EEVOLUO HISTRICA DO PROCESSO

DE EXECUO CIVIL
Walber Cunha Lima1

RESUMO Analisa-se historicamente a execuo civil, do direito romano ao contemporneo, e aborda-se o tratamento dispensado ao devedor como figura hiposuficiente na relao jurdica executiva, realando-se a humanizao da execuo ao longo dos tempos, a partir de um breve relato sobre a evoluo do processo de execuo civil brasileiro. Palavras-chave: Execuo Civil. Atividade Jurisdicional. Execuo patrimonial e pessoal. Direitos humanos do devedor.

Advogado. Professor e Coordenador do Curso de Direito da Faculdade Natalense para o Desenvolvimento do Rio Grande do Norte FARN. E-mail walber@farn.br

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HISTORICAL EVOLUTION OF THE CIVIL EXECUTION PROCESS ABSTRACT This paper aims at historically analyzing the civil execution process, from the Roman to contemporary law and it deals with the treatment given to the debtor as a vulnerable figure within the executive juridical relationship, emphasizing the humanization of this execution throughout time, from a brief report on the evolution of the Brazilian civil execution process. Keywords: Civil execution. Juridical activity. Patrimonial and personal civil execution. Debtors human rights.

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1 INTRODUO O presente escrito visa discorrer historicamente acerca do processo de execuo, desde Roma at o Direito Contemporneo, trazendo a lume a forma desumana em que era, muitas vezes, tratado o devedor. Sob o prisma de que o processo uma resultante da mentalidade jurdico-poltica da sociedade, demonstraremos a seguir, atravs das pocas, os meios que eram utilizados para se atingir o cumprimento da prestao da obrigao por parte do devedor. Assim, pincelamos os tpicos pertinentes Histria do Direito Romano, Germnico e Medieval, e destilamos quais foram as influncias que o Direito brasileiro sofreu para construir as suas teorias processuais quanto participao do devedor no processo executrio. 2 DIREITO ROMANO O Direito Romano passou gradualmente da fase da autotutela ao monoplio estatal da jurisdio. De incio, suas regras processuais permitiam injustias e atrocidades contra o devedor, podendo ele responder pela dvida com seu patrimnio corporal ou de forma desproporcional dvida. medida que o Estado se consolidava, houve uma humanizao da execuo forada, passando da execuo pessoal patrimonial e recaindo esta somente no necessrio satisfao do dbito. No perodo arcaico, quando ainda prevalecia a justia privada, a principal ao de execuo era a actio per manus iniectio, procedimento seguinte ao de conhecimento, no qual o credor poderia apossar-se da pessoa do devedor inadimplente ou mesmo praticar violncia fsica contra ele. Mesmo assim, o manejo dessa ao s era permitido em casos de dvida lquida, de natureza pecuniria, quando o devedor fora sujeito de uma sentena condenatria ou confessado em juzo o dbito e depois de decorrido o tempus judicati, que era um prazo de trinta dias concedido ao devedor para satisfazer o dbito espontaneamente. Aps esse prazo, o devedor era levado presena do magistrado para ser entregue ao credor; encerrandose a interveno estatal nesse momento e passando o trmite da execuo aos atos pessoais e exclusivos do credor. Verifica-se, conforme dito alhures, que no havia distino entre execuo patrimonial e pessoal, de forma que os atos executrios atingiam no

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somente a integridade fsica do devedor, mas tambm a sua prpria vida, como bem assevera Greco Filho (2006, p. 10):
Passado esse tempo (tempus judicati) sem o pagamento ou sem que se alegasse razo de direito em favor do devedor, era ele levado presena do magistrado, que liberava a execuo pessoal, j que a idia era da incindibilidade entre o patrimnio e a pessoa, a qual era acompanhada da infmia. A execuo era, portanto, sempre universal.

