A TERCEIRIZAO NO SERVIO PBLICO, A FISCALIZAO DO

CONTRATO ADMINISTRATIVO E A RESPONSABILIZAO DA

ADMINISTRAO PBLICA NA JUSTIA DO TRABALHO.

Leonardo de M. Caffaro
leonardo.caffaro@agu.gov.br
O ENFOQUE DO PARECER N
73/2013/DECOR/CGU/AGU DA COORDENAO
GERAL DE ANLISE PREVENTIVA E
SISTEMATIZAO DO DEPARTAMENTO DE
COORDENAO E ORIENTAO DE RGOS
JURDICOS DA CONSULTORIA GERAL DA
UNIO/AGU: DA ABORDAGEM DA MATRIA E DA
ORIENTAO NO SENTIDO DE ESTABELECER-SE
MECANISMOS DE DIFUSO DA ORIENTAO DE
FISCALIZAO DO CONTRATO PARA EVITAR A
RESPONSABILIZAO DA ADMINISTRAO
PBLICA NA JUSTIA DO TRABALHO NOS
FEITOS ENVOLVENDO TERCEIRIZAO NO
SERVIO PBLICO.
DIVISO DA EXPOSIO EM DUAS
PARTES:
I- NOES GERAIS PERTINENTES
MATRIA.

II- DA GESTO E DA FISCALIZAO DO

CONTRATO ADMINISTRATIVO E A
DOCUMENTAO NECESSRIA COM
VISTAS A EVITAR A RESPONSABILIZAO
DA ENTIDADE PBLICA NA JUSTIA DO
TRABALHO NO QUE DIZ RESPEITO AOS
TRABALHADORES TERCEIRIZADOS.
PARTE I: NOES GERAIS PERTINENTES
MATRIA:

ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO: VISA A

DEFESA DO INTERESSE PBLICO.

O INTERESSE PBLICO SE DIVIDE:

1) INTERESSE PBLICO PRIMRIO: DIREITOS

HUMANOS FUNDAMENTAIS;

2) INTERESSE PBLICO SECUNDRIO:

LEGTIMAS POLTICAS PBLICAS E O MRITO
ADMINISTRATIVO/DE GESTO PBLICA.
A ADVOCACIA PBLICA EM SUAS
ATIVIDADES CONSULTIVAS, DE
ASSESSORAMENTO JURDICO E
CONTENCIOSAS VISA RESGUARDAR O
INTERESSE PBLICO EM SUA
INTEGRALIDADE (O INTERESSE PBLICO
PRIMRIO E SECUNDRIO), EXERCENDO
ATIVIDADES PREVENTIVAS, DE CORREO
E PROVOCAO CORREICIONAL COMO
RGO DE CONTROLE INTERNO.
NO QUE TOCA O TEMA DA TERCEIRIZAO DO SERVIO PBLICO,
DOIS EXTREMOS PRECISAM SER EVITADOS:

1) O ESTADO NO PODE SE OMITIR COM RELAO AOS DIREITOS

HUMANOS FUNDAMENTAIS, INCLUSIVE DOS TRABALHADORES QUE
LHE PRESTAM SERVIOS.

2) O ESTADO NO PODE SER O EMPREGADOR DE TODO MUNDO,

POIS LIDA COM RECURSOS PBLICOS QUE SO CONTROLADOS E
NO PODEM SER DISPONIBILIZADOS LIVREMENTE, SENDO A REGRA
DE ACESSO AO SERVIO PBLICO O CONCURSO PBLICO, POR
MAIORES QUE SEJAM AS OPES LEGTIMAS DE POLTICAS PBLICAS
E DA GESTO PBLICA, OBSERVANDO-SE, AINDA, A DEMOCRACIA, O
EQUILBRIO ORAMENTRIO E A RESPONSABILIDADE FISCAL E A
NECESSIDADE DE EFICINCIA DE GESTO E CONTROLE PBLICOS
E A ESPECIALIZAO DA ATIVIDADE ECONMICA DESENVOLVIDA
PELA EMPRESA TERCEIRIZADA, QUE NECESSRIAMENTE UMA
EMPRESA ESPECIALIZADA NA ATIVIDADE REFERENTE AO SERVIO
PRESTADO (DEVENDO-SE EVITAR, PORM, A PRECARIZAO DAS
CONDIES DE TRABALHO DO TRABALHADOR, CONSIDERANDO,
NO ENTANTO, SUA INSERO NO MERCADO DE TRABALHO).
A TERCEIRIZAO UMA TCNICA DE GESTO ADMINISTRATIVA
(INICIALMENTE APLICADA NA INICIATIVA PRIVADA EM VIRTUDE DA
MUDANA DOS PROCESSOS DE PRODUO E DOS PROCEDIMENTOS DE
REENGENHARIA PRODUTIVA) EM QUE ATIVIDADES PERIFRICAS DE
UMA ORGANIZAO PRINCIPAL SO REPASSADAS PARA UMA EMPRESA
ESPECIALIZADA NA PRESTAO DE SERVIOS. DO PONTO DE VISTA DO
DIREITO DO TRABALHO, SERIA O FENMENO PELO QUAL SE DISSOCIA A
RELAO ECONMICA DO TRABALHO DA RELAO JURDICO-
TRABALHISTA QUE LHE SERIA CORRESPONDENTE. O TRABALHADOR
INSERIDO NO PROCESSO PRODUTIVO DO TOMADOR DE SERVIOS SEM
QUE SE ESTENDAM A ESTE OS LAOS JURDICO-TRABALHISTAS, QUE SE
PRESERVAM FIXADOS COM UMA ENTIDADE INTERVENIENTE.

A TERCEIRIZAO PROVOCARIA UMA RELAO TRILATERAL EM FACE

DA CONTRATAO DE FORA DE TRABALHO NO MERCADO
CAPITALISTA: O OBREIRO, PRESTADOR DE SERVIOS, QUE REALIZA SUAS
ATIVIDADES MATERIAIS E INTELECTUAIS JUNTO A EMPRESA TOMADORA
DE SERVIOS, QUE RECEBE A PRESTAO DE LABOR, MAS NO
ASSUMIRIA A POSIO CLSSICA DE EMPREGADORA DESSE
TRABALHADOR ENVOLVIDO. O CRITRIO TCNICO DE QUALQUER
TERCEIRIZAO DE SERVIO A ESPECIALIZAO NA ATIVIDADE
REFERENTE AO SERVIO PRESTADO.
 Tomador de
servios/Entida
de pblica

Empresa Empregado/
terceirizada Trabalhador
A BASE NORMATIVA QUE PERMITE A
TERCEIRIZAO DE SERVIOS PBLICOS NO
BRASIL A SEGUINTE:

A) DECRETO-LEI N 200/1967: ESTABELECEU

DIRETRIZES PARA A REFORMA ADMINISTRATIVA.
Art. 6: As atividades da Administrao Federal obedecero os seguintes princpios
fundamentais:
III - Descentralizao.

