncio. Tratase, toda evidncia, de profissional gabaritado, revelando o seu currculo ter ele slida formao acadmica e profissional, tratando-se de advogado estudioso e com experincia, o que permite inferir que seu trabalho mostra-se "adequado plena satisfao do objeto do contrato", ainda mais se levarmos em conta o aspecto regional. O servio prestado tambm no pode ser considerado rotineiro e vulgar, na medida em que as matrias tratadas envolvem conhecimento especfico na rea de Direito Pblico, de indiscutvel complexidade. No mais, embora a singularidade se ponha no objeto, no servio prestado, a denotar traos especficos de complexidade, no se esgota a a noo, pois na singularidade interfere certo estilo ou orientao pessoal que o Administrador tenha por conveniente no atendimento necessidade geral, ao interesse pblico.
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No se pode esquecer que os conceitos de notria especializao e singularidade do servio no envolvem apenas requisitos objetivos. O aspecto subjetivo tambm h que ser considerado. Permite-se uma certa discricionariedade inerente ao agente pblico, a fim de fazer a escolha segundo determinados critrios de convenincia e oportunidade, principalmente a confiana, fundamental em casos como o aqui tratado. Nesse contexto, a contratao da empresa ADPM - Administrao Pblica para Municpios Ltda. - tambm no se mostrou ilegal, tratando-se de empresa conceituada em seu ramo - sempre considerado o aspecto regional - , cuja tarefa para a qual se viu contratada no pode ser considerada simples ou vulgar, pois envolve tarefa delicada e estratgica, qual seja, prestao de servio informatizado de contabilidade da administrao municipal. Portanto, sendo notria a especializao dos contratados e singulares os objetos dos contratos, conclui-se que as contrataes se fizeram em consonncia com o disposto nos artigos 25 e 13, V, da Lei 8.666/93, no havendo que se cogitar da existncia do delito previsto no art. 89 da Lei 8.666/93. Com esses fundamentos, pedindo vnia aos Desembargadores Edelberto Santiago e Mrcia Milanez, voto com o Desembargador Srgio Braga, para rejeitar a denncia. SMULA : REJEITARAM A DENNCIA, VENCIDOS O RELATOR E A PRIMEIRA VOGAL. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS PROCESSO CRIME DE 1.0000.06.437793-0/000 10.5 - Desvio de Poder Inteiro Teor: EMENTA: ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PBLICO REMOO. ILEGALIDADE. DESVIO DE PODER. O fato de a legislao regente no impor expressamente os motivos propiciatrios ou exigidos para a prtica de um ato administrativo, conferindolhe, assim, o carter de discricionrio, no tem o condo de conferir Administrao liberdade para expedi-lo sem qualquer razo ou em face de motivo escuso ou impertinente, sob pena de se estar reconhecendo a existncia de um poder absoluto, incompatvel com o Estado Constitucional. Precedentes do STJ. APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0422.09.009330-9/001 COMARCA DE MIRA - REMETENTE: JD COMARCA MIRAI - APELANTE(S): xzxxxxxx - RELATORA: EXM. SR. DES. MARIA ELZA ACRDO Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 CMARA CVEL do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador MANUEL SARAMAGO , incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 03 de fevereiro de 2011. DES. MARIA ELZA - Relatora NOTAS TAQUIGRFICAS A SR. DES. MARIA ELZA: VOTO
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COMPETNCIA