Uma vez efetuada a manus iniectio, acima referida, o devedor s poderia se defender em duas hipteses. A primeira hiptese era se um terceiro se apresentasse como fiador (vindex) para livr-lo, discutindo diretamente com o credor. Contudo, se fosse vencido, arcaria pessoalmente com o dobro da soma exeqenda; fenmeno denominado litiscrescncia. Caso no fosse constitudo um fiador para livrar o devedor, este poderia ser preso pelo credor, conduzido residncia dele, podendo ficar preso por at 60 dias, perodo em que era levado s feiras, para tornar pblica a sua condio de adjudicado do credor (addictus) e para noticiar publicamente o montante da dvida. Se o devedor no conseguisse pagar, poderia ser levado alm do Rio Tibre para ser vendido como escravo, j que a lei romana no permitia que os seus cidados fossem escravizados em seu prprio territrio; ou at mesmo ter seu corpo separado em tantas partes quanto fossem os credores; tudo conforme a Lei das XII Tbuas, que, segundo Meira (apud DINAMARCO, 2002, p. 35), assim preconizava:
Aquele que confessa dvida perante o magistrado ou condenado, ter 30 dias para pagar. Esgotados os 30 dias e no tendo pago, que seja agarrado e levado presena do magistrado. Se no paga e ningum se apresenta como fiador, que o devedor seja levado pelo seu credor e amarrado pelo pescoo e ps com cadeias com peso at ao mximo de 15 libras; ou menos, se assim o quiser o credor. O devedor preso viver sua custa, se quiser; se no quiser, o credor que o mantm preso dar-lhe- por dia uma libra de po ou mais, a seu critrio. Se no h conciliao, que o devedor fique preso por 60 dias, durante os quais ser

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conduzido em trs dias de feira ao comitium, onde se proclamar em altas vozes o valor da dvida. Se so muitos os credores, permitido, depois do terceiro dia de feira, dividir o corpo do devedor em tantos pedaos quantos sejam os credores, no importando cortar mais ou menos; se os credores preferirem, podero vender o devedor a um estrangeiro, alm do Tibre.

O tempo de cativeiro do devedor, a sua permanncia nos preges do mercado pblico ou a eminncia de ser morto, funcionavam como uma presso psicolgica no devedor e em seus parentes de modo a estimular o pagamento voluntrio em resguardo de um bem maior, a vida, j que o credor s podia se apossar do patrimnio do devedor no caso de morte. Tais circunstncias se assemelham, no processo atual, s formas de execuo indireta, onde se procura convencer o devedor a pagar voluntariamente antes de se ingressar fora em seu patrimnio. A segunda hiptese de defesa do executado ocorria quando o prprio devedor, com suas foras, repelia a mo que o prendia. Visando mitigar a instabilidade social provocada pelo sistema da justia feita pelas prprias mos, em 326 a.c., a Lex Poetelia atenuou o sistema vigente, proibindo a morte e o acorrentamento, permitindo o pagamento da dvida por trabalhos forados; permitindo tambm que o devedor jurasse ter bens a responder pela dvida, livrando-se pessoalmente do jugo do credor, no mais apenas por sua prpria fora fsica; e, principalmente, decretando que o devedor responderia por suas obrigaes com seu patrimnio, e no mais com o prprio corpo, marcando o fim da execuo corporal. Era o inicio da actio iudicati, que se estabeleceu como instrumento de humanizao da execuo romana. Segundo Noronha (1995, p. 108):
Com a preponderncia a partir de certo tempo, da execuo patrimonial em substituio pessoal, o que ocorreu principalmente a partir da edio da Lex Poetelia Papiria, aproximadamente no ano 326 a.C., passaram os romanos a utilizar-se da actio iudicati para instrumentalizar a execuo, em substituio manus iniectio.

Assim, com a predominncia da execuo patrimonial sobre a pessoal, os romanos passaram a utilizar a actio iudicati como via executiva em substituio manus iniectio.