CAPTULO III

DA DESCENTRALIZAO

Art. 10. A execuo das atividades da Administrao Federal dever ser amplamente
descentralizada.

1 A descentralizao ser posta em prtica em trs planos principais:

c) Da Administrao Federal para a rbita privada, mediante contratos ou concesses.

7 Para melhor desincumbir-se suas tarefas de planejamento, coordenao,

superviso e controle e com o objetivo de impedir o crescimento desmesurado da
mquina administrativa, a Administrao procurar desobrigar-se da realizao
material de tarefas executivas, recorrendo, sempre que possvel, execuo
indireta, mediante contrato, desde que exista, na rea, iniciativa privada
suficientemente desenvolvida e capacitada a desempenhar os encargos de
execuo.
B) O PRINCPIO CONSTITUCIONAL DA
EFICINCIA, QUE MESMO ANTES DE SER
POSITIVADO NO ART. 37 DA CRFB/88 J PODERIA
SER CONSIDERADO COMO PRINCPIO
CONSTITUCIONAL IMPLCITO.

C) LEI N 5.645/1970: Como a iniciativa privada no

tinha se desenvolvido neste campo, sendo
tradicionalmente na cultura empresarial brasileiro
dependente da iniciativa estatal, foi editada esta legislao
exemplificando alguns encargos de execuo passveis de
terceirizao, sendo basicamente os servios de transporte,
conservao, operao de elevadores, limpeza e outras ditas
assemelhadas.
D) LEI N 6.019/74: Autorizou a contratao do trabalho
temporrio, que na verdade uma forma de
intermediao de mo de obra na atividade fim da
empresa principal visando suprir o aumento de demanda
ou a reduo temporria dos quadros de pessoal da
empresa. Esta Lei no se aplica atualmente ao Estado
brasileiro com relao Administrao direta e suas
autarquias e fundaes, por fora do instituto da contratao
temporria para atender necessidade temporria de
excepcional interesse pblico, prevista no Art. 37, IX, da
CRFB/88, concretizada na Lei 8.745/93.

E) LEI N 7.102/83: Autorizava a terceirizao do trabalho

de vigilncia bancria, primeira possibilidade expressa de
terceirizao em carter permanente para iniciativa privada.
F) LEI N 8.666/93: Lei Geral de Licitao, que
disciplinou o Art. 37, XXI, da CRFB/88, estabelecendo a
licitao como requisito para a contratao pela
Administrao Pblica e pretendeu afastar a
responsabilidade trabalhista da Administrao Pblica:

Art. 71 - O contratado responsvel pelos encargos

trabalhista, previdencirios, fiscais e comerciais
resultantes da execuo do contrato.

1 A inadimplncia do contrato, com referncia aos

encargos trabalhistas, fiscais e comerciais no transfere
Administrao Pblica responsabilidade por seu
pagamento, nem poder onerar o objeto do contrato ou
restringir a regularizao e o uso das obras e edificaes
inclusive perante o Registro de Imveis.
A lei j previa a figura do fiscal/gestor do contrato que inicialmente, com
relao s relaes de trabalho, fiscalizava apenas a contribuio previdenciria
e o FGTS, sendo que a interpretao sistemtica da jurisprudncia e os
princpios do valor social do trabalho e da dignidade da pessoa humana
acabaram por reconhecer tambm a obrigao de fiscalizar as obrigaes
trabalhistas.
Art. 67 - A execuo do contrato dever ser acompanhada e
fiscalizada por um representante da Administrao
especialmente designado, permitida a contratao de terceiros
para assisti-lo e subsidi-lo de informaes pertinentes a essa
atribuio.

1 O representante da Administrao anotar em registro prprio

todas as ocorrncias relacionadas com a execuo do contrato,
determinando o que for necessrio regularizao das faltas ou
defeitos observados.
2 As decises e providncias que ultrapassarem a
competncia do representante devero ser solicitadas a seus
superiores em tempo hbil para a adoo das medidas
convenientes.
G) DECRETO N 2.271/97: Dispe sobre a contratao de servios pela
Administrao Direta autrquica e fundacional, disciplinando o 7 do Art.
10 do Decreto-Lei n 200/1997, dispondo sobre a figura do gestor do contrato e
trazendo uma clusula aberta de possibilidade de terceirizaes de atividades
instrumentais e acessrias.

Art. 1 No mbito da Administrao Pblica Federal direta,

autrquica e fundacional podero ser objeto de execuo indireta as
atividades materiais acessrias, instrumentais ou complementares aos
assuntos que constituem rea de competncia legal do rgo ou
entidade.
1 As atividades de conservao, limpeza, segurana, vigilncia,
transportes, informtica, copeiragem, recepo, reprografia,
telecomunicaes e manuteno de prdios, equipamentos e instalaes
sero, de preferncia, objeto de execuo indireta.
2 No podero ser objeto de execuo indireta as atividades inerentes
s categorias funcionais abrangidas pelo plano de cargos do rgo ou
entidade, salvo expressa disposio legal em contrrio ou quando se
tratar de cargo extinto, total ou parcialmente, no mbito do quadro geral
de pessoal.
Disps tambm sobre a figura do gestor do contrato dando
as seguintes diretivas:

Art. 6 - A Administrao indicar um gestor do

contrato, que ser responsvel pelo
acompanhamento e fiscalizao da sua execuo,
procedendo a registro das ocorrncias e adotando as
providncias necessrias ao seu fiel cumprimento,
tendo como parmetro os resultados previstos no
contrato.

H) LEI 9.632/98: Disps sobre a extino de 79.000 cargos

na Administrao Federal e autorizou a terceirizao destas
atividades.
I) A INSTRUO NORMATIVA SLTI/MPOG N 02/2008
( O LIVRO BSICO PARA A CONTRATAO,
EXECUO E FISCALIZAO DE SERVIOS PARA A
ADMINISTRAO DIRETA DO PODER EXECUTIVO E
SUAS AUTARQUIAS E FUNDAES: OS PODERES
JUDICIRIO E LEGISLATIVO TM NORMATIVAS
ESPECFICAS) apresenta uma srie de providncias e
procedimentos para disciplinar a contratao, execuo e
fiscalizao de servios, continuados ou no, tendo sido seu texto
sucessivamente alterado por vrias outras INs em especial a de n
6/2013, destacando-se mais adiante algumas providncias
especficas deste diploma normativo que detalha toda a atuao
administrativa na matria, tendo um anexo IV que apresenta
um Guia de Fiscalizao dos Contratos com Dedicao
Exclusiva de Mo de Obra.
J) ACRDO N 1214/2013 - TCU - PLENRIO: Fez
um amplo estudo da matria, com representantes de
vrios rgos da Administrao Pblica, apresentando
recomendaes da matria para a Administrao Pblica
para garantir a idoneidade das licitaes, execues de
contrato e fiscalizao, trazendo no seu tpico 9 vrias
recomendaes no que diz respeito terceirizao
especialmente na regulao da IN n 2 do MPOG, que foi
alterada pela IN n 6, tambm do MPOG, justamente
com a finalidade de adequar o texto da IN n 2 s
recomendaes do TCU.
K) PARECER N 73 DA CONSULTORIA GERAL DA
UNIO - AGU: Consolidou os estudos sobre a matria,
fazendo a transio das recomendaes do TCU para a
atuao administrativa.