ORIGINRIA

PCO-CR

Trata-se de mandado de segurana com pedido de liminar impetrado por xxxxx contra ato reputado ilegal praticado pelo prefeito Municipal de So Sebastio de Vargem Alegre, sob alegao de que foi removida ex officio de sua lotao original, alm do desvio de finalidade e abuso de poder. A sentena de fls. 132/141 julgou procedente o pedido, concedendo a segurana, confirmando liminar anteriormente concedida. Inconformado, o Municpio interpe recurso de apelao, fls. 145/153, alegando, em sntese, que as portarias que nomearam a servidora so nulas de pleno direito, e assim, no podem gerar obrigaes ou direitos para a servidora. Alega ainda que a nomeao ato discricionrio, bem como a alterao da lotao do servidor. Conclui pela inexistncia de direito lquido e certo da servidora. Alega ainda que a Administrao pode descontar os dias no trabalhados. Ao final, pugna pelo provimento do recurso. As contrarrazes ao recurso de apelao no foram apresentadas s fls. 157. A DD. Procuradoria de Justia manifestou-se s fls. 165/172, opinando pela manuteno da sentena em reexame necessrio. Eis o relato dos fatos relevantes. Passa-se a decidir. Presentes seus pressupostos de admissibilidade, CONHECE-SE da remessa oficial e do recurso voluntrio de apelao. Compulsando-se os autos, verifica-se que a impetrante foi aprovada no concurso pblico no Municpio de So Sebastio da Vargem Alegre para exerccio do cargo de Assistente Administrativo II, lotada na Secretaria Municipal de Arrecadao, fls. 13/16. Posteriormente, foi removida ex officio pelo Prefeito Municipal passando a exercer suas atividades nas Agncias dos Correios do referido Municpio, passando a entregar cartas pela cidade, fls. 17/23. A Constituio da Repblica de 1988, em seu art. 37, inc. II, estabelece que a forma de ingresso no servio pblico deve ocorrer por meio de concurso pblico, in verbis: "Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: (...) II - a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, (...)". O concurso pblico foi eleito como meio isonmico de verificar a aptido do candidato para o exerccio das atribuies do cargo pretendido, alm de possibilitar a escolha dos candidatos mais preparados, haja vista que todos realizam as mesmas provas em igualdade de condies. Aprovado em concurso pblico e regularmente nomeado, o servidor passa a exercer as atribuies do cargo para o qual foi aprovado, ficando lotado no local determinado, previamente ou no, segundo critrios de oportunidade e convenincia, observando-se a necessidade e os resultados eficientes para a Administrao. Cumpre esclarecer, que, via de regra, o servidor pblico titular de cargo efetivo no detm direito a inamovibilidade no servio pblico, mormente diante de razes de interesse pblico. Assim, o administrador tem o dever-poder de remover o servidor pblico, quando evidenciado e comprovado o interesse pblico que justifique tal medida.
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H, inclusive, previso legal para o ato de remoo em funo de interesse pblico na legislao pertinente, Lei Municipal n. 133/02, qual se encontra subordinado a impetrante, seno vejamos: Art. 48. Remoo o deslocamento do servidor, a pedido ou de ofcio, com preenchimento de claro de lotao, no mbito do mesmo quadro, com ou sem mudana de sede. Art. 49. A remoo dar-se- de um para outro Setor, Servio ou diviso. Veja-se que a remoo a mudana de lotao do servidor para outro departamento, sem que isso acarrete mudana de cargo ou de suas atribuies e ainda, sem alterao da remunerao. Isto porque, tais caractersticas esto vinculadas ao concurso pblico prestado pelo servidor. Neste ponto, acerca do direito lquido e certo, a sempre citada lio doutrinria: "Direito lquido e certo o que se apresenta manifesto na sua existncia, delimitado na sua extenso e apto a ser exercitado no momento da impetrao. Por outras palavras, o direito invocado, para ser amparvel por mandado de segurana, h de vir expresso em norma legal e trazer em si todos os requisitos e condies de sua aplicao ao impetrante: se sua existncia for duvidosa; se sua extenso ainda no estiver delimitada; se o seu exerccio depender de situaes e fatos ainda indeterminados, no rende ensejo segurana, embora possa ser defendido por outros meios judiciais." (MEIRELLES, Hely Lopes. Mandado de Segurana, 26 Edio, Editora Malheiros, atualizado por Arnoldo Wald e Gilmar Ferreira Mendes, p. 36/37)". Como cedio, em sede de exame da conduta da Administrao Pblica deve o Poder Judicirio examinar a sua legalidade, tal como descrito no art. 37 da CR/88, vez que, ao contrrio dos particulares, ao poder pblico s permitido agir dentro dos padres facultados pela legislao. Dessa forma, resta configurado o direito lquido e certo da impetrante, vez que alm de ter sido removida, passou a exercer funes diversas daquelas inerentes ao seu cargo. Fixadas tais premissas, passa-se ao ponto central do presente mandamus, relativo motivao do ato de remoo. cedio que para que seja considerado vlido o ato administrativo, devem estar presentes os elementos necessrios para que possa produzir efeitos jurdicos, a saber: sujeito, forma, objeto, motivo e finalidade. Frise-se, ainda, que o motivo no se confunde com a motivao, que a explicitao dos pressupostos de fato e de direito para a edio do ato administrativo. Com efeito, conquanto no haja unanimidade acerca do tema, doutrina e jurisprudncia tm atribudo especial relevo motivao dos atos administrativos, mormente enquanto instrumento de controle dos mesmos. Nessa linha, colaciona-se lio de Maria Sylvia Di Pietro que entende despiciendo perquirir acerca da natureza discricionria ou vinculada do ato para fins de se exigir ou no a motivao do ato, in verbis: "Entendemos que a motivao , em regra, necessria, seja para os atos vinculados, seja para os atos dicionrios, pois constitui garantia de legalidade, que tanto diz respeito ao interessado como prpria Administrao Pblica; a motivao que permite a verificao, a qualquer momento, da legalidade do ato, at mesmo pelos demais Poderes do Estado". ."(DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo, 15 ed., So Paulo: Atlas, 2003, p. 204) O que no se pode perder de vista, portanto, que a exigncia da motivao dos atos administrativos possui o escopo precpuo de fazer com que o Administrador decline as
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razes pelas quais entende necessria a prtica daquele ato, demonstrando sua legalidade aos cidados. Deve-se registrar, nesse passo, que em sede de ato administrativo praticado no exerccio de apreciao discricionria, tal como a hiptese de remoo, a motivao deve se dar exatamente no sentido de demonstrar que tal ato encontra-se subordinado aos limites impostos pela lei. Nessa linha, o entendimento de Florivaldo Dutra de Arajo: "(...) a contrapartida necessria da preservao da discricionariedade consiste no dever de se motivarem os atos praticados com exerccio de liberdade de escolha. E isso no para justificar politicamente as escolhas realizadas, mas para demonstrar que estas, quaisquer sejam, esto contidas nos limites postos pela lei. (...)" Motivao e controle dos atos administrativos, 2 ed., Belo Horizonte: Del Rey, 2005, p. 134-135. V-se que, embora haja sempre controle dos aspectos discricionrios do ato, isso s se d na medida necessria da verificao de sua restrio aos limites impostos discricionariedade pelo direito positivo. E a motivao elemento indispensvel a essa anlise pelo Judicirio. No caso em tela, como bem salientado pelo DD. Juiz a quo configura-se ausncia de motivao e finalidade do ato de remoo. A ausncia de finalidade poder acarretar em ilegalidade por desvio de poder e nulidade do ato praticado. Neste aspecto, as informaes prestadas pela autoridade coatora, fls. 47/113, no restou demonstrado nenhum destes requisitos. Ademais, o fato de a remoo acarretar em alterao das atribuies do cargo, por si s, configuram sua ilegalidade. Conquanto no seja a hiptese dos autos, ressalte-se que, mesmo nos casos dos atos ditos discricionrios, pode haver, em carter excepcional, convalidao dos mesmos mediante posterior motivao. Tal possibilidade se justifica desde que haja prexistncia do motivo apontado e que o mesmo seja idneo para ensejar a prtica do ato. So os apontamentos de Celso Antnio Bandeira de Mello: "Contudo, nos casos em que a lei no exija motivao, no se pode, consoante dito, descartar alguma hiptese excepcional em que seja possvel Administrao demonstrar e de maneira absolutamente inquestionvel que (a) o motivo extemporaneamente alegado preexistia; (b) que era idneo para justificar o ato e (c) que tal motivo foi a razo determinante da prtica do ato. Se estes trs fatores concorrerem h de se entender, igualmente, que o ato se convalida com a motivao ulterior." (BANDEIRA DE MELLO, Celso Antnio. Curso de Direito Administrativo, 17. ed., Malheiros: So Paulo, 2004, p. 369). Assim, a Administrao deixou de apresentar qualquer motivo, deixando de comprovar a finalidade perseguida com a prtica do ato de remoo e alterao das atribuies da servidora. Dessa forma, conclui-se pela ilegalidade do ato praticado, j que situado fora das balizas trazidas por uma das finalidades do ato de remoo, qual seja, atender ao interesse pblico. Ao contrrio, a documentao carreada nos autos nos conduzem ao desvio de poder por parte da Administrao Pblica. Nessa linha, julgados do Superior Tribunal de Justia: RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA. SERVIDOR PBLICO. REMOO EX OFFICIO. PRETENSO DE RETORNO. ALEGAO DE DESVIO DE FINALIDADE. PRINCPIO DA LEGALIDADE. RECURSO PROVIDO. 1. O Regime Jurdico dos Servidores Pblicos previu trs situaes que permitem o deslocamento do servidor: (a) no interesse da Administrao Pblica; (b) aps
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manifestao de vontade do Servidor, a critrio do Poder Pblico; e (c) independentemente do interesse da Administrao em hipteses taxativamente previstas. Na remoo ex officio, o prprio interesse pblico que exige a movimentao do Servidor, dentro do mesmo quadro a que pertence, para outra localidade ou no. 2. O fato de a legislao regente no impor expressamente os motivos propiciatrios ou exigidos para a prtica de um ato administrativo, conferindo-lhe, assim, o carter de discricionrio, no tem o condo de conferir Administrao liberdade para expedi-lo sem qualquer razo ou em face de motivo escuso ou impertinente, sob pena de se estar reconhecendo a existncia de um poder absoluto, incompatvel com o Estado Constitucional. 3. Nos atos discricionrios, a vontade do agente administrativo deve se submeter forma como a lei regulou a matria, de sorte que, se as razes que levaram o agente prtica do ato, forem viciadas de favoritismos e perseguies, o ato h de ser tido como nulo, em face de sua contradio com a mens legis. 4. A relotao, em sentido oposto aos interesses da Servidora (que possui famlia no local de lotao originria), com base apenas em seu alegado desempenho insatisfatrio, sem qualquer relao com a necessidade de servio, no se coaduna com a excepcionalidade da medida extrema, e vai de encontro, ainda, ao princpio da unidade familiar. 5. O instituto de remoo dos Servidores por exclusivo interesse da Administrao no pode, em hiptese alguma, ser utilizado como sano disciplinar, inclusive por no estar capitulado como penalidade no art. 127 da Lei 8.112/90 e significar arbtrio inaceitvel. 6. Recurso provido para determinar o retorno da recorrente Promotoria de Justia de Bag/RS, onde estava originalmente lotada, em consonncia com o parecer ministerial. Por fim, como bem destacado pela sentena primeva, tambm no merece guarida o argumento de nulidade dos atos em razo da vedao contida na Lei 9504/97, vez que especfica quanto s contrataes temporrias, no sendo aplicvel s nomeaes decorrentes de concurso pblico realizado em perodo anterior. (RMS 26965 / RS; RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA 2008/0114951-2; Relator Ministro NAPOLEO NUNES MAIA FILHO; rgo Julgador T5 - QUINTA TURMA; Data do Julgamento 16/10/2008; Data da Publicao/Fonte DJe 10/11/2008) Diante do exposto, com respaldo no princpio da obrigatoriedade da fundamentao dos atos jurisdicionais (art. 93, inciso IX, da Constituio do Brasil), no princpio do livre convencimento motivado (art. 131 do Cdigo de Processo Civil), alm da legislao invocada no corpo deste voto, NEGA-SE PROVIMENTO ao recurso de apelao, mantendo integralmente a sentena de primeiro grau em reexame necessrio. Votaram de acordo com o(a) Relator(a) os Desembargador(es): MANUEL SARAMAGO e MAURO SOARES DE FREITAS. SMULA : NEGARAM PROVIMENTO. 10.6 - Teoria dos motivos determinantes Inteiro Teor: EMENTA: DIREITO ADMINISTRATIVO - CASSAO DE PERMISSO DE USO DE BEM PBLICO - ATO DISCRICIONRIO - APLICAO DA TEORIA DOS MOTIVOS DETERMINANTES - QUESTO FTICA - NUS DA PROVA. - A Administrao fica vinculada aos motivos que determinaram a expedio do ato administrativo, a Teoria dos Motivos Determinantes. Se o motivo ftico no existiu, ou no ficou provado nos
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autos, deve ser anulado o ato. Pouco importa se o ato discricionrio, ou se o administrado no tem direito manuteno da situao jurdica vivenciada, ao motivar o ato, a Administrao fica vinculada aos motivos. - da Administrao o nus de provar fatos desconstitutivos do direito alheio, j que no se espera do administrado a produo de prova negativa (inverso do nus da prova). APELAO CVEL N 1.0183.08.150357-9/002 - COMARCA DE CONSELHEIRO LAFAIETE - APELANTE(S): XXXXX - APELADO(A)(S): MUNICPIO CONSELHEIRO LAFAIETE - RELATORA: EXM. SR. DES. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE ACRDO Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 CMARA CVEL do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia da Desembargadora VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE , incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 09 de maro de 2010. DES. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE - Relatora NOTAS TAQUIGRFICAS A SR. DES. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE: VOTO Trata-se de apelao proposta s fls. 139/145 por XXXXXX, nos autos da ao de indenizao c/c obrigao de fazer ajuizada contra o Municpio de Conselheiro Lafaiete em face da sentena de fls. 133/134-v, que julgou improcedentes os pedidos iniciais, por entender que a revogao da permisso, pelo ru, prescinde de motivao, contraditrio e ampla defesa. O apelante alega inconstitucionalidade da Lei Municipal 2.099/79, e aduz que a concesso do servio de transporte pblico deve ser feita por licitao, nico modo de preservar-se a impessoalidade. Ressalta que o Municpio no o notificou sobre a cassao da permisso. Discorre sobre a teoria dos motivos determinantes e diz que o cumprimento das exigncias para a permisso torna nulo o Decreto 476/08, responsvel pela cassao. Intimado, o apelado apresentou contrarrazes s fls. 147/151, pela manuteno da sentena. Conheo da apelao, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Passo ao exame do mrito, por inexistirem questes preliminares. 1. Inconstitucionalidade da Lei Municipal 2.099/79 O recorrente alega inconstitucionalidade da Lei Municipal 2.099/79, que cuida da regulamentao de concesso e transferncia de pontos de txi em Conselheiro Lafaiete. Segundo aduz, a concesso de servios pblicos deveria ser precedida por procedimento de licitao pblica. interessante notarmos, entretanto, que o pedido inaugural, concernente obrigao de fazer, tem guarida na prpria Lei Municipal cuja constitucionalidade posta em xeque. O ato de permisso outorgado ao autor - Decreto 030/05 (f. 09) - faz expressa referncia Lei Municipal 2.099/79, como substrato legal em que se baseou o ato de permisso. Destarte, so incompatveis entre si os pedidos de declarao de inconstitucionalidade da lei, sob a alegao de que o ato de concesso / permisso deveria ser precedido de
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licitao e o pedido da obrigao de fazer, que busca compelir o ru a manter a antiga permisso, obtida revelia da concorrncia pblica. A articulao de pedidos incompatveis no permitida no nosso ordenamento jurdico e pode, inclusive, induzir ao indeferimento da inicial (art. 295, p. nico, IV CPC). Art. 295. A petio inicial ser indeferida: I - quando for inepta; (...) Pargrafo nico. Considera-se inepta a petio inicial quando: (...) IV - contiver pedidos incompatveis entre si. Mais do que simplesmente a incompatibilidade das duas pretenses pertinente salientar que a declarao de inconstitucionalidade da legislao municipal no socorre pretenso inicial, que justamente no sentido de manter-se a permisso obtida sem licitao. Nessa tica a contestao da constitucionalidade da lei local opera efeitos abstratos, tal qual uma Ao Direta de Inconstitucionalidade, para a qual o autor no tem legitimidade ativa, consoante o art. 118 da Constituio do Estado de Minas Gerais. Art. 118 - So partes legtimas para propor ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo estadual ou municipal, em face desta Constituio: I - o Governador do Estado; II - a Mesa da Assemblia; III - o Procurador-Geral de Justia; IV - o Prefeito ou a Mesa da Cmara Municipal; V - o Conselho da Ordem dos Advogados do Brasil, Seo do Estado de Minas Gerais; VI - partido poltico legalmente institudo; VII - entidade sindical ou de classe com base territorial no Estado. Seja pela incompatibilidade dos pedidos, seja pela ausncia de legitimidade ativa, deixo de conhecer do pedido de declarao de inconstitucionalidade da Lei Municipal. 2. Mrito propriamente dito Em meados de 2005 o autor / apelante obteve da Prefeitura de Conselheiro Lafaiete permisso para ocupao de vaga de txi - Ponto no. 02 - na Praa Baro de Queluz (f. 09). Ambos, txi e "ponto", foram objeto de contrato de compra e venda celebrado entre XXXX e XXXXXX. Apesar de contratos desta sorte serem demasiado comuns no dia a dia, no posso deixar despercebido o fato de que o objeto "ponto", como sendo a vaga objeto da permisso, no legtimo. O antigo permissionrio no tm a propriedade da vaga e, portanto, no pode alien-la. Tampouco poderia fazer dela objeto de cesso (fls. 40/45) j que a permisso uma espcie de ato de natureza contratual (STJ: REsp 821.008/MG, 1 Turma, Rel. Min. Jos Delgado, DJ de 2.10.2006; REsp 120.113/MG, Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, DJ de 14.8.2000), intuito personae, a cargo da Administrao, e no dos administrados. O Decreto 030/2005, e no o contrato de cesso de permisso, que outorgou ao autor o uso da referida vaga. Feita a breve ressalva, continuo. Passado pouco mais de um ano, o Diretor do Departamento Municipal de Trnsito notificou o recorrente para que retirasse, de imediato, seu veculo do ponto no. 02 da Praa Baro de Queluz, pelo fato "do veculo no estar legitimado para trabalhar por no ter documentao regulamentar exigida pelo Departamento Municipal de Trnsito".
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O documento de f. 56, exarado pelo rgo municipal de fiscalizao e arrecadao de tributos, ressalta que, at agosto de 2007, o permissionrio (autor / apelante) ainda no havia apresentado a documentao necessria manuteno da vaga. Por outro lado, o recorrente aduz que nunca foi notificado para apresentar tais documentos. O despacho de f. 56 (exarado nos autos do processo administrativo), inclusive, reafirma que o autor foi notificado para apresentar a documentao pertinente. Em que pese s autoridades competentes, Diretor do Departamento Municipal de Transportes e Chefe de Servios de Fiscalizao, terem dito que houve notificao do autor para apresentar documentos, certo que tal notificao no se encontra juntada aos autos. A nica notificao existente refere-se ordem de desocupao da vaga. Na interpretao dada pelo MM. Juiz, o despacho dado no processo administrativo, f. 56, suficiente para provar que o ru no regularizou sua situao. De fato, pode at ser que o apelante tenha ficado inerte e no tenha cumprido sua obrigao. Entretanto, o caso concreto apresenta um ponto peculiar, cuja anlise imprescindvel ao correto deslinde do feito. O ato de cassao da permisso do autor baseou-se em suposto descumprimento de uma suposta notificao para apresentao de documentos, sendo que no h provas acerca desta notificao. Mais ainda, no h como negarmos que seria bastante fcil Administrao provar de uma vez por todas que houve, de fato, notificao para apresentao de documentos e acabar com toda essa celeuma. No entanto, no foi feita a prova. f. 73 encontra-se o Decreto 476/08, responsvel pela cassao da permisso do apelante. Diz o documento: "(...) mesmo aps fiscalizao do DMT e do servio de ISSQN do Municpio para que Fernando Csar de Almeida regularizasse sua situao de inscrio como taxista, o mesmo quedou-se inerte." Necessrio frisar que o permissionrio no pode alegar o desconhecimento da necessidade de inscrever-se nos cadastros de contribuinte de ISSQN. Seria, inclusive, desnecessria qualquer notificao nesse sentido. Noutro norte, no podemos olvidar que o descumprimento suposta notificao um dos motivos determinantes da cassao da permisso. A Administrao fica vinculada aos motivos do ato, sendo certo que, se o ato baseia-se em notificao inexistente, o prprio ato administrativo no pode prosperar. O motivo, ento, que d sustncia existncia do ato. Se o motivo determinado no Decreto 476 no existiu no mundo real - ao menos, a notificao no est provada nestes autos - o prprio ato padece de invalidade. Sobre a Teoria dos Motivos Determinantes imperiosa a transcrio da explicao dada pelo eminente Ministro Vicente Leal: "Ao motivar o ato administrativo, a Administrao ficou vinculada aos motivos ali expostos, para todos os efeitos jurdicos. Tem a aplicao a denominada teoria dos motivos determinantes, que preconiza a vinculao da Administrao aos motivos ou pressupostos que serviram de fundamento ao ato. A motivao que legitima e confere validade ao ato administrativo discricionrio. Expostos os motivos, a validade do ato fica na dependncia da efetiva existncia do motivo. Presente e real o motivo, no poder a Administrao desconstitu-lo a seu capricho. Por outro lado, se inexistente o motivo declarado na formao do ato, o mesmo no tem vitalidade jurdica." (RMS 10.165/DF, DJ de 04/03/2002). No mesmo sentido, o exmo. Ministro Hlio Quaglia Barbosa: "O ato administrativo nulo quando o motivo se encontrar dissociado da situao de direito ou de fato que determinou ou autorizou a sua realizao. A vinculao dos
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motivos validade do ato representada pela teoria dos motivos determinantes." (REsp 708030 / RJ, DJ 21/11/2005) Ainda que a simples inexistncia de prova sobre a notificao no signifique, necessariamente, que o Poder Pblico no tenha efetivamente notificado o permissionrio, em sede de processo civil a ausncia de prova nesse sentido faz com que seja tida como verdadeira a alegao do apelante; tudo em prestgio ao princpio da verdade processual. No mais, desnecessrio repisar acerca da simplicidade de produo de prova sobre a notificao. Em suma, se o Decreto 476/08 traz o descumprimento da notificao como motivo determinante da cassao do ato administrativo. A falta de provas sobre a existncia desta notificao torna nulo o prprio ato de cassao, mormente porque era do Municpio o nus da prova, j que do autor no poderia ser exigida a produo de prova negativa. Alm da anulao do Decreto, e expedio de guias de ISSQN, pede o autor seja indenizado por lucros cessantes, desde o tempo em que "foi privado (...) de exercer sua atividade" (f. 06) de taxista. Insta esclarecer, apenas, que em momento algum o autor / apelante foi impedido de exercer seu mister. Apenas no pde mais utilizar da sua vaga na Praa Baro de Queluz. Ora, nada impediu que o autor continuasse trabalhando. No h, portanto, que se falar em indenizao por dano material. A liberao das guias de ISSQN depende de prvia inscrio do contribuinte, e esta inscrio depende da apresentao dos documentos necessrios. No pode o Judicirio determinar a liberao das guisa antes da inscrio do autor. Com tais consideraes, dou parcial provimento ao recurso e reformo a sentena, para julgar parcialmente procedentes os pedidos iniciais e anular o Decreto 476/08. Julgo improcedentes os pedidos de indenizao e o pedido de liberao de guias de ISSQN, que depende de prvia inscrio do contribuinte no cadastro Municipal. Em face da sucumbncia recproca, cada parte dever arcar com os honorrios do seu prprio Procurador. Sem custas, j que o Municpio isento e o apelante litiga sob o plio da assistncia judiciria. Votaram de acordo com o(a) Relator(a) os Desembargador(es): ARMANDO FREIRE e ALBERTO VILAS BOAS. SMULA : DERAM PROVIMENTO PARCIAL. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS APELAO CVEL N 1.0183.08.150357-9/002