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Por ela, o credor, tendo recebido o reconhecimento de seu crdito pecunirio, mediante sentena (condenao) ou confisso do devedor, no mais poderia agir diretamente sobre a pessoa do devedor ou seu patrimnio; deveria mover uma nova ao de cognio, a actio iudicati, para que o magistrado estatal exercesse o seu poder de imprio sobre o devedor, porque o juiz privado tinha apenas o poder de jurisdio, no podendo desencadear a execuo. Da era concedido ao devedor um prazo de 30 dias para satisfao do dbito (tempus iudicati), para s ento, mais uma vez descumprida, a obrigao se tornar exigvel, pois, antes desse prazo expirar, no era lcito promover a execuo. Transcorrido esse prazo, o credor deveria chamar o devedor presena do magistrado para inaugurao da fase iudicium. Comparecendo as partes perante o pretor, o credor reclamava o pagamento do seu crdito e demonstrava o inadimplemento do devedor pelo decurso do prazo dado. O devedor poderia contradizer a tese do autor pela infitiatio, antes segurando o juzo por uma cauo, e alegar a inexistncia ou a nulidade da sentena ou o pagamento da dvida. O pretor ouvia as partes, apreciava as provas e prolatava nova sentena, originando nova obrigao a ser satisfeita pelo devedor, em caso de derrota, constituda pelo dobro da dvida original. Se o devedor voltasse a descumprir a sentena, o credor deveria mover novamente a actio iudicati, com os seus mesmos trmites; com o incmodo de que, em tese, poderia ser procrastinada a satisfao do direito do credor infinitamente, num ciclo vicioso, mas de difcil ocorrncia em razo da previso da litiscrescncia punitiva (condenao em dobro) que a tornava desinteressante tambm ao obrigado. O devedor poderia, como alternativa a resistir pretenso do credor, confessar o dbito pela confessio, a partir de quando se iniciava a execuo na forma indicada pelo pretor, que em regra era a bonorum venditio, que significava a venda de todos os bens do devedor para o pagamento de seus credores. Ressalte-se que apenas na poca de Marco Aurlio ocorreu a distractio bonorum, ou seja, a venda parcial dos bens do devedor, apenas o necessrio para o pagamento da dvida. 3 ERA CRIST Com a gradativa transformao cultural e consolidao do poder estatal, j no Sculo VI da Era Crist (Perodo Justiniano), o Estado realizava