L) PARECER N 004/2014-AMFBA/DTB/PGU/AGU E
MEMORANDO CIRCULAR N
00020/2015/DEPCONT/PGF/AGU: Que fizeram a conexo
entre o tratamento consultivo da matria e a atuao do
contencioso, permitindo a realizao de depsitos judiciais
dos valores retidos e demais verbas de garantia e
provisionais para assegurar medidas complementares de
fiscalizao do contrato, sendo em algumas normativas
permitida inclusive a realizao de acordo judicial no caso
de falha da fiscalizao do contrato.
 INTERESSANTE FAZER APENAS ALGUMAS CONSIDERAES
GERAIS SOBRE A JURISPRUDNCIA, DESTACANDO QUE:

1) Inicialmente o TST na Smula 256 de 1986 dizia que fora nos casos de
trabalho temporrio e de servio de vigilncia, previsto na Lei 6019 e 7102,
ilegal a contratao de trabalhadores por empresa interposta, formando o
vnculo empregatcio diretamente com o tomador de servios.

2) Este entendimento foi alterado com a edio da Smula 331 do TST de

1993 que revogou a Smula 256 e passou a estabelecer a responsabilidade
subsidiria do tomador de servios para dar um tratamento uniforme
questo, fixando o entendimento da responsabilidade subsidiria de todos os
tomadores de servio, participando estes da relao processual e constando no
ttulo executivo judicial.

3) Em 2000, o TST alterou a redao da Smula 331 para introduzir

especificamente no seu tpico IV que a responsabilidade subsidiria
abrangeria inclusive os rgos da Administrao Direta, das Autarquias,
das Fundaes Pblicas, das Empresas Pblicas e das Sociedades de
Economia Mista.
4) O STF julgou em 24/11/2010 a Ao Direta de Constitucionalidade -
ADC n 16/2007-DF para declarar constitucionais as disposies do
Artigo 71, 1 da Lei 8.666/93 que excluam a fixao de
responsabilidade trabalhista da Administrao Pblica nos contratos
administrativos de terceirizao, porm, no assentamento dos debates de
julgamento da ADC n 16/2007-DF ficou consignado que a Justia do
Trabalho poderia reconhecer a responsabilidade do ente pblico com base em
outras normas jurdicas inclusive no que diz respeito ao carter subsidirio da
responsabilidade, sendo necessria a comprovao de culpa do Estado, ou
seja, de falha no seu dever de fiscalizao do contrato.

5) Com base no julgamento da ADC n 16/2007 o TST, em 2011, alterou

novamente a redao da Smula 331 para destacar que a responsabilizao
administrativa do tomador de servio, inclusive quando se tratar da
Administrao Pblica, dar-se-ia no caso de falha na fiscalizao, tratando-se
de responsabilidade civil, e no trabalhista, estando a responsabilizao
lastreada nas disposies normativas pertinentes do Cdigo Civil, tendo,
porm, fixado que a responsabilidade subsidiria envolve todas as verbas
trabalhistas no curso do contrato.
6) A Subseo 1 Especializada em Dissdios Individuais (SDI-1)
do Tribunal Superior do Trabalho, responsvel pela
uniformizao da jurisprudncia da Corte, decidiu em 2012, por
unanimidade, suspender a tramitao dos processos que tratem
da responsabilidade subsidiria de ente pblico tomador de
servio no caso de no cumprimento de obrigaes trabalhistas
pela empresa prestadora. A suspenso, proposta pelo presidente do
TST, ministro Joo Oreste Dalazen, vigorar at o julgamento, pelo
Supremo Tribunal Federal (STF), de recurso extraordinrio sobre o
tema, que teve repercusso geral reconhecida, ou deliberao
posterior da prpria SDI-1. Ao proposta de suspenso teria sido feita
por medida de cautela. Alm de o RE 603397, no qual foi
reconhecida a repercusso geral, estar pendente de julgamento do
mrito pelo STF, algumas decises monocrticas de ministros do
Supremo estariam acolhendo liminares em reclamaes e cassando
decises tomadas pelo TST sobre a matria.
No Recurso Extraordinrio 603397, no qual foi
reconhecida a repercusso geral e acabar por servir de
paradigma para as demais decises sobre a matria, a
Unio alega que a transferncia da responsabilidade dos
encargos trabalhistas para a Administrao Pblica
quando a empresa prestadora de servios no os paga
implicaria violao dos artigos 5, inciso II, e 37,
pargrafo 6, da Constituio da Repblica. Ao votar a
favor da repercusso geral, a ento relatora, ministra Ellen
Gracie, entendeu que a definio da constitucionalidade do
dispositivo da Lei de Licitaes que trata do tema teria
amplo alcance e possuiria relevncia do ponto de vista
econmico, poltico, social e jurdico. Com a aposentadoria
da ministra Ellen Gracie, a relatoria do caso passou
ministra Rosa Weber.
 necessrio destacar, porm, que vrios recursos da
Fazenda Pblica referentes ao trancamento de Recursos
de Revista pelos tribunais de origem no tm sido
conhecidos ou providos, e at mesmo a admissibilidade
dos Recursos Extraordinrios tem sido negada pelo
TST, fazendo com que muitos processos voltem para a
origem em execuo/cumprimento de sentena.

De qualquer forma, vrias decises dos TRTs tm sido

reformadas pelo TST e em reclamaes para o STF para
afastar a responsabilidade subsidiria da Fazenda Pblica
ou para determinar novo julgamento pelos tribunais de
origem em virtude de denegao de jurisdio por no
apreciao da questo ftica, muitas vezes com a presuno
de culpa.
EM LINHAS GERAIS, A POLMICA JURISPRUDENCIAL ACABA POR
GIRAR PELA FISCALIZAO OU NO DOS CONTRATOS E A
CONFIGURAO DE FALHA NA FISCALIZAO DAS VERBAS
TRABALHISTAS E PREVIDENCIRIAS, TRANSFORMANDO A
DISCUSSO EM ASPECTOS FTICOS DA FISCALIZAO DO
CONTRATO.