10.7 - Teoria das nulidades Inteiro Teor: EMENTA: ADMINISTRATIVO - MANDADO DE SEGURANA - ESCOLA PBLICA CANCELAMENTO DE MATRCULA-AUSNCIA DO DEVIDO PROCESSO LEGAL IMPOSSIBILIDADE. - Por se tratar de ato restritivo de direitos, no pode a Administrao Pblica, por questes disciplinares, cancelar, sumariamente, matrcula
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de aluno da rede pblica de ensino sem que tal ato seja precedido do devido processo legal. REEXAME NECESSRIO N 1.0002.04.910512-1/001 - COMARCA DE ABAET REMETENTE: JD COMARCA ABAET -AUTOR(A)(S)(ES): xxxx (A)(S) - R(U)(S): xxxx - RELATOR: EXMO. SR. DES. FRANCISCO FIGUEIREDO ACRDO Vistos etc., acorda, em Turma, a SEGUNDA CMARA CVEL do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMAR A SENTENA. Belo Horizonte, 05 de outubro de 2004. DES. FRANCISCO FIGUEIREDO - RelatorNOTAS TAQUIGRFICAS O SR. DES. FRANCISCO FIGUEIREDO: VOTO Na espcie, os estudantes xxxxxx impetraram Mandado de Segurana contra ato da DIRETORA DA ESCOLA ESTADUAL DR. EDGARDO CUNHA PEREIRA, que, com a anuncia do Colegiado Escolar, decidiu pelo cancelamento de suas matrculas, sem qualquer oportunidade para o exerccio da ampla defesa, razo pela qual pediram a invalidao do ato, assegurando-lhes o retorno s salas de aulas. Em sentena de fls. 44/51, o MM. Juiz a quoconcedeu a segurana, determinando a readmisso dos impetrantes no corpo discente do referido Educandrio, ratificando o provimento liminar deferido. A deciso foi submetida ao reexame necessrio, sem recurso voluntrio. Colheu-se, nesta Instncia Recursal, o parecer da Procuradoria de Justia. o breve relatrio. Conheo da remessa oficial. A preliminar de ilegitimidade passiva foi bem enfrentada pelo douto sentenciante e por seus prprios e jurdicos fundamentos, deve ser mantida a deciso que a rejeitou, sendo inegvel que a Diretora da Escola que tem poderes para corrigir a ilegalidade do ato, pouco importando a deliberao do Colegiado Escolar. Conquanto no se preste o mandamus para combater ato disciplinar e no seja dado ao Judicirio discutir o mrito do ato, o caso aqui de forma, de ausncia do devido processo legal, condio imprescindvel para conferir legitimidade sano imposta aos impetrantes. Nesse compasso, embora no possa ser negada a possibilidade de aplicao das normas disciplinares constantes do Regimento Escolar, anotando que nenhum direito absoluto, o que torna possvel a medida punitiva, ao dar cumprimento a tais regras, no pode a Administrao prescindir do instrumento de garantia dos administrados, que o regular processo administrativo. Segundo Celso Antnio Bandeira de Mello, em Curso de Direito Administrativo, Malheiros, 12 ed., pg. 441, h obrigatoriedade de procedimento administrativo formalizado: "quando a providncia administrativa a ser tomada, tendo efeitos imediatos sobre o administrado, envolver privao da liberdade ou de bens. Isto porque o art. 5, LIV, da Constituio estabelece: " Ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal" . Vale dizer, estando em causa ato restritivo ou ablativo de direitos integrados no patrimnio do sujeito, obrigatria a prvia instaurao de
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procedimento administrativo externo, ressalvadas, evidentemente, as excees constitucionais (exempli gratia, dos arts. 5, LXI, 136, 3, I e 139)." Na mesma linha de raciocnio, ensina-nos Maria Sylvia Zanella di Pietro, in Direito Administrativo, Atlas, 13 edio, pg. 502: "O princpio da ampla defesa aplicvel em qualquer tipo de processo que envolva situaes de litgio ou o poder sancionatrio do Estado sobre as pessoas fsicas e jurdicas." Desta forma, no se impe a sano sem que antes seja ouvido o interessado e seja dada a este a oportunidade de se defender amplamente e isto decorre dos ditames constitucionais, que fazem com que seja necessrio o processo administrativo no s nos casos de atos punitivos, como tambm em qualquer outro em que o administrado de alguma forma afetado. No caso, diante das ocorrncias de mau comportamento, foram feitas advertncias e at lavrado Boletim de Ocorrncia Policial, mas, nenhum procedimento formal foi adotado no sentido de assegurar o direito de defesa, sendo a deciso tomada de forma sumria. Em sntese, no ganha validade o ato punitivo se no foi ele precedido do devido processo legal, com estrita observncia do contraditrio e da ampla defesa. Por derradeiro, observo, apenas, que se ainda persistirem as razes da excluso dos impetrantes, poder a autoridade impetrada tomar as medidas que julgar necessrias para restabelecer a ordem na Escola, tratando-se de questo de interesse pblico, desde que formalizado o processo que dever preceder a imposio da sano disciplinar, expondo, por escrito as razes do procedimento, com prazo para defesa escrita e produo de provas. Pelo exposto, em reexame necessrio, com a anuncia da douta Procuradoria de Justia, CONFIRMO a sentena em sua inteireza. Custas ex lege. O SR. DES. NILSON REIS: VOTO De acordo. O SR. DES. BRANDO TEIXEIRA: VOTO De acordo. SMULA : EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMARAM A SENTENA.