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a execuo por sua prpria autoridade e por seus prprios meios, contendo o mpeto particular e reduzindo a agresso patrimonial proporo do dbito. O modelo processual foi alterado, deixando de ser dividido em fases e sendo unificado numa modalidade em que o magistrado o iniciava, desenvolvia, instrua e decidia soberanamente, sem a participao das partes. Como destaca Liebman (apud RODRIGUES, 2003), o direito romano observou com grande rigor o princpio segundo o qual deviam conhecer-se as razes das partes antes de fazer-se a execuo. Isso gerou algumas dificuldades para a manuteno da actio iudicati em seus moldes primordiais, tendo perdido sua individualidade e autonomia para transformar-se em mero processo complementar da cognio, j que, ao contrrio da sistemtica anterior, a sentena no mais dividia os procedimentos, mas passara a ser um mero ato singelo emanado da autoridade estatal, que atuava sozinho no processo at alcanar a efetiva satisfao da tutela. Apesar de no ter perdurado, pode-se dizer que a actio iudicati foi um meio de humanizao da execuo porque, em tempos de autotutela, processo violento e desumano, introduziu procedimentos formais, etapas a serem seguidas pelas partes, tendo a autoridade estatal plena interveno nos atos ante as vontades individuais e a lei do mais forte. Surgiu como fruto das reformas conduzidas pela Lex Poetelia Papiria, que inaugurou a execuo patrimonial sobre a pessoal, ento vigente, conferindo cunho mais humanitrio interveno no ambiente jurdico do obrigado. E, mesmo no tendo perdurado, sua influncia facilmente notada na execuo moderna. Fazendo-se uma comparao com os institutos do processo moderno, sem muita dificuldade, notamos que os tons da actio iudicati sobreviveram ao declnio do Imprio Romano e foram mantidos pelo Direito Germnico, juntamente com a imploratio offici iudicis momento em que o credor reclamava o pagamento da dvida perante a autoridade estatal, no mais podendo agir pessoalmente para satisfao de seu direito. Para o processo francs, sua contribuio foi pelo estabelecimento do princpio de que o ttulo executivo oriundo da condenao ou de instrumento de confisso condio necessria e suficiente para se obter a execuo, dispensando-se qualquer outra verificao preliminar, que pode ser considerado o grmen da errnea idia de no existir contraditrio na execuo, tampouco direito de defesa para o devedor.
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4 DIREITO GERMNICO Aps a queda do Imprio Romano, o Direito Germnico, oriundo da dominao dos povos brbaros na Itlia, promoveu um sensvel atraso no processo de execuo e sobre todas as conquistas do Direito Romano, pois se orientava exclusivamente no sentido oposto: tutela do credor. Para eles, a falta de cumprimento de uma obrigao assumida era tida como uma ofensa pessoa do credor, ficando este autorizado a agir com a fora para buscar o seu direito. Isso permitiu a retomada do uso da fora e da vingana individual como instrumentos de consecuo do direito do credor perante o inadimplemento do devedor. A ao executiva no Direito Germnico se iniciava ao contrrio: da execuo cognio. Antes de qualquer ao judicial, o credor promovia pessoalmente o seu direito, facultando-lhe penhorar bens do devedor para coagi-lo ao pagamento. Para Reis (apud NOLASCO, 2003, p. 72):
No direito germnico o credor de uma obrigao insatisfeita utilizava-se da fora para compelir o devedor a cumpri-la. A penhora privada constitua a caracterstica principal da execuo no direito dos povos brbaros. A partir de um momento, a penhora privada, para ser executada, necessitava de uma autorizao do juiz. No entanto independia da verificao da real existncia da dvida, pois bastava que o credor afirmasse a sua condio, sendo que o devedor sequer era ouvido. Sua interveno s podia acontecer aps a efetivao da penhora.

Todavia, houve uma retomada da concepo romana primordial do monoplio da jurisdio executiva, em contraponto autotutela, para quem pretendesse realizar o seu direito, ou seja, pelas vias procedimentais prprias. Segundo Theodoro Jnior ( 2006, p. 05):
Com o desenvolvimento dos estudos romansticos nas grandes universidades da Idade Mdia, o Direito Romano passou a influir nos conceitos jurdicos ento vigorantes na Europa. Desse modo, a partir do ano 1000, aproximadamente, a execuo privada foi caindo no descrdito dos povos.