DESTA FORMA, AS SEGUINTES DISPOSIES ESPECFICAS DA

SMULA 331 COM RELAO AO TPICO PRECISAM SER
DESTACADAS:
V - Os entes integrantes da Administrao Pblica direta e
indireta respondem subsidiariamente, nas mesmas condies do
item IV, caso evidenciada a sua conduta culposa no cumprimento
das obrigaes da Lei n. 8.666, de 21.06.1993, especialmente na
fiscalizao do cumprimento das obrigaes contratuais e legais
da prestadora de servio como empregadora. A aludida
responsabilidade no decorre de mero inadimplemento das
obrigaes trabalhistas assumidas pela empresa regularmente
contratada.
VI A responsabilidade subsidiria do tomador de servios abrange
todas as verbas decorrentes da condenao referentes ao perodo da
prestao laboral.
A SMULA 331 ACABOU SENDO A DISCIPLINA BSICA DA
TERCEIRIZAO EM TODOS OS SETORES, PODENDO-SE
EXTRAIR DELA ALGUMAS CONCLUSES RELEVANTES
COM RELAO ESPECIFICAMENTE MATRIA:

1) A terceirizao no substitui a contratao temporria por

excepcional interesse pblico, que a forma de suprir mo de
obra na atividade fim da Administrao Pblica (Art. 37, IX da
CRFB/88, no se aplicando Lei 6.019/74, uma vez que a matria
est sujeita a regime administrativo da legislao especfica com
respaldo constitucional: Lei 8.745/1993 e outras leis especficas,
segundo o STF no matria de competncia da Justia do
Trabalho, o que j foi consolidado no prprio TST).
2) A contratao direta de pessoal sem concurso pblico configura
nulidade contratual trabalhista (Smula 363 do TST) e pode
ensejar a responsabilizao do gestor pblico por franquear acesso a
funo inerente a cargo pblico sem concurso pblico (Art. 37, 2
da CRFB/88).
3) Nas terceirizaes lcitas no pode haver Pessoalidade (escolha dos trabalhadores)
nem Subordinao Direta (ingerncia na atividade da empresa prestadora de servios,
que deve organizar a prestao de servios cabendo Administrao Pblica ordens
indiretas e afetas especificamente execuo do servio, devendo, em regra, reportar-se
ao preposto da empresa na entidade pblica). As atividades terceirizadas so atividades
extradas do mercado como segurana, limpeza e conservao, dando-se a terceirizao na
atividade meio do tomador de servios, sendo que, no caso do Estado, no se pode terceirizar
(Art. 10 da IN n 2 do MPOG):
a)Atividades que sejam inerentes s categorias funcionais abrangidas
pelo Plano de Cargos do rgo ou entidade, assim definidas no seu Plano
de Cargos e salrios, salvo expressa disposio legal em contrrio ou
quando se tratar de cargo extinto, total ou parcialmente no mbito do
quadro geral de pessoal;

b) Constituam misso institucional do rgo ou entidade;

c) Impliquem em limitao do exerccio dos direitos individuais em benefcio

do interesse pblico, exerccio do poder de polcia, ou manifestao da
vontade do Estado pela emanao de atos administrativos, tais como:
aplicao de multas ou outras atividades administrativas; a concesso de
autorizaes, licenas, certides ou declaraes; atos de inscrio, registro
ou certificao; atos de deciso ou homologao em processos
administrativos.
4) A terceirizao trabalhista uma forma de
colaborao com o Estado no desempenho de atividades
administrativas no privadamente pblicas, mas no a
nica forma destas, podendo haver nestas ltimas a
realizao de um servio (atividade pessoal, dinmica e de
fruio da prpria prestao) ou obra (resultado de uma
atividade, produto, coisa, que independe da prestao). A IN
n 2 do MPOG fala em servios continuados ou no e o
TST exclui a responsabilidade do dono da obra na rea
de construo civil nos termos da OJ n 191 da SDI-I do
TST, podendo-se tal entendimento ser ampliado para os
contratos de faco ou de resultado de atividade em que
est em jogo um fazer como resultado, o que pode ser
ainda melhor explorado pela Administrao Pblica para
excluir responsabilidade.
5) A terceirizao trabalhista, alm de no se poder dar na atividade fim na
entidade pblica, no se confunde com outras formas de descentralizao
administrativa para a iniciativa privada, como a atribuio de atividades a
particulares devidamente habilitados pelo Estado (como Concessionrios e
Permissionrios de Servios Pblicos, assim como Delegados de Funo
Pblica), bem como figuras que no integram o aparelho do Estado, mas
foram previstas como eventuais colaboradoras do Poder Pblico em
empreendimentos administrativos sobre os quais o Estado no detm a
titularidade exclusiva (as Organizaes Sociais - OSs - e o instrumento
jurdico concedido como habilitante de tal colaborao: o contrato de gesto
- assim como as Organizaes Privadas de Interesse Pblico - OCIPs, sendo
que a IN n 2 do MPOG se reporta expressamente a legislao especfica
dessas entidades, o que deve ser estudado em separado). Essas situaes
devem ser diferenciadas tambm das Fundaes de Apoio das universidades
e instituies de ensino e pesquisa, que so entidades montadas pelos
prprios professores e pesquisadores para a captao de recursos e no
prestao de servios pblicos, sendo que a Lei n 8958/1994, que disciplina
tais instituies, exclui expressamente a responsabilidade trabalhista das
entidades pblicas com relao aos trabalhadores das Fundaes de Apoio.
6) O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do
empregador, implica a responsabilidade subsidiria do tomador
dos servios quanto quelas obrigaes, desde que haja participado
da relao processual e conste tambm do ttulo executivo judicial.

7) Os entes integrantes da Administrao Pblica direta e indireta

respondem subsidiariamente, nas mesmas condies do item IV, caso
evidenciada a sua conduta culposa no cumprimento das obrigaes da
Lei n. 8.666, de 21.06.1993, especialmente na fiscalizao do
cumprimento das obrigaes contratuais e legais da prestadora de
servio como empregadora. A aludida responsabilidade no decorre de
mero inadimplemento das obrigaes trabalhistas assumidas pela
empresa regularmente contratada. Restaria indagar se no sendo
automtica e no decorrendo do mero adimplemento, no seriam coisas
diferentes a fiscalizao da verba trabalhista e o adimplemento por
parte das empresas terceirizadas, que tipo de verbas trabalhistas o ente
pblico deve assegurar o pagamento?
8) A responsabilidade subsidiria do tomador de
servios abrange todas as verbas decorrentes da
condenao referentes ao perodo da prestao laboral.
Ficaria a indagao, sendo a responsabilidade civil o
dano tambm no deveria ser civil (Moral e Material,
com as regras de proporo e razoabilidade do Cdigo
Civil)?
COMO A RESPONSABILIZAO DECORRE DA
FALHA NA ESCOLHA OU DA FALTA DE
VIGILNCIA DO CONTRATO, PARTIREMOS
PARA A SEGUNDA PARTE DO TRABALHO PARA
DISCUTIR COMO SE DEVE DAR A GESTO E A
FISCALIZAO DO CONTRATO PARA EVITAR A
RESPONSABILIZAO NA ESFERA
TRABALHISTA NOS CASOS DE
TERCEIRIZAO DE SERVIO PBLICO, BEM
COMO A DOCUMENTAO PERTINENTE PARA
COMPROVAO DA FISCALIZAO.
PARTE II: DA GESTO E DA FISCALIZAO
DO CONTRATO ADMINISTRATIVO E A
DOCUMENTAO NECESSRIA COM VISTAS
A EVITAR A RESPONSABILIZAO DA
ENTIDADE PBLICA NA JUSTIA DO
TRABALHO NO QUE DIZ RESPEITO AOS
TRABALHADORES TERCEIRIZADOS.
Inicialmente, cumpre destacar que a IN n 2 do MPOG de 30 de
Abril de 2008 e as suas sucessivas alteraes por outras INs
constituem o livro bsico referente consolidao das regras de
gesto e fiscalizao dos contratos administrativos, podendo-se
encontrar uma verso compilada da mesma no site
comprasgovernamentais.gov.br na parte de Instrues Normativas,
sendo que a AGU possui modelos de licitaes e contratos na sua
pgina na internet (www.agu.gov.br) no item "Pareceres, Smulas e
Orientaes", no tpico "modelos para licitaes e contratos" havendo
vrios modelos, inclusive as listas de verificao de servios comuns.