10.8 Revogao Inteiro Teor: EMENTA: DIREITO ADMINISTRATIVO - APOSTILAMENTO EM DETERMINADO CARGO - ALTERAO DA NOMENCLATURA - PAGAMENTO DOS PROVENTOS VERIFICAO DA INCORREO PELA ADMINISTRAO - REVOGAO DO ATO - VALIDADE - CONTROLE JUDICIAL LIMITADO LEGALIDADE DO PROCEDIMENTO - VERBAS RECEBIDAS A MAIOR PELO SERVIDOR - CARTER ALIMENTAR - BOA-F - RESTITUIO INDEVIDA - TERMO INICIAL DOS JUROS DE MORA. 1- A Administrao pode nulificar ou revogar seus prprios atos, desde que o faa com a observncia do devido processo legal administrativo, em que sejam
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respeitados os princpios da legalidade, da ampla defesa e do contraditrio. 2- O controle judicial do procedimento administrativo de apurao de responsabilidade de servidor deve cingir-se ao estrito aspecto da legalidade do ato impugnado. No ocorrendo a nulidade do processo administrativo, por inobservncia dos princpios constitucionais da ampla defesa e do contraditrio, ou por incompetncia da autoridade sancionadora, mantm-se o ato. 3- Verificando-se que a servidora se apostilou em determinado cargo, que posteriormente veio a sofrer alterao/transformao e, em seguida, tendo percebido a Administrao que a servidora fora reenquadrada erroneamente, revela-se vlida, aps regular procedimento administrativo em que foi assegurada a ampla defesa, a anulao do ato que efetuou errnea correlao de cargo, corrigindo-se este e o valor dos proventos. 4- A verba alimentar recebida de boaf em decorrncia de erro exclusivo da Administrao Pblica no passvel de devoluo ao errio, devendo ser respeitado o princpio da boa-f das relaes jurdicas. 5- Os juros de mora, em se tratando de repetio de indbito em favor de servidor pblico, tm como termo inicial a data da citao. APELAO CVEL N 1.0470.08.049845-9/001 - COMARCA DE PARACATU - 1 APELANTE(S): DELIZETE FIGUEIREDO DE S - 2 APELANTE(S): ESTADO MINAS GERAIS - APELADO(A)(S): ESTADO MINAS GERAIS, DELIZETE FIGUEIREDO DE S - RELATOR: EXMO. SR. DES. MAURCIO BARROS ACRDO Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 CMARA CVEL do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO A AMBOS OS RECURSOS. Belo Horizonte, 27 de outubro de 2009. DES. MAURCIO BARROS - Relator NOTAS TAQUIGRFICAS O SR. DES. MAURCIO BARROS: VOTO Cuida-se de ao anulatria de ato jurdico ajuizada por DELIZETE FIGUEIREDO S (primeira apelante) contra o ESTADO DE MINAS GERAIS (segundo apelante), alegando, em sntese, que em abril de 1992 foi apostilada no cargo de Supervisor III, Cdigo CH-03, Smbolo QP 32; que, de 1998 a 2006 foi cadastrada como Cdigo CHCOC, Smbolo QE 15, e em maro de 2007, retornou para Supervisor III, Smbolo DAD-2, quando ento teve um aumento significativo na remunerao, o que persistiu at novembro de 2007; e que em dezembro de 2007 foi novamente alterado o seu cadastro, retornando para o Smbolo QP-32, com reduo drstica da sua remunerao. Afirma que em seguida foi instaurado o Processo Administrativo n 19/2008, para apurar concesso indevida de vantagens e benefcios, o qual culminou no desconto do que lhe teria sido pago a maior, a partir de junho de 2008. Alegando ser ilegal o procedimento administrativo, pediu, ao final, a declarao de sua nulidade, com a manuteno dos seus proventos como Supervisor III, Smbolo DAD-2, excluindo-se ainda a devoluo de qualquer valor ao ru. A r. sentena julgou parcialmente procedente o pedido, declarando ilegal o desconto dos valores pagos indevidamente autora e determinando a restituio, a esta, dos valores descontados em razo do pagamento indevido, ocorrido entre julho e dezembro de 2007. Recorreu a autora, reiterando a alegao de irregularidades do processo administrativo, discorrendo ainda sobre a legislao aplicvel, e, ao final, pediu a reforma parcial da
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sentena para que seja reconhecido o seu direito de receber com a classificao DAD-2 (fl. 161/173). Igualmente apelou o ru, pretendendo que seja mantido o seu direito de ser restitudo pelos valores indevidamente recebidos pela autora. Eventualmente, pede que os juros de mora sobre o valor da devoluo, fixados em 0,5%, sejam contados do trnsito em julgado da sentena (fl. 175/181). Os recursos foram respondidos, em bvia contrariedade (fl. 191/198 e 184/190, respectivamente). Em razo do valor da condenao, que , com certeza, muito inferior a 60 salrios mnimos, considerando-se o baixo valor da remunerao da autora, a sentena no est realmente sujeita ao duplo grau de jurisdio. A PRIMEIRA APELAO: Presentes os requisitos de sua admissibilidade, conheo da primeira apelao. Passando em revista a prova dos autos, na sempre difcil misso de entender os infindveis cargos, cdigos, smbolos existentes na rea de educao, e as constantes mutaes que sofrem, verifica-se que a autora apostilou-se como Supervisora III, Cdigo CH-03, Smbolo QP 32, cargo transformado em 2004 em Cdigo CHCOC, Smbolo QE 15, e, quando veio nova transformao, em maro de 2007, percebeu-se que o referido cargo/cdigo/smbolo no tinha correlao com o cargo/cdigo/smbolo DAD-2, o que ensejou o processo administrativo para regularizar sua situao funcional, com a determinao de devoluo do que foi paga a maior entre julho e novembro de 2007. Essa a moldura ftica da lide e, quanto estrutura organizacional do Estado, nada h para ser dito, demonstrado que o cargo da autora no correspondia ao DAD-2. Assim, a autora receber como CHCOC e no como DAD-2. Na verdade, aps muito reler a sistemtica da Administrao na correlao, o problema deve ter acontecido quando o Estado classificou a autora como Supervisor 3, CH 03, que se transformou em DAD-2, entretanto a autora, em razo da transformao em 2004 era Coordenador C, CHCOC (fl. 24). Quanto ao processo administrativo, a Administrao pode nulificar ou revogar seus prprios atos, contudo, o exerccio de tais poderes pressupe devido o processo legal administrativo, em que se observam os princpios da legalidade, da ampla defesa, do contraditrio e do interesse pblico. O controle judicial do procedimento administrativo de apurao de responsabilidade de servidor deve cingir-se ao estrito aspecto da legalidade do ato impugnado. No ocorrendo a nulidade do processo administrativo disciplinar, por inobservncia dos princpios constitucionais da ampla defesa e do contraditrio, ou por incompetncia da autoridade sancionadora, mantm-se o ato. Verificando-se que a servidora foi apostila em determinado cargo, que posteriormente veio a sofrer alterao/transformao e, em seguida, percebendo a Administrao que a servidora estava reenquadrada erroneamente, pois no havia correlao com a nova transformao, revela-se vlido, aps, regular procedimento administrativo em que foi assegurada a ampla defesa, a revogao do ato que efetuou errnea correlao de cargo, corrigindo-se o cargo e o valor dos proventos. Assim, mngua de maiores fundamentaes, e considerando a profcua anlise da lide empreendida na r. sentena quanto situao funcional da autora/primeira apelante, nego provimento ao primeiro recurso. Custas recursais, pela apelante, observando-se o disposto no art. 12 da Lei 1.060/1950. A SEGUNDA APELAO:
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Presentes os requisitos de admissibilidade, conheo do segundo recurso. Foram pagos valores a maior autora/apelada e o Estado pretende que sejam devolvidos, ou seja, restitudos Administrao. A verba alimentar recebida de boa-f no passvel de devoluo ao errio, em decorrncia de erro exclusivo da Administrao Pblica, ausente prova de m-f do beneficirio do ato. Nesse sentido, o julgado citado na r. sentena: "AGRAVO REGIMENTAL. RECURSO ESPECIAL. ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PBLICO. DEVOLUO DE PARCELAS RECEBIDAS DE BOA-F. IMPOSSIBILIDADE. 1. A Terceira Seo firmou entendimento de que os valores recebidos indevidamente pelo servidor, de boa-f, a ttulo de vencimento ou de remunerao, no servem de fonte de enriquecimento, mas de subsdio dele e de sua famlia, razo pela qual no cabe a sua devoluo. 2. Agravo regimental improvido." (STJ, Agravo Regimental no REsp 808507/RJ, Relatora Ministra MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA, DJe 22/09/2008). Quanto aos juros de mora, devem incidir a partir da citao, nos exatos termos no artigo 219, caput, do CPC, ainda mais que no se trata de indbito tributrio. Pelo exposto, nego provimento ao segundo recurso. Sem custas, na forma da lei. como voto Votaram de acordo com o(a) Relator(a) os Desembargador(es): ANTNIO SRVULO e ERNANE FIDLIS. SMULA : NEGARAM PROVIMENTO A AMBOS OS RECURSOS. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS APELAO CVEL N 1.0470.08.049845-9/001