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As exigncias da poca acabaram por criar as linhas bsicas da execuo forada: um sistema entre a burocrtica e redundante actio iudicati dos romanos e o processo violento dos germnicos. 5 DIREITO MEDIEVAL O processo de execuo no Direito Medieval tinha as seguintes caractersticas: a execuo mero prosseguimento da atividade do juiz da cognio, no dependendo do manejo de uma nova ao pelo credor; havia distino entre processo de conhecimento e execuo forada; o momento de nascimento do ttulo executivo extrajudicial, que trazia em seu bojo a confisso pr-constituda da dvida; marcada pelo monoplio da jurisdio estatal e restrio da execuo e coero pessoal para pagamento da dvida. Especificamente no tocante aos ttulos extrajudiciais, somente com a expanso comercial e sob influncia germnica, foram criados mecanismos que permitiam a execuo direta de obrigaes assumidas entre particulares: espcies de escrituras pblicas de assuno de dvida dispensada de prvia declarao judicial, mas com eficcia executiva, de forma mais clere e enrgica que a ao de conhecimento. A tese da mera complementaridade da atividade do juiz da execuo, frente preexistente declarao do direito pelo juzo da cognio, foi retomada na Itlia do Sculo XIII, pela obra de Martino Di Fano, Fasolo e Duranti (NOLASCO, 2003). Por ela, o juiz da execuo no deveria assumir a posio de juiz, mas de mero executor do direito j declarado. Foi a primeira distino apontada pela doutrina entre a funo jurisdicional cognitiva e a executiva e serviu para fundamentar o sistema em que a execuo de sentena, a realizao do direito por ele declarado, pertencia ao ofcio do juiz. Com o passar do tempo, o procedimento para execuo das duas espcies de ttulos foi sendo diferenciado. Para os ttulos judiciais conservou-se a sumariedade tradicional; e para os extrajudiciais, criou-se um contencioso especial, com prazos e oportunidades especiais para defesa e discusso das alegaes das partes. Como assinala Nolasco (2003), assim desaparecia a execuo sem nova ao e reinstalava-se o mtodo romano. 6 DIREITO MODERNO Segundo Theodoro Jnior (2006), no final da Idade Mdia e nos primrdios da Idade Moderna, com o surgimento dos ttulos de crdito, os quais
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exigiam uma tutela judicial mais efetiva que a do processo de cognio ordinrio, deu-se o ressurgimento da actio iudicati romana, que, conforme anteriormente declinado, dispensava-se a sentena do processo cognitivo, permitindo uma atividade jurisdicional essencialmente executiva. Assim, no Direito Moderno, a executio parata (execuo aparelhada, pronta para ser operada) surgiu como fruto da conjugao da actio iudicati e da imploratio offici iudicis, que, sob a justificativa de conferir celeridade e prestatividade na tutela jurisdicional, foi a responsvel pela transferncia ao devedor da viabilidade do direito do credor por meio do manejo de aes prprias, exteriores ao processo de execuo, representadas na figura dos embargos execuo, fato esse que muito contribuiu para a tese da ausncia de contraditrio na execuo, demonstrando a hiposuficincia do devedor ora executado. 7 BRASIL COLNIA E IMPERIAL No Brasil Colnia e Imperial, a legislao era a portuguesa, toda ela de influncia romana, e mesmo com a equiparao da sentena aos ttulos extrajudiciais pelo Direito Francs, permaneceu a dicotomia entre a execuo da sentena e de ttulos negociais pelas Ordenaes Filipinas, vigentes at 1850 no sistema processual. Segundo Liebman (apud DINAMARCO, 2002) no Sc. XVIII, em virtude de uma ruptura de Portugal com a Santa S e de uma poltica que expulsou os padres jesutas do pas, o Direito Romano foi perdendo influncia naquele pas, mediante a Lei da Boa Razo, que dispunha que o Direito Romano seria fonte de direito meramente no tocante aos princpios eternos do direito natural. O posterior Regulamento 737, de 1850, foi estendido ao processo civil por fora do Dec. 763, em 1890. Assim, estava constitudo o alicerce do processo civil brasileiro, que continuava a manter a distino entre a execuo (sentena) e a ao executiva (ttulos), mesmo quando Portugal j no mais a fazia. 8 DIREITO CONTEMPORNEO O Cdigo de Processo Civil, de 1939 (THEODORO JNIOR, 2006), finalmente adotou o conceito unitrio, pela idia nica de um processo de execuo para qualquer tipo de ttulo. dessa poca a alterao que suprimiu a cognio do processo de execuo, eliminando a audincia e a sentena e,