Deve-se destacar, ainda, que a IN n 2 do MPOG tem em seu anexo IV

um Guia de Fiscalizao dos Contratos de Prestao de Servios
com Dedicao Exclusiva de Mo de Obra.
A IN apresenta vrias definies nos termos por ela apresentados,
sendo relevante para nossa abordagem a distino entre gestor do
contrato e fiscal tcnico e administrativo do contrato. Segundo a IN
referida, as definies so as seguintes:

A) GESTOR DO CONTRATO: Servidor designado para coordenar e

comandar o processo da fiscalizao da execuo contratual. o
representante da Administrao, especialmente designado na forma
dos Arts. 67 e 73 da Lei n 8.666, de 1993, e do Art. 6 do Decreto n
2.271, de 1997, para exercer o acompanhamento e a fiscalizao da
execuo contratual, devendo informar a Administrao sobre
eventuais vcios, irregularidades ou baixa qualidade dos servios
prestados pela contratada, propor solues para regularizao das
faltas e problemas observados e sanes que entender cabveis, de
acordo com as disposies contidas nesta Instruo Normativa.
B) FISCAL TCNICO DO CONTRATO: Servidor
designado para auxiliar o gestor do contrato quanto
fiscalizao do objeto do contrato.

C) FISCAL ADMINISTRATIVO DO CONTRATO:

Servidor designado para auxiliar o gestor do contrato
quanto fiscalizao dos aspectos administrativo do
contrato.

EXISTE UMA CERTA CONFUSO CONCEITUAL

ENTRE A LEGISLAO E A IN DO MPOG,
HAVENDO AINDA A FIGURA DA AUTORIDADE
COMPETENTE, QUE PODE SER O ORDENADOR
DA DESPESA OU A AUTORIDADE SUPERIOR DA
INSTITUIO.
O CORRETO QUE O CRITRIO DE ESCOLHA DO FISCAL DO
CONTRATO SEJA UMA COMBINAO DE ASPECTOS TCNICOS E
ADMINISTRATIVOS, SENDO O FISCAL UMA PESSOA
ESPECIALIZADA NA MATRIA ANTE A SUA AMPLA E ESPECFICA
REGULAMENTAO, HAVENDO J RGOS E ENTIDADES QUE
FAZEM CONCURSO PARA PESSOAS ESPECIALIZADAS NA REA
MEIO DA INSTITUIO, QUE REQUER O CONHECIMENTO
ESPECIALIZADO DE SUAS MATRIAS RESPECTIVAS.

O PRPRIO GESTOR DO CONTRATO, CONHECENDO A NORMATIVA

SOBRE O ASSUNTO, PODE INCORPORAR AS POLTICAS DE GESTO
(COMO REDUO DE CUSTOS, NFASE DE ATIVIDADE, ETC.), NO
NECESSITANDO HAVER ESCOLHAS DE CUNHO POLTICO.
OBSERVE-SE QUE OS PRPRIOS ESCNDALOS RECENTES DE
CORRUPO PODEM ACABAR DESAGUANDO PARA
INVESTIGAES DOS PROCEDIMENTOS DE LICITAO E
CONTRATOS, DE FORMA QUE O FISCAL DEVE TER A
DOCUMENTAO COMPROBATRIA DA LISURA DE SUAS
ATIVIDADES PARA EVITAR QUALQUER TIPO DE
RESPONSABILIZAO.
O GESTOR DO CONTRATO NO PRECISA CONHECER DE
TUDO, MAS TER UM CONHECIMENTO GERAL DA MATRIA
ABORDADA E DA NORMATIVA ESPECFICA, PODENDO,
COMO J DESTACADO, CONTRATAR PROFISSIONAIS
ESPECIALIZADOS NO AUXLIO DE QUESTES TCNICAS
ANTE A AUSNCIA DE PESSOAL ESPECIALIZADO NO
QUADRO. ESTA CONTRATAO DE PROFISSIONAIS
ESPECIALIZADOS PARA SUBSIDIAR O GESTOR DO
CONTRATO PODE GERAR AS QUARTERIZAES, QUE SO
EMPRESAS ESPECIALIZADAS NA GESTO DE
FISCALIZAO DE CONTRATOS, NORMALMENTE NA REA
DE AUDITORIA OU EM SERVIOS ESPECFICOS, COMO
ENGENHARIA OU OUTROS CONHECIMENTOS TCNICOS
NECESSRIOS, DE FORMA QUE O GESTOR E FISCAL DO
CONTRATO PODE-SE VALER DE ASSESSORIA TCNICA.
O FISCAL DO CONTRATO POSSUI ATRIBUIES PREVISTAS
NA LEGISLAO ESPECFICA (LEI 8.666/93 E DECRETO N
2.271/97), QUE SO CONSOLIDADAS NA IN N 2 DO MPOG,
PODENDO HAVER ALGUMAS DIRETIVAS ESPECFICAS EM
OUTRAS NORMAS. A IN N 2 DO MPOG, ALM DE CONDENSAR
E CONSOLIDAR AS NORMATIVAS REFERENTES MATRIA DE
CONTRATAO, EXECUO CONTRATUAL E FISCALIZAO
DO CONTRATO, ESTABELECE DEVERES PARA O FISCAL DO
CONTRATO QUE PODEMOS DIVIDIR, INICIALMENTE, EM DUAS
CATEGORIAS:

1) PR-CONTRATUAIS: REFERENTES AO PROCESSO DE

LICITAO (CUJA VIOLAO PODE GERAR A CULPA IN
ELIGENDO: NA ESCOLHA); E

2) CONTRATUAIS: REFERENTES EXECUO E

FISCALIZAO DO CONTRATO (CUJA VIOLAO PODE GERAR
A CULPA IN VIGILANDO, NA FISCALIZAO DA EXECUO DO
CONTRATO).
O NUS DA FISCALIZAO DOCUMENTAR
TODOS OS ATOS REFERENTES S OCORRNCIAS
CONTRATUAIS E MEDIDAS FISCALIZATRIAS,
SENDO QUE AS INFORMAES BSICAS QUE O
GESTOR E FISCAL DO CONTRATO PRECISAM
SABER SO DE QUATRO ORDENS:
A) DE IDONEIDADE EMPRESARIAL DA
PRESTADORA DE SERVIOS: QUE ENVOLVE O
BALANO PATRIMONIAL E O CAPITAL MNIMO
DA EMPRESA, A EXPERINCIA MNIMA NO
MERCADO, O NMERO MNIMO DE
TRABALHADORES J VINCULADOS PRPRIA
EMPRESA PARA PRESTAO DE SERVIO...