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MODULO 11 Atos Administrativos 9 - Resumo Esquemtico 1 - Resumo prtico 1.1 - Introduo 1. Fato administrativo a) Acontecimentos materiais realizados no exerccio da funo administrativa; b) Trata-se de uma espcie de fato jurdico; c) Acontecimentos que tem relevncia no mbito do direito administrativo; 2. Fato da Administrao a) Acontecimentos que no tem relevncia para o direito administrativo; 3. Atos da Administrao a) Atos praticados pela Administrao pblica (sentido estrito - Poder Executivo); b) Atos praticados no exerccio da funo administrativa; 4. Ato Administrativo a) Espcie de ato praticado da administrao pblica; b) Toda declarao do Estado ou quem lhes faa s vezes, inferior lei, para cumprir lei, regida pelo direito pblico, sujeita apreciao do Poder Judicirio; (conceito amplo) c) Declaraes unilaterais do Estado ou lhe faa s vezes, que produzem efeitos imediatos, inferior lei, para cumprir lei, regida por direito pblico e sujeita apreciao do Poder Judicirio; (conceito restrito) 1. Atos internos e externos a) Atos internos: seus efeitos restringem-se ao mbito da administrao pblica; b) Atos externos: seus efeitos ultrapassam o mbito da administrao pblica, atingindo os cidados; 2. Atos gerais e individuais a) Atos gerais: no possui destinatrio certo, ato se destina a todos abrangidos pela situao descrita;

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b) Atos individuais: possui destinatrio certo ou determinvel, cria uma situao jurdica particular;

3. Ato simples, complexo e composto a) Ato simples: necessita da manifestao de vontade de apenas um rgo para produzir seus efeitos; b) Ato complexo: necessita da manifestao de vontade de dois ou mais rgos para produzir seus efeitos; c) Ato composto: embora necessite da manifestao de vontade de apenas um rgo, depende da atuao de outro rgo para produzir seus efeitos; 4. Ato constitutivo, ato extintivo, ato modificativo, ato declaratrio; a) Ato constitutivo: institui uma situao jurdica nova para o destinatrio b) Ato extintivo: suprime uma situao jurdica existente. c) Ato modificativo: altera uma situao jurdica j existente, sem extinguir direitos ou obrigaes. d) Ato declaratrio ou enunciativo: reconhece a existncia de uma situao jurdica existente. 5. Atos de imprio, de gesto e de expediente a) Atos de imprio: so impostos unilateralmente e coercitivamente pela administrao; b) Atos de gesto: aqueles praticados pela administrao em situao de igualdade com o particular; c) Atos de expediente: atos internos praticados por funcionrios subalternos; 6. Ato perfeito, imperfeito, pendente ou consumado a) Ato perfeito: j exauriu todas as etapas necessrias para sua concluso. b) Ato imperfeito: ainda no foi concludo; c) Ato pendente: est sujeito a ocorrncia de alguma condio para produzir seus efeitos; d) Ato consumado: j exauriu seus efeitos.
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7. Quanto ao contedo a) Autorizao; b) Licena; c) Admisso; d) Permisso; e) Aprovao; f) Homologao; g) Parecer; h) Visto.

8. Ato vinculado e Ato discricionrio a) Ato vinculado: lei estabelece os requisitos para a sua prtica (no h liberdade para a administrao) b) Ato discricionrio: lei concede certa liberdade de escolha para a prtica do ato administrativo c) Toda licena ato administrativo vinculado; d) Toda autorizao ato administrativo discricionrio; 1.3 - Mrito do ato administrativo a) O mrito somente existe nos atos administrativos discricionrios - liberdade para apreciao oportunidade ou convenincia. b) Discricionariedade administrativa i. Quando a lei expressamente diz. ii. Quando a lei no capaz de prever todas as situaes concretas a ser enfrentadas pela administrao; iii. Quando a lei atribui uma competncia, mas no diz como exerc-la; c) O ato discricionrio ter o mrito administrativo - oportunidade e convenincia de se definir o interesse pblico. 1.4 - Silncio da administrao a) Inrcia da administrao; b) No ato administrativo; c) Considerado com fato administrativo;
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d) Passvel de recurso administrativo ou ao judicial; e) Em caso de ao judicial: i. Posicionamento majoritrio: impossibilidade do Poder Judicirio suprir a omisso da administrao; ii. Posicionamento Minoritrio: em se tratando do ato administrativo vinculado, admitese a possibilidade do Poder Judicirio suprir a omisso da administrao. (Celso Antnio Bandeira de Mello) 1.5 - Dimenso do ato administrativo: a) Perfeio, validade e eficcia i. Ato perfeito: completou todas as etapas para a sua formao; ii. Ato vlido: praticado em conformidade com o ordenamento jurdico; iii. Ato eficaz: apto a produzir seus efeitos tpicos; b) Perfeio, validade, eficcia e exeqibilidade i. Exeqibilidade: efetiva capacidade do ato produzir direitos; (Jos dos Santos Carvalho filho) 1.6 - Caractersticas ou atributos do ato administrativo; a) Presuno de legitimidade e veracidade, b) Auto-executoridade, c) Imperatividade; d) Tipicidade; 1) Presuno de veracidade ou legitimidade a) Presuno de veracidade: ato administrativo presume-se verdadeiro, fato sobre o qual se baseou o ato presume-se verdadeiro; b) Presuno de legitimidade: presume-se que o ato foi editado em conformidade com ordenamento jurdico; c) Fundamentos: i. - O ato administrativo um ato de poder; ii. - Administrao age de acordo com o princpio da legalidade;
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iii. -O ato administrativo se sujeita a controle; iv. - Questo operacional; d) A presuno sempre relativa; e) nico atributo que est presente em todos os atos administrativo; f) Conseqncias jurdicas: i. Administrao pode auto-executar seus atos; (no precisa pedir autorizao do Poder judicirio) ii. Mesmo invlido, produz efeitos como se vlido fosse; (produz seus efeitos at que seja anulado ou revogado) iii. Vcio que enseja anulabilidade: no se aplica o artigo 168; iv. Maria Silvia Di Pietro: Artigo 168 do CC no se aplica, pois o ato administrativo se presume legitimo e verdadeiro, devendo a nulidade ser argida somente pela parte interessada; v. Celso Antonio Bandeira de Melo: Artigo 168 do CC se aplica em caso de nulidade do ato administrativo, devendo a nulidade poder ser conhecida de oficio pelo juiz ou argida pelo Ministrio Pblico; 2) Auto-executoridade ou executoriedade; a) Administrao pode praticar o ato administrativo sem recorrer ao judicirio; b) Existe quando a lei expressamente estabelece ou quando as circunstncias do caso concreto ensejar; c) Aplicao da multa auto-executria, mas a cobrana pecuniria da multa no auto-executria. 3) Imperatividade ou coercibilidade (Poder extroverso); a) O ato administrativo se impe ao destinatrio; b) O ato administrativo cria uma obrigao para seu destinatrio;

4.Tipicidade; a) No reconhecida por todos os doutrinadores; b) O ato administrativo corresponde a figuras jurdicas tpicas;
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c) Para cada finalidade que administrao pretende alcanar, existe um ato administrativo especfico; 1.7 - Requisitos ou elementos do ato administrativo; a) Elementos que compe a declarao do Estado; b) Sujeito, forma, objeto, motivo e finalidade; c) Elementos foram apontados com base no artigo 2 da lei 4.717/65 (Ao popular) 1. Sujeito (competncia-lei) a) Pessoa a quem o ordenamento jurdico estabelece para a prtica do ato; b) Sujeito deve ser capaz (regras do direito civil) c) Sujeito deve ser competente (regras do direito administrativo) d) Em regra a competncia definida em lei; (excepcionalmente h regras de competncia definidas na Constituio Federal ou mesmo, definida por meio de atos administrativos internos) e) As regras de competncia so inderrogveis; (a competncia no pode ser modificada por acordo entre as partes) f) As regras de competncia so improrrogveis; ( o incompetente no se torna competente) g) As regras de competncia so irrenunciveis; ( o competente obrigado a prtica do ato) - Exceo: delegao e avocao; h) Delegao: superior transfere para o subordinado o exerccio da competncia; i) Avocao: superior chama para si a competncia estabelecida para o inferior; j) Casos em que no pode haver delegao: i. Competncia exclusiva; ii. Deciso de recurso administrativo; iii. Para edio de ato normativo; 2.Forma a) Meio pelo qual a administrao exterioriza seus atos;
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b) Em regra a forma escrita; c) O ato solene porque em regra se exterioriza por escrito; 3. Motivao a) Justificao do ato; b) Explicao do ato; c) A motivao integra a forma do ato; d) Indicao das razes de fato e direito que ensejaram a prtica do ato; e) A administrao motiva o ato quando exterioriza o ato; f) Para a maioria da doutrina, a administrao tem a obrigao de motivar seus atos; g) Parte da doutrina entende que a administrao somente tem a obrigao de motivar seus atos quando a lei exigir; 4. Motivo X motivao a) Motivo um dos elementos que compe o ato administrativo; b) Motivo so as razes de fato e de direito que ensejaram a prtica do ato; c) A motivao a explicao do ato; d) A motivao integra a forma; 5 Objeto ou contedo; a) o efeito jurdico imediato; (o que o ato produz) b) o que o ato enuncia; c) a transformao jurdica que o ato provoca; 6. Motivo a) As razes de fato e direito que ensejaram a prtica do ato administrativo; b) a causa do ato; 7. Teoria dos motivos determinantes a) As razes que a administrao pblica invoca para a prtica do ato administrativo
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vinculam-se validade do ato; b) Se o motivo for falso ou inexistente o ato administrativo invlido; 8. Finalidade a) Efeito jurdico mediato; b) O que a administrao deseja com a prtica do ato; 1.8 - Vcios dos atos administrativos; a) Vcios sanveis: Sujeito e forma; b) Vcios insanveis: Objeto, motivo e finalidade; 1. Vcio de sujeito; a) Excesso de poder (quando o agente exorbita sua competncia) b) Funo de fato; (quem pratica o ato no foi investido regulamente na funo i. O ato praticado pelo agente de fato reputa-se vlido perante terceiro de boa f. c) Usurpao de funo pblica; (considerado ato inexistente) d) Funo de fato X Usurpao de funo pblica i. Funo de fato houve investidura, mas esta foi irregular; ii. Usurpao nunca houve investidura;