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conseqentemente, o contraditrio, que ocorreria somente na hiptese de haver embargos, mas em autos apartados, como ao prpria. No nosso segundo Cdigo de Processo Civil, de 1973 (BRASIL, 1973), a mais significativa alterao foi a equiparao dos ttulos judiciais aos extrajudiciais, o que tirou o Brasil de um atraso de mais de dois sculos em relao aos demais sistemas europeus; e a execuo contra devedor insolvente, verdadeira falncia civil, sob influncia do Direito Germnico, de ter a situao patrimonial do devedor como critrio para determinar a espcie de execuo: se particular e individual ou universal e coletiva. Entretanto, os reclamos econmico-sociais por uma otimizao no processo executivo culminaram em profundas alteraes no nosso Estatuto Processual, ocasionando a abolio da actio iudicati em relao aos ttulos executivos judiciais. Importante destacar que ainda remanesce o processo autnomo de execuo em alguns ttulos executivos judiciais, tais como a sentena penal condenatria e a sentena arbitral. Entretanto, so casos excepcionais, no se constituindo, pois, a regra. Nesse contexto, a verdade que as recentes modificaes ocorridas no Cdigo de Processo Civil (BRASIL, 2009), notadamente a que trata do cumprimento de sentena, vieram desestabilizar a autonomia procedimental do processo de conhecimento e do processo de execuo. Assim, em se tratando de titulo executivo judicial, atualmente a nova sistemtica processualstica brasileira dispensa a necessidade do ajuizamento da actio iudicati em nova relao processual. Observa-se, entretanto, que em se tratando de ttulos executivos extrajudiciais, estes previstos no art. 585 do Cdigo de Processo Civil - CPC (BRASIL, 2004), perdura o processo autnomo de execuo. Nesse sentido, para Santos (2008, p. 244):
O tema sobre autonomia do processo de execuo , atualmente, apenas ventilvel quando esta se baseia em ttulo extrajudicial, uma vez que a execuo de sentena, pela nova disciplina legal, consiste em nova fase processual, no denominado processo sincrtico, que abraa a fase congnitiva e a fase executiva. Logo, a autonomia do processo de execuo calcado em ttulo extrajudicial ningum nega, nem poderia negar, dada a sua absoluta desvinculao a qualquer processo anterior.

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Com esteio nas palavras de Rodrigues (2003), pode-se afirmar que nossa atual ao de execuo assemelha-se a uma mescla entre a concepo romana e a germnica; da primeira proveio o perfil da cognio, e da segunda, a preponderncia da execuo sobre ela. 9 APRECIAES FINAIS Percebe-se que, no decorrer dos tempos, houve uma considervel humanizao da execuo no que pertine ao tratamento a que era submetido o devedor, posto que no mais se permite, no direito processual moderno, a execuo sobre a sua pessoa, mas to-somente sobre o seu patrimnio. Alis, dentre os princpios norteadores da execuo civil, h exatamente aquele que consagra a incidncia da patrimonialidade no processo executrio, que o principio da realidade, atravs do qual se preconiza que toda execuo deve ser real. Com efeito, no se pode olvidar que a proteo do devedor enquanto pessoa encontra-se encartada em nosso ordenamento jurdico constitucional atravs de princpios que o protegem na sua defesa durante o processo instaurado pelo credor, tais como o do acesso justia (art. 5, XXXV), do devido processo legal (Art. 5, LIV) e seus corolrios (contraditrio e ampla defesa). Nesse contexto, o acesso justia no se constitui apenas em uma garantia para o credor de buscar a soluo das questes em que se v envolvido, mas consiste em uma verdadeira garantia, dada ao devedor, de se defender adequadamente, usando todos os meios facultados pela lei. No tocante ao principio do devido processo legal, atravs dele e dos seus consectrios que se manifesta a igualdade das partes, o respeito ao direito de se defender, revelando-se como uma das bases em prol da proteo do devedor. Sem embargo, inexoravelmente, o principal arrimo da proteo pessoa do devedor encontra-se no princpio da dignidade da pessoa humana. Tanto assim que, logo no art. 1, III, o legislador constituinte o erigiu como um dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, evidenciando que acima de qualquer direito do credor materialmente protegido e sobre qualquer efetividade dada na satisfao do crdito, h de se respeitar dignamente o devedor enquanto ser humano, preservando a sua integridade fsica e moral. Tudo isso evidencia, de forma irrefutvel, que, apesar da incessante busca pela efetividade do processo executivo, refletida nas ltimas alteraes legislativas brasileiras ordinrias, a proteo pessoa do devedor, no seu sentido mais extenso, deve preponderar.

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