B) DE INSUMOS: QUE SO OS MATERIAIS

EMPREGUES NA PRESTAO DE SERVIOS, COMO
UNIFORMES, MATERIAIS DIVERSOS, UTENSLIOS,
SUPRIMENTOS, MQUINAS, EQUIPAMENTOS,
ENTRE OUTROS UTILIZADOS DIRETAMENTE NA
EXECUO DOS SERVIOS.
C) TRABALHISTAS E PREVIDENCIRIAS: QUE ENVOLVE AS
CERTIDES DE REGULARIDADE TRABALHISTA E
PREVIDENCIRIA, AS FOLHAS DE PAGAMENTO, AS GUIA DE
RECOLHIMENTO DE CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA E DO
FUNDO DE GARANTIA DO TEMPO DE SERVIO - FGTS,
INFORMAES REFERENTES MO DE OBRA COMO
NORMAS COLETIVAS DA CATEGORIA, NOME COMPLETO,
CARGO E FUNO, HORRIO DO POSTO DE TRABALHO,
NMEROS DA CARTEIRA DE IDENTIDADE E DA INSCRIO
NO CADASTRO DE PESSOAS FSICAS COM A IDENTIFICAO
DOS RESPONSVEIS TCNICOS PELA EXECUO DOS
SERVIOS; CARTEIRA DE TRABALHO DOS EMPREGADOS
ADMITIDOS E DOS RESPONSVEIS TCNICOS PELA
EXECUO DOS SERVIOS, QUANDO FOR O CASO, EXAMES
MDICOS ADMISSIONAIS DOS EMPREGADOS, EFETUANDO-
SE LEVANTAMENTO POR AMOSTRAGEM DAS VERBAS
TRABALHISTAS DEVIDAS AOS TRABALHADORES.
D) DEMAIS NORMAS PROCESSUAIS E
PROCEDIMENTAIS: QUE FORMAM OUTRAS
ROTINAS DE SERVIO A SEREM OBSERVADOS PELO
GESTOR E FISCAL DO CONTRATO, EXEMPLO:
EXIGNCIA DE GARANTIA DO CONTRATO, NORMAS
DE LICITAO, DE ACOMPANHAMENTO
CONTRATUAL, ETC.
O BNUS DA FISCALIZAO O PERFIL DOS
FUNCIONRIOS QUE A EXERCEM QUE DEVEM
CONCILIAR CAPACIDADE DE GESTO COM A
DISPONIBILIDADE DE APRIMORAR
CONSTANTEMENTE SEUS CONHECIMENTOS
TCNICOS.

SEGUNDO SUA NORMATIVA INTERNA, A AGU DEVE

ADVOGAR PARA TODOS OS AGENTES PBLICOS
QUE TENHAM SE PAUTADO NA DEFESA DO
INTERESSE PBLICO.
SO INSTRUMENTOS DE CONTROLE DA FISCALIZAO: O
LIVRO DE REGISTRO DE OCORRNCIA CONTRATUAL,
PLANILHA-RESUMO DE TODO CONTRATO ADMINISTRATIVO (COM
INFORMAES SOBRE OS EMPREGADOS TERCEIRIZADOS
DIVIDIDOS POR CONTRATO, INFORMAES PESSOAIS, FUNO
EXERCIDA, SALRIO, ADICIONAIS, GRATIFICAES, BENEFCIOS
RECEBIDOS, SUA ESPECIFICAO EM QUANTIDADE - VALE
TRANSPORTE E AUXLIO ALIMENTAO, HORRIO DE TRABALHO,
FRIAS, LICENAS, FALTAS, OCORRNCIAS E HORAS EXTRAS
TRABALHADAS), BEM COMO A DOCUMENTAO
COMPROBATRIA DOS ATOS DE LICITAO, GESTO, EXECUO
E FISCALIZAO CONTRATUAL, DEVENDO HAVER PASTAS
PARALELAS DE ASSENTAMENTOS TRABALHISTAS, PASTA DE
CONTROLE DE ENTREGA DE MATERIAL E LISTA DE
VERIFICAO DO CUMPRIMENTO DAS OBRIGAES
CONTRATUAIS, QUE SO ESPECIFICADAS NA IN N 2 DO MPOG,
INCLUSIVE NO SEU GUIA DE FISCALIZAO.
A IN N 2 DO MPOG TRAZ OS VRIOS
PROCEDIMENTOS A SEREM ADOTADOS NA
LICITAO, NA GESTO, NA EXECUO E NA
FISCALIZAO CONTRATUAL, COMO PROJETO
BSICO OU TERMO DE REFERNCIA, A PLANILHA
DE CUSTOS E FORMAO DE PREOS, O
INSTRUMENTO CONVOCATRIO, AS PROPOSTAS, A
VIGNCIA DO CONTRATO, OS TERMOS DE
ACOMPANHAMENTO E FISCALIZAO DA
EXECUO DE CONTRATOS, OS PAGAMENTOS, OS
CRITRIOS NOS SERVIOS DE LIMPEZA E
CONSERVAO, DO SERVIO DE VIGILNCIA.
COM RELAO AOS PROCEDIMENTOS INICIAIS DE EXECUO,
DEVE HAVER UMA REUNIO COM O PREPOSTO DA EMPRESA
PARA TRAAR O PLANO DE EXECUO CONTRATUAL, SENDO
VEDADA A INTERFERNCIA DA SELEO DE PESSOAL, DEVENDO
O FISCAL DO CONTRATO SE REPORTAR AOS PREPOSTOS OU
RESPONSVEIS PELA EMPRESA, NO PODENDO DIRECIONAR AS
PESSOAS QUE TRABALHAM NA EMPRESA CONTRATADA, NEM
DESVIAR FUNES DOS TRABALHADORES DA CONTRATADA
MEDIANTE A UTILIZAO DESTES EM ATIVIDADES DISTINTAS
DAQUELAS PREVISTAS NO OBJETO DA CONTRATAO E EM
RELAO A FUNO ESPECFICA A QUAL O TRABALHADOR FOI
CONTRATADO, BEM COMO VEDADO CONSIDERAR OS
TRABALHADORES DA CONTRATADA COMO COLABORADORES
EVENTUAIS DO PRPRIO RGO OU ENTIDADE RESPONSVEL
PELA CONTRATAO, ESPECIALMENTE PARA CONCESSO DE
DIRIAS E PASSAGENS. AS ORDENS DESTINADAS AOS
TRABALHADORES SO DE CUNHO INDIRETO, NO REFERENTES
ORGANIZAO DO SERVIO, MAS EXECUO ESPECIFCA DO
SERVIO PRESTADO.
A IN APRESENTA UMA SRIE DE DOCUMENTOS
QUE DEVEM SER APRESENTADOS INICIALMENTE
PRESTAO DE SERVIOS, COMO EXAMES
MDICOS, CARTEIRAS DE TRABALHO, GUIAS DE
RECOLHIMENTO DE FGTS E CONTRIBUIO
PREVIDENCIRIA, DEVENDO O GESTOR/FISCAL
DO CONTRATO DEFINIR O DETALHAMENTO DO
INCIO DA EXECUO DOS SERVIOS COM O
PREPOSTO OU REPRESENTANTE DA EMPRESA,
NOS TERMOS DA IN N 2 DO MPOG E DE SEUS
GUIAS DE ACOMPANHAMENTO DE ATIVIDADES
TERCEIRIZADAS QUE TRAZEM ROTINAS
ESPECFICAS DE ACOMPANHAMENTO E
FISCALIZAO CONTRATUAL.
DEVE HAVER PASTAS ESPECFICAS DE CONTROLE
DAS OBRIGAES FISCAIS, OBRIGAES
PREVIDENCIRIAS E OBRIGAES
TRABALHISTAS, QUE DEVEM SER AFERIDAS
MENSALMENTE.