2. Vcio na forma; a) Quando a forma prescrita em lei no observada; 3. Vcio no objeto; a) Quando o objeto ilcito; b) Quando o objeto impossvel; c) Quando o objeto indeterminado; d) Quando o objeto imoral; 4. Vcio no motivo;
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a) Teoria dos motivos determinantes i. Quando o motivo inexistente; ii. Quando o motivo falso; 5. Vcio na finalidade; a) Quando h desvio de finalidade (desvio de poder) i. H desvio de finalidade quando o agente pratica um ato visando outra finalidade que no seja a prevista em lei; 1.9 - Extino dos atos administrativos; a) Pelo cumprimento de seus efeitos ou advento do termo; (forma natural) b) Pela perda do sujeito; (sujeito da relao jurdica constituda pelo ato) c) Pela perda do objeto; (objeto da relao jurdica constituda pelo ato - extino objetiva) d) Renncia; (beneficirio do ato renuncia o direito constitudo pelo ato) e) Retirada; (administrao pratica outro ato que retira o primeiro) 1. Fundamentos da retirada: i. Invalidao ou Anulao; ii. Revogao; iii. Caducidade; iv. Cassao; v. Contraposio; 2. Anulao ou invalidao; a) Quando h ilegalidade; b) Quando o ato viciado; 3. Revogao; a) Fundamenta-se em critrios de convenincia e oportunidade; b) Ocorre quando o ato inoportuno ou inconveniente;
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4. Cassao; a) Pressupe o descumprimento de requisitos legais; b) Beneficirio do ato descumpriu requisitos determinados pela lei; 5. Caducidade; a) Retirada do ato administrativo em virtude de norma superveniente; b) Norma jurdica incompatvel com a norma anterior; 6. Contraposio ou derrubada; a) Dois atos administrativos diferentes, fundados em competncias diversas e de efeitos contrapostos; (nomeao e exonerao) b) Efeito de um ato derruba o efeito do outro ato; 1.10 - Teoria das invalidades (nulidades) do ato administrativo a) Helly Lopes Meireles i. - Vlido ou invlido; ii. Se invlido, deve ser anulado; (administrao no pode conviver com ilegalidades princpio da legalidade) iii. Ato anulvel pode ser convalidado e nulo no pode ser convalidado; b) Oswaldo Aranha Bandeira de Mello i. Vcio sanvel ou insanvel; ii. Admite a aplicao de conceitos do direito civil aplicados no direito administrativo; iii. Vcio sanvel: pode ser corrigido- ato anulvel; iv. Vicio insanvel: no pode ser corrigido - ato nulo; c) Seabra Fagundes i. Ato absolutamente invlido, relativamente invlido e irregular; ii. No admite aplicao das regras do direito civil - realidade do direito administrativo diferente. iii. Conseqncias do ato devem ser auferidas no caso concreto;
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iv. Ato absolutamente invlido: todos os efeitos que o ato produziu devem desaparecer; v. Ato relativamente invlido - os efeitos que o ato produziu permanecero ou pelo menos, alguns destes; vi. Ato irregular - pequenos defeitos - todos os efeitos que o ato produziu permanecem; d) Celso Antnio Bandeira de Melo i. Teoria mais aceita modernamente; ii. Ato invlido: nulo, anulvel, inexistente; iii. Ato irregular considerado como ato vlido; iv. Ato inexistente - condutas criminosas, impossvel jurdico, condutas repugnadas ou inadmitidas pelo direito; - No prescreve (imprescritvel); - No se convalida; - No admite converso; - Admite resistncia "Manu militari" - possibilidade do particular valer-se do uso da fora para resistir-se ao ato; v. Ato nulo - Apresenta um vcio grave; - Hipteses de nulidade: quando a lei diz que o vcio enseja a nulidade ou quando o vcio no admite correo: vcio na finalidade, no motivo e no objeto - prescritvel; - No pode ser convalidado; - Admite converso; - No admite resistncia "Manu militari" - possibilidade do particular valer-se do uso da fora para resistir-se ao ato; vi. Ato anulvel
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- Pode ser convalidado; - Vcio admite correo: vcio na forma e no sujeito. (em regra, pode ser convalidado) 1.11 - Anulao, revogao e Convalidao; 1. Anulao a) Quando a retirada se funda em ilegalidade - anulao ou invalidao; b) Fundamento da anulao - ilegalidade; c) Trata-se de ato ilegal d) Competncia i. Prpria administrao pblica com base no poder de autotutela (smula 346 e 473 do STF) ii. Poder de autotutela permite administrao pblica rever seus prprios atos de ofcio ou a requerimento; iii. Poder judicirio (no se excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito) Anlise restrita ao aspecto da legalidade; e) Efeitos i. Doutrina tradicional - Efeitos "Ex tunc" - retroativos. (apaga as conseqncias jurdicas advindas desde origem do ato) ii. Celso Antonio Bandeira de Melo - Depende da natureza do ato anulado Quando se trata de ato ampliativo de direito (cria direitos para o cidado) - Efeitos "ex nunc" - pr-ativo - vale a partir da data da anulao; Quando se trata de ato restritivo de direito; (restringiu direitos para o cidado) Efeitos "Ex tunc" - retroativos. (apaga as conseqncias jurdicas advindas desde origem do ato) f) Limites ao pode de anular i. Limite temporal: Administrao pblica tem o prazo de 05 anos para anular o ato administrativo (art. 54, lei 9784/99); ii. Destinatrio do ato deve ser de boa f; iii. Deve ser um ato ampliativo de direitos;
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iv. Limite material: Teoria do fato consumado - efeitos jurdicos do ato se consumaram; (segurana jurdica e boa f) 2. Revogao; a) Quando a retirada se funda em critrios de convenincia e oportunidade - revogao; b) Fundamento: ato inoportuno e inconveniente; c) Trata-se de ato legal; d) Competncia; i. Somente pode ser exercida pela administrao pblica; ii. O Poder Judicirio poder revogar um ato administrativo quando estiver no exerccio de atividade administrativa; e) Efeitos i. Efeitos - "Ex nunc" - pr-ativo - vale a partir da data da anulao; f) Limites ao poder de revogar; i. Limite temporal: no h - A administrao poder, a qualquer tempo revogar, o ato inoportuno ou inconveniente. ii. Limites materiais Atos exauridos ou consumados; Ato que gera direito adquirido; Atos complexos; Atos de controle; Ato que integra procedimento; Ato vinculado; 3.Convalidao; a) Correo do ato administrativo; b) Ato pelo qual a administrao corrige um ato que possui um vcio sanvel; c) Efeito "ex tunc" - retroativo - (apaga as conseqncias jurdicas advindas desde
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origem do ato) d) Para a maioria da doutrina a convalidao constitui um dever para a administrao; 1.12 - Afirmativas prticas Ainda no intuito de facilitar a memorizao do tema em questo, elaboramos algumas afirmativas que representam a resposta de certas questes cobradas em provas de concursos pblicos, para que voc possa entender como esta matria cobrada. O ato administrativo discricionrio confere a possibilidade de escolha de oportunidade e convenincia do administrador diante de duas ou mais solues possveis dentro do contexto de legalidade. A presuno de legitimidade no atributo apenas dos atos administrativos vinculados, mas sim de todos os atos administrativos; A anulao de um ato administrativo, em regra, no implica o dever da administrao de indenizar o administrado pelos prejuzos decorrentes da invalidao do ato; O ato administrativo pode ser invalidado pela Administrao Pblica quando houver vcio de legalidade. A revogao do ato administrativo legal e eficaz incumbe exclusivamente Administrao Pblica e produzir efeito ex nunc. A existncia de ilegalidade sempre pressuposto da anulao do ato administrativo. O ato administrativo perfeito pode ser extinto por motivo de convenincia e oportunidade. O ato administrativo praticado por agente incompetente deve ser anulado ou se for o caso, convalidado. A revogao s incide sobre ato administrativo discricionrio. Um ato administrativo perfeito e eficaz pode tanto ser anulado ou revogado, conforme o caso. A revogao do ato administrativo opera efeitos ex nunc. O ato ilegal tanto poder ser anulado e sua invalidao produzir efeitos ex tunc. O ato ilegal poder ser anulado pelo Poder Judicirio, produzindo a deciso que o anular efeitos ex tunc. O ato vlido somente poder ser revogado pela prpria Administrao, sempre
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que esta reconhecer sua inconvenincia ou inoportunidade, hiptese em que a invalidao operar efeitos ex nunc. O ato ilegal poder ser anulado tanto pela Administrao como pelo Poder Judicirio, produzindo a deciso que o anular efeitos ex tunc. Somente os atos vlidos podero ser revogados, hiptese em que os efeitos sero ex nunc. A revogao ato discricionrio pelo qual a Administrao extingue um ato vlido, por razes de convenincia e oportunidade; j a anulao decorre de ilegalidade, podendo ser feita pela Administrao como tambm pelo Poder Judicirio. A revogao ato discricionrio, praticado apenas pela Administrao; por sua vez, a anulao da competncia da administrao pblica e do Poder Judicirio, gerando efeitos retroativos. A anulao poder ser praticada pela Administrao em decorrncia de vcio por ilegalidade; em contrapartida, a revogao ser declarada por deciso administrativa, quando presentes razes de convenincia e oportunidade. A anulao dever ser praticada pela Administrao quando presentes razes pertinentes ao desvio da finalidade; por sua vez, a revogao do ato administrativo somente poder ser efetuada pela Administrao, tendo em vista razes de convenincia e oportunidade. Motivo e motivao do ato administrativo no so conceitos equivalentes no direito administrativo. Nos atos administrativos vinculados, todos os requisitos so vinculados. Entretanto, nos atos administrativos discricionrios o administrador tem certa liberdade para a escolha. A presuno de legitimidade dos atos administrativos uma presuno iures tantum, ou seja, uma presuno relativa. No direito brasileiro possvel (juridicamente vlido) a prtica de atos administrativos por um magistrado (desde que esteja no exerccio de funo administrativa) A presuno de veracidade do ato administrativo inverte o nus da prova em favor da Administrao Pblica; Os efeitos jurdicos da revogao e da anulao dos atos administrativos so distintos, ou seja, em regra: revogao - no retroativos e anulao - retroativos; Um ato administrativo com vcio de finalidade no pode ser convalidado. Em
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regra, apenas os atos administrativos com vcio na forma e competncia que podem ser convalidados; O ato administrativo vinculado, embora praticado por agente a quem a lei no atribui competncia para tanto, goza da presuno de legitimidade, at deciso administrativa ou judicial em contrrio. O Poder Judicirio pode anular ato administrativo ilegal. O Poder Executivo pode revogar o ato administrativo, com base nos critrios de convenincia e oportunidade. O Poder Executivo pode anular ato administrativo ilegal, respeitado o prazo decadencial.(art. 54, lei 9784/99) A anulao de ato administrativo ilegal pela prpria administrao ter efeitos ex tunc. O princpio da autotutela, aplicvel Administrao Pblica, permite afirmar que a Administrao Pblica possa anular um ato vinculado ilegal. A revogao configura modalidade de extino cuja retirada ocorre por motivos de convenincia e oportunidade; A revogao fundada no Poder discricionrio; A Administrao pode anular seus prprios atos; A revogao supresso de um ato administrativo legtimo e eficaz. Somente a Administrao Pblica pode revogar os prprios atos e, tanto a Administrao Pblica, quanto o Poder Judicirio podem anular os atos administrativos. A anulao de ato administrativo pode ser feita pelo Poder Judicirio ou pela prpria Administrao Pblica, quando existente vcio de legalidade. A revogao depende de motivo de convenincia e oportunidade para ser realizada. A revogao ato discricionrio pelo qual a Administrao extingue um ato vlido, por razes de convenincia e oportunidade. A anulao de ato administrativo pode ser feita pelo Poder Judicirio ou pela prpria Administrao Pblica, quando existente vcio de legalidade.

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Smula 346 - STF - Administrao Pblica Declarao da Nulidade Dos Seus Prprios Atos A administrao pblica pode declarar a nulidade dos seus prprios atos. Smula 473 - STF - Administrao Pblica - Anulao ou Revogao dos Seus Prprios Atos A administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial.

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MODULO 12 12.2 - Fato administrativo - Conceito Como posso conceituar um fato administrativo? Fato administrativo que uma realizao material da Administrao, a materializao da sua vontade, como a construo de uma ponte. O fato sempre conseqncia do ato que o determinou. 12.3 - Ato administrativo - conceito Como posso conceituar um ato administrativo? Ato administrativo toda manifestao unilateral de vontade da Administrao pblica, que, agindo nessa qualidade, tenha por fim, imediato adquirir, resguardar, transferir, modificar, extinguir e declarar direitos, ou impor obrigaes aos administrados ou a si prpria. 12.4 - Ato administrativo - atributos Quais so os atributos do ato administrativo? Sendo emanados pelo poder Pblico os atos administrativos devem ter certos atributos que os diferenciam dos atos jurdicos privados. Estes atributos lhes do caractersticas prprias e so eles: a presuno de legitimidade, a imperatividade e auto-executoriedade. Alguns administrativistas completam com a tipicidade. 12.5 - Ato administrativo - atributos - presuno de legitimidade O que devo entender pelo atributo do ato administrativo relacionado "presuno de legitimidade"? Presuno de legitimidade: Todo ato administrativo nasce com a presuno de legitimidade, que decorrncia do princpio da legalidade. Esta presuno exigida pela celeridade e segurana das atividades pblicas, que no podem ficar merc de impugnaes, para que sejam praticados. So executados imediatamente e a sua invalidade depende de declarao nulidade. Contudo, podem ser atacados atravs do Mandado de Segurana, Ao Popular, suspendendo-os at o pronunciamento final de invalidade ou validade. A prova de ilegitimidade do ato deve ser provada por quem a alega. Da presuno da legitimidade decorrem as seguintes conseqncias:
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- Produzir efeito ate que a Administrao ou Judicirio o declare invlido; - No poder ser apreciado ex officio pelo Judicirio, que s o declara invlido quando existir pedido de pessoa interessada. - Inverso do nus da prova. 12.6 - Ato administrativo - atributos - auto-executoriedade O que devo entender pelo atributo do ato administrativo relacionado "autoexecutoriedade"? Auto-executoriedade: Consiste no fato do ato administrativo poder ser posto em execuo independentemente de interveno do Poder Judicirio. A auto-executoriedade em relao s medidas coercitivas que independem do Poder Judicirio para aplicao preliminar, cabendo o controle judicial posteriormente, se o administrado se sentir lesado no seu direito. 12.7 - Ato administrativo - atributos Imperatividade O que devo entender pelo atributo do ato administrativo relacionado "Imperatividade"? Imperatividade: Os atos administrativos j nascem com uma fora impositiva prpria do Poder Pblico e que obriga o particular ao seu cumprimento. usada a coero para seu cumprimento, sendo desnecessria a concordncia do terceiro. A imperatividade s existe nos atos que impem obrigaes. Nos casos em que o ato confere direitos solicitados pelos administrados ou quando so enunciativos, este atributo inexiste. O ato de direito privado s cria obrigaes para o terceiro, se houver a sua concordncia. 12.8 - Ato administrativo - atributos - Tipicidade O que devo entender pelo atributo do ato administrativo relacionado "Tipicidade"? Tipicidade: O ato administrativo deve corresponder s figuras previamente definidas pela lei. Para cada finalidade da Administrao existe um ato definido em lei. Isto decorrncia do princpio da legalidade. Representa uma garantia para o administrativo, pois a Administrao fica impedida de praticar atos sem previso legal.
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12.9 - Ato administrativo - elementos Para a majoritria doutrina, quais so os elementos necessrios a formao do ato administrativo? Cinco elementos so necessrios a formao do ato administrativo: competncia, finalidade, forma, motivo e objeto. 12.10 - Ato administrativo - elementos competncia Em se tratando dos elementos necessrios a formao do ato administrativo, o que devo entender por competncia? Alguns chamam este requisito de sujeito, pois se refere a quem vai pratic-lo. Esta a sua primeira condio para sua validade. O sujeito que pratica o ato, precisa ter informaes legais para pratic-lo. A competncia decorre sempre da lei e por ela delimitada, sendo o conjunto de atribuies de pessoas jurdicas, rgos e agentes. A competncia intransfervel e improrrogvel, mas pode ser delegada ou avocada conforme determinao legal. A competncia deve ser decorrente da lei, inderrogvel e objeto de delegao ou avocao, se houver permisso legal. Os critrios para a distribuio da competncia so em razo da matria, do territrio, do grau hierrquico, em razo do tempo e em razo do fracionamento. 12.11 - Ato administrativo - elementos - forma Em se tratando dos elementos necessrios a formao do ato administrativo, o que devo entender pela forma? A vontade da Administrao no pode ser expressa livremente, exigindo-se para isto procedimentos especiais e forma legal para que tenha validade. No direito pblico a liberdade de forma s acontece por exceo. Assim, em princpio, todo ato administrativo formal. Esta exigncia tem em vista a constate necessidade de estar sendo contratado com a lei pela prpria Administrao e pelo Poder Judicirio. A forma normal do ato administrativo a escrita. A revogao, desfazimento do ato deve obedecer mesma forma de sua criao. A forma esttica e no se confunde com o procedimento, que dinmico. Se a forma no for observada o ato estar viciado e pode ser invalidado.