TODAS AS OCORRNCIAS, DESTACANDO A

AUSNCIA DE PESSOALIDADE E DE
SUBORDINAO DIRETA, COM RELAO
MUDANA OU RESCISO DE CONTRATOS DE
TRABALHO DOS TRABALHADORES
TERCEIRIZADOS DEVEM SER COMUNICADAS AO
FISCAL DO CONTRATO.
PARA FINALIZAR O CONTRATO ADMINISTRATIVO,
H PROCEDIMENTOS FISCAIS ESPECFICOS, COMO
A EXIGNCIA DE COMPROVAO DOS TERMOS DE
RESCISO CONTRATUAL OU DA REALOCAO DE
PESSOAL EM OUTROS CONTRATOS, DEVIDAMENTE
ATESTADA, PARA QUE POSSA OCORRER A
DEVOLUO DE GARANTIA DO CONTRATO (FIANA
OU DEPSITO BANCRIO, OU SEGURO ESCOLHA
DA EMPRESA CONTRATANTE) DEVER-SE-
COMPROVAR AS REFERIDAS MEDIDAS
TRABALHISTAS E O PAGAMENTO DAS PENALIDADES
APLICADAS EM VIRTUDE DE DESCUMPRIMENTOS
CONTRATUAIS.
AS MEDIDAS DE EFETIVA FISCALIZAO, ALM DAS
ROTINAS DE SERVIO DA IN, ESTO NA COBRANA DE
PROVIDNCIAS DA EMPRESA E NAS POSSVEIS
SANES APLICADAS.

A IN FALA EM MEDIDAS DE FISCALIZAO DAS

VERBAS TRABALHISTAS POR AMOSTRAGEM, QUE
PODEM SER PREVENTIVAS OU PARA APURAR SE ESTO
EFETIVAMENTE OCORRENDO IRREGULARIDADES
TRABALHISTAS QUE POSSAM SER NOTIFICADAS:
ESCOLHA DE ALGUNS TRABALHADORES PARA FAZER
CONFERNCIA DO ADIMPLEMENTO DAS OBRIGAES
(FISCALIZAO REGULAR ALTERNADA E PARA APURAR
NOTIFICAES ESPECFICAS DE IRREGULARIDADES).
EXISTEM ALGUNS PONTOS SENSVEIS COM RELAO
ATUAO DO FISCAL DO CONTRATO, QUE DEVEM
SER DESTACADOS:

NOS TERMOS DA IN N 2 DO MPOG E DA LEGISLAO

ESPECFICA, QUALQUER DESCUMPRIMENTO
CONTRATUAL PODE ENSEJAR, QUANDO NO
DEVIDAMENTE SUPRIDO E DEPENDENDO DE SUA
GRAVIDADE, A APLICAO DE MULTAS E AT
MESMO A RESCISO DO CONTRATO, SEM PREJUZO
DA APLICAO DE SANO PECUNIRIA E DA
DECLARAO DE IMPEDIMENTO PARA LICITAR E
CONTRATAR COM A UNIO, NOS TERMOS DO ART. 7
DA LEI 10.520/2002 (QUE, NA VERDADE, SO AS
GRANDES MEDIDAS DE FISCALIZAO DO
CONTRATO).
DEVE SER PREVISTA NO CONTRATO A EXISTNCIA DE
GARANTIA DE EXECUO DO CONTRATO NOS
MOLDES DO ART. 56 DA LEI. 8.666/93, COM VALIDADE
DURANTE A EXECUO DO CONTRATO E TRS MESES
APS O TRMINO DA VIGNCIA CONTRATUAL,
DEVENDO SER RENOVADA A CADA PRORROGAO,
NOS TERMOS DO ART. 19, XIX DA IN, HAVENDO UMA
SRIE DE REQUISITOS PARA A EFETIVAO DA
GARANTIA (QUE PODER SER POR OPO DA
EMPRESA CONTRATADA, CAUO EM DINHEIRO OU
TTULOS DA DVIDA PBLICA, SEGURO-GARANTIA OU
FIANA BANCRIA, SENDO QUE, NOS CASOS DE
CONTRATAO DE SERVIOS CONTINUADOS DE
DEDICAO EXCLUSIVA DE MO DE OBRA, O VALOR
DA GARANTIA DEVER CORRESPONDER A 5% DO
VALOR TOTAL DO CONTRATO).
 ESTA DEVE ASSEGURAR O PAGAMENTO DE
PREJUZOS ADVINDOS DO NO CUMPRIMENTO DO
OBJETO DO CONTRATO; DOS PREJUZOS DIRETOS
CAUSADOS ADMINISTRAO DECORRENTE DE
CULPA OU DOLO DURANTE A EXECUO DO
CONTRATO, DAS MULTAS MORATRIAS E
PUNITIVAS APLICADAS PELA ADMINISTRAO
CONTRATADA, AS OBRIGAES TRABALHISTAS E
PREVIDENCIRIAS DE QUALQUER NATUREZA NO
ADIMPLIDAS PELA CONTRATADA, QUANDO
COUBER, SENDO QUE O SEGURO GARANTIA
SOMENTE SER ACEITO SE CONTEMPLAR TODOS
OS EVENTOS INDICADOS NOS ITENS ANTERIORES.
DEVE CONSTAR DO CONTRATO A OBRIGAO DE NO
MOMENTO DA ASSINATURA DO CONTRATO
AUTORIZAR A ADMINISTRAO CONTRATANTE A
RETER A QUALQUER TEMPO A GARANTIA DO
CONTRATO ( ART 19-A, IV DA IN).