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A forma pode ser entendida em dois sentidos: podemos considerar a forma em relao ao ato, isoladamente, e, nesse caso, ela pode ser definida como a maneira como o ato se exterioriza; ele pode ter a forma escrita, verbal, ter a forma de decreto, de resoluo, de portaria; o ato considerado isoladamente. Em outro sentido, a forma pode ser entendida como formalidade que cerca a prtica do ato: aquilo que vem antes, aquilo que vem depois, a publicao, a motivao, o direito de defesa; abrange as formalidades essenciais validade do ato. Seja no caso de desobedincia forma, seja no caso de faltar uma formalidade, o ato vai poder ser invalidade. No artigo 2 da lei 4.717/65, est estabelecido que o vcio de forma consiste na omisso ou na observncia, incompleta ou irregular, de formalidades indispensveis existncia ou seriedade do ato. Normalmente se diz que a Administrao Pblica est sujeita a excesso de formas, mas na Lei federal de processo administrativo o princpio que se adotou como regra foi o do informalismo. Como regra geral, os atos do processo administrativo no dependem de forma determinada seno quando a lei expressamente o exigir; quer dizer que, se a lei no exigir nada, a forma livre. No artigo 2 da lei, onde esto mencionados os princpios, h algumas orientaes importantes tambm relativas forma. Por exemplo, os incisos VIII, IX e X. O inciso VIII determina a observncia apenas das formalidades essenciais garantia dos direitos dos administrados. Por outras palavras, o formalismo somente se justifica na medida em que seja essencial garantia dos administrados; devem ser evitadas as formas inteis, que no servem para nada. O inciso IX estabelece como norma a adoo de formas simples, suficientes para propiciar adequado grau de certeza, segurana e respeito aos direitos dos administrados. E o inciso X garante os direitos comunicao, apresentao de alegaes finais, produo de provas e interposio de recursos, nos processos de que possam resultar sanes e nas situaes de litgio. Na realidade, a forma e a formalidade, no direito administrativo, so importantes como meios de controle da Administrao Pblica, porque se o ato no ficar documentado, se ele no tiver uma forma escrita, se ele no observar determinadas formalidades, fica difcil o controle, tanto pelo Judicirio como pelo Tribunal de Contas ou pela prpria Administrao Pblica. Como que ela vai controlar aquilo que no seja documentado? E a forma tambm importante para proteo dos administrados, dos direitos individuais, na medida em que a forma que vai permitir o controle. Porm, no se deve exagerar no formalismo. 12.12 - Ato administrativo - elementos - motivo Em se tratando dos elementos necessrios a formao do ato administrativo, o que devo entender por motivo? Motivo: o pressuposto do ato administrativo, o que lhe fundamenta. O pressuposto de direito a disposio legal que o estrutura e o pressuposto de fato so os acontecimentos, as situaes que levam a Administrao a praticar o ato. A ausncia de motivo ou a falsidade do motivo invalidam o ato. Por exemplo, o tombamento de um bem motivado no seu valor cultural.
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O motivo o fato. Costuma-se definir o motivo como o pressuposto de fato e de direito do ato administrativo. O motivo precede prtica do ato, ele alguma coisa que acontece antes da prtica do ato e que vai levar administrao a praticar o ato. Por exemplo, o funcionrio pratica uma infrao, a infrao o fato. O ato a punio e o motivo a infrao; ele tem um fundamento legal, embora nem sempre a lei defina o motivo com muita preciso; normalmente quando ns falamos com base no artigo tal, ns estamos mencionando o motivo, o pressuposto de direito, porque aquele fato vem descrito ou vem previsto na norma; na hora em que aquele fato descrito na norma acontece no mundo real, surge um motivo para a administrao praticar o ato. Por exemplo, a lei diz: o funcionrio que faltar 30 dias consecutivos incide em abandono de cargo. A falta por 30 dias a infrao, que levara a Administrao a instaurar o processo e aplicar a pena. Cabe ressaltar que o motivo no a mesma coisa que a motivao. A motivao, embora tenha muita relao com o motivo, uma formalidade essencial ao ato, ela no o prprio motivo. Na motivao, a Administrao Pblica vai indicar as razes, quais foram os fatos, qual o fundamento de direito, qual o resultado almejado; ela vai dar a justificativa do ato; ela pode at na motivao indicar qual foi o motivo, qual foi o fato que a levou a praticar aquele ato, mas no a mesma coisa. Quando dizemos que o ato ilegal com relao ao motivo? Quando o fato no existiu ou quando existiu de maneira diferente do que a autoridade est dizendo. Quando ela diz que est mandando embora o funcionrio porque no tem verba para pagar, o motivo inexistncia de verba, mas se existir verba, aquele motivo falso, ela alegou um fato inexistente. Ou um funcionrio pratica uma infrao e a autoridade o pune por outra infrao, diferente daquela que justificaria uma outra punio, ento o motivo ilegal. Pela Lei 4.717/65, o vcio relativo ao motivo ocorre quando a matria, de fato ou de direito, em que se fundamenta o ato, materialmente inexistente ou juridicamente inadequada ao resultado obtido. Vejamos que essa Lei de 1965 e j no conceito referido est embutido o princpio da razoabilidade, quando ela fala que ilegal o motivo, se for materialmente inexistente ou juridicamente inadequado ao resultado obtido. Ele est praticando que exigindo uma relao entre meios e fins; sem usar a expresso razoabilidade, o dispositivo j consagrou o princpio. 12.13 - Ato administrativo - elementos - objeto Em se tratando dos elementos necessrios a formao do ato administrativo, o que devo entender por objeto? Objeto: o efeito jurdico que o ato produz. o seu contedo, o que enuncia, prescreve dispe. O ato tem por objeto criar, modificar ou comprovar situaes jurdicas. Requisitos de validade do objeto: ele tem que ser lcito, possvel de fato e de direito, certo quanto aos destinatrios, moral, ou seja, tem que ser honesto, tem que estar de acordo com o senso comum, com os padres comuns de honestidade. O objeto pode ser ainda natural, o que ocorre da sua prpria natureza e acidental quando obedecer as clusulas acessrias como o termo, o encargo, a condio.
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O objeto o efeito jurdico que o ato produz. O que o ato faz? Ele cria um direito? Ele extingue um direito? Ele transforma? Quer dizer, o objeto vem descrito na norma, ele corresponde ao prprio enunciado do ato. Quando se diz: fica aplicada a pena de demisso ao servidor pblico, esse o objeto do ato. Ele est atingindo a relao jurdica do servidor com a Administrao Pblica. O objeto decorre da prpria lei. 12.14 - Ato administrativo - elementos - finalidade Em se tratando dos elementos necessrios a formao do ato administrativo, o que devo entender pela finalidade? Finalidade: Cuida-se aqui do objetivo que a Administrao quer atingir com o ato. Este objetivo tem que estar violado para o interesse pblico. No possvel ato administrativo sem finalidade pblica. A finalidade ser aquela que for indicada pela lei, ficando ele inteiramente vinculado vontade da lei. O objeto o efeito imediato do ato (extino, aquisio, formao de direitos); a finalidade o efeito mediato. Concluindo ento, a finalidade o resultado do ato administrativo, s que, enquanto o objeto o efeito jurdico imediato, a finalidade o resultado mediato que se quer alcanar. Quer-se alcanar a disciplina, quer-se alcanar a boa ordem, quer-se alcanar uma srie de coisas, fundamentalmente, quer-se alcanar o interesse pblico. Mas, a palavra finalidade tambm vista em dois sentidos. Por exemplo, no livro do Helly Lopes Meirelles, dito que a finalidade de todo ato administrativo o interesse pblico; nesse caso, a finalidade considerada em sentido amplo; qualquer ato que seja contrrio ao interesse pblico ilegal. Por exemplo, uma desapropriao que seja feita, no porque a administrao necessita daquele bem, mas porque est querendo prejudicar, aborrecer um inimigo poltico, no est sendo feita para atender o interesse pblico. Mas, existe outro sentido para a palavra finalidade que o resultado especfico que cada ato deve produzir em decorrncia da lei. Para cada finalidade que a Administrao quer alcanar, existe um ato adequado para atingi-la. Se a Administrao quer expulsar dos quadros do funcionalismo um funcionrio que praticou uma falta muito grave, a nica medida, o nico ato possvel a demisso. Ela no pode usar, com essa finalidade punitiva, um ato que no tem finalidade punitiva , ela no pode exonerar, por exemplo, ainda que seja um funcionrio em comisso, que praticou uma infrao; se ela est exonerando com a inteno de punir, o ato ilegal, quanto finalidade, porque a exonerao no tem carter punitivo; isto caracteriza um vcio de finalidade, conhecido como desvio de poder. Um exemplo muito comum: remover o funcionrio "ex-officio", a ttulo de punio; isto muito comum, o funcionrio mandado para o outro lado do fim do mundo, a ttulo de punio. Ento, ao invs de se instaurar um processo e aplicar a penalidade adequada, usa-se a remoo, com carter punitivo, quando ela no tem uma finalidade punitiva; isso um vcio relativo finalidade.
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Esse vcio chamado desvio de poder ou desvio de finalidade e est definido na lei 4.717/65; ocorre quando o agente pratica o ato visando a fim diverso daquele previsto, explcita ou implicitamente, na regra de competncia. 12.15 - Ato administrativo - extino Quais so as formas de extino do ato administrativo? O ato administrativo pode extinguir-se atravs das seguintes formas: I - pelo cumprimento dos seus efeitos; II - pelo desaparecimento do sujeito ou do objeto; III - pela retirada; 12.16 - Ato administrativo - anulao O que devo entender por anulao? o desfazimento do ato administrativo por questes de ilegalidade. Pode ser promovida pela Administrao ou pelo Poder Judicirio. Em vista do poder da autotutela a Administrao deve afastar os seus atos ilegtimos, independentemente de provocao do interessado. Em regra, a Administrao dever anular o ato ilegal, mas deixar de faz-lo se o prejuzo advindo da anulao for maior que o resultante da manuteno. Ser ele convalidado, produzindo seus efeitos at a data em que foi praticado. A convalidao no pode ocorrer se o ato foi praticado de m-f ou se resultou em prejuzo a terceiros. O ato nulo no vincula as partes , mas produz efeito em relao a terceiros de boaf. Declarada a nulidade, sero desfeitos todos os vnculos entre as partes, retornando ao estado anterior. Se houver provocao do interessado, o Poder Judicirio poder anular o ato administrativo atravs de aes ordinrias ou dos remdios previstos constitucionalmente. O controle judicial dos atos administrativos exclusivamente de legalidade e poder ser exercido sobre qualquer ato. A ilegitimidade do ato administrativo no se prende somente ao seu ataque frontal lei, mas ao abuso por excesso ou desvio de poder. 12.17 - Ato administrativo - convalidao O que devo entender por convalidao?
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A convalidao o ato administrativo pelo qual o vcio de um ato ilegal fica suprido, retroagindo at a data em foi praticado. 12.18 - Ato administrativo - revogao O que devo entender por revogao? a supresso do ato administrativo legtimo e eficaz realizada pela Administrao porque o ato j no lhe convm. Trata-se de ato perfeito e legal. a aplicao do poder discricionrio da Administrao no controle de suas atividades internas. Regra geral, todo ato administrativo revogvel, devendo apenas cuidar do equilbrio das relaes jurdicas e do respeito ao direito adquirido. Os atos gerais so revogveis, a qualquer tempo e em qualquer circunstncia, respeitando-se os efeitos que produziram at o momento da revogao. Estes atos no geram direitos subjetivos porque no tm destinatrios certos. Os atos individuais so em tese revogveis, mas se gerarem direitos subjetivos para os destinatrios ou ficarem exauridos os seus efeitos, no podero ser modificados, tornando-se irrevogveis. Sendo possvel a revogao, a Administrao s poder ser responsabilizada pelos prejuzos sofridos na vigncia do ato e no pelos prejuzos presentes ou futuros. Se o ato irrevogvel tornar-se inconveniente a Administrao, para suprimi-lo, dever arcar com a indenizao dos prejuzos causados ao particular. Trata-se de ato discricionrio, verificando a Administrao, no caso concreto, o que melhor atende ao interesse pblico. Contudo, um ato praticado de m-f ou causador de prejuzo a terceiros no pode ser convalidado. A possibilidade da convalidao tambm depende do vcio que atinge o ato. No ser possvel a ratificao se houver agresso competncia, matria tratada, ao motivo, finalidade, ao objeto, que so elementos dos atos.

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