DEVE CONSTAR TAMBM A PREVISO DO

PROVISIONAMENTO DE VALORES PARA O PAGAMENTO
DAS FRIAS, 13 SALRIO E VERBAS RESCISRIAS AOS
TRABALHADORES DA CONTRATADA, QUE SERO
DEPOSITADOS PELA ADMINISTRAO EM CONTA
VINCULADA ESPECFICA, QUE S PODER SER
MOVIMENTADA COM AUTORIZAO DO ENTE
PBLICO, ESTANDO BLOQUEADA PARA A ENTIDADE
CONTRATADA, S PODENDO UTILIZ-LA NAS
HIPTESES PREVISTAS NA IN N 2 DO MPOG (ART. 19-A, I
DA IN).
DEVE CONSTAR A OBRIGAO DA CONTRATADA
DE, NO MOMENTO DA ASSINATURA DO
CONTRATO, AUTORIZAR A ADMINISTRAO
CONTRATANTE A FAZER O DESCONTO NAS
FATURAS E REALIZAR OS PAGAMENTOS DOS
SALRIOS E DEMAIS VERBAS TRABALHISTAS
DIRETAMENTE AOS TRABALHADORES, BEM
COMO DAS CONTRIBUIES PREVIDENCIRIAS
E DO FGTS QUANDO ESTES NO FOREM
ADIMPLIDOS (ART. 19-A, V DA IN N 2 DO MPOG).
QUANDO NO FOR POSSVEL A REALIZAO DOS
PAGAMENTOS DIRETOS, OS VALORES RETIDOS
CAUTELARMENTE SERO DEPOSITADOS JUNTO
JUSTIA DO TRABALHO, COM O OBJETIVO DE SEREM
UTILIZADOS EXCLUSIVAMENTE NO PAGAMENTO DE
SALRIOS E DEMAIS VERBAS TRABALHISTAS, BEM
COMO DAS CONTRIBUIES SOCIAIS E FGTS ( 5 DO
ART. 19-A DA IN N 2 DO MPOG). A JUSTIA DO
TRABALHO TEM APRESENTADO ALGUMA RESISTNCIA
E PARA EVITAR MAIORES POLMICAS DEIXA-SE DE
CHAMAR DE AO DE CONSIGNAO (QUE
PRESSUPORIA A DVIDA A QUEM PAGAR) PARA SE
CHAMAR AO DE DEPSITO PARA PAGAMENTOS
JUDICIAIS, QUE S FEITA SE FICAR INVIABILIZADO
CONTRATUALMENTE O PAGAMENTO DIRETO.
A MATRIA DA RETENO DA FATURA PARA
PAGAMENTO DIRETO AOS TRABALHADORES FOI
POLMICA DURANTE BASTANTE TEMPO, POIS O TCU
HAVIA PROIBIDO QUE SE RETIVESSE AS FATURAS PARA
PAGAR TRABALHADORES EM RAZO DE
ENTENDIMENTOS DO STJ DE QUE TAL MEDIDA VIOLARIA
A LIVRE INICIATIVA EMPRESARIAL, PORM, O MPOG, COM
BASE NAS DECISES DO TST, PREVIA A RETENO
CAUTELAR DA FATURA, QUE DEPOIS FOI COMPOSTA COM
A NECESSIDADE DE AUTORIZAO DA EMPRESA NO
MOMENTO DE REALIZAO DO CONTRATO, SENDO QUE
NO CASO NO SER POSSVEL ESTA AUTORIZAO, O
VALOR RETIDO CAUTELARMENTE PARA DEPSITO NA
JUSTIA DO TRABALHO COMO PROVA DE FISCALIZAO
NOS TERMOS DO ATUAL POSICIONAMENTO DO STF E DO
TST.
DESTA FORMA, NO CASO DE NO PAGAMENTO DE
SALRIOS DA EMPRESA CONTRATADA AOS
TRABALHADORES, EXISTEM TRS TIPOS DE
VALORES QUE PODEM SER UTILIZADOS:

1) OS VALORES RETIDOS DAS FATURAS DA EMPRESA;

2) AS PROVISES DE 13, FRIAS E VERBAS

RESCISRIAS;

3) A GARANTIA DO CONTRATO (AQUI PODE HAVER

PROBLEMAS COM O SEGURO, CONSIDERANDO AS
POSSVEIS DIFICULDADES QUE PODEM SER
ENCONTRADAS NA NORMATIVA SECURITRIA).
 IMPORTANTE EVITAR QUE OS VALORES RETIDOS SEJAM
BLOQUEADOS PELA JUSTIA DO TRABALHO PARA
PAGAMENTO DE RECLAMAES TRABALHISTAS DA
EMPRESA TERCEIRIZADA, MUITAS VEZES PARA
TRABALHADORES QUE SEQUER ESTO VINCULADOS COM O
CONTRATO ADMINISTRATIVO COM ENTIDADE PBLICA, DEVE-
SE DEFENDER QUE OS VALORES RETIDOS SO GARANTIAS DOS
PRPRIOS TRABALHADORES DO CONTRATO E QUE NO SE
PODE PAGAR PARA UM TRABALHADOR O VALOR QUE
DESTINADO A TODOS, DEVENDO A ENTIDADE PBLICA DIZER
QUE NO H CRDITOS DISPONVEIS, UMA VEZ QUE AS
RUBRICAS DE PAGAMENTO SERO UTILIZADAS, COMO MEDIDA
COMPLEMENTAR DE FISCALIZAO, PARA PAGAR TODOS OS
TRABALHADORES.

TAIS VALORES PODEM SER UTILIZADOS PARA PAGAMENTO

DIRETO OU PARA DEPSITOS NA JUSTIA DO TRABALHO COM
VISTAS AO PAGAMENTO DOS VALORES REFERENTES A VERBAS
TRABALHISTAS E PREVIDENCIRIAS, INCLUINDO O FGTS.
CABE SER OBSERVADO QUE AS REPACTUAES,
OS REAJUSTES E REVISO DE PREOS DEVEM
SER VERIFICADOS, OBSERVANDO-SE A
LEGISLAO E OS CRITRIOS DE
ECONOMICIDADE, PROPORCIONALIDADE E
RAZOABILIDADE, SENDO QUE, NAS
CONTRATAES DE SERVIO CONTINUADO, NO
H DIREITO SUBJETIVO A PRORROGAO
CONTRATUAL, QUE OBJETIVA A OBTENO DE
PREOS E CONDIES MAIS VANTAJOSAS PARA A
ADMINISTRAO, CONFORME ESTABELECE O ART.
57, II DA LEI 8.666/93 (ART. 30 DA IN DO MPOG).
AS REPACTUAES SERO PRECEDIDAS DE SOLICITAO
DA CONTRATADA, ACOMPANHADA DE DEMONSTRAO
ANALTICA DA ALTERAO DE CUSTOS POR MEIO DE
APRESENTAO DA PLANILHA DE CUSTOS E FORMAO DE
PREOS OU DO NOVO ACORDO, CONVENO OU DISSDIO
COLETIVO QUE FUNDAMENTA A REPACTUAO,
CONFORME FOR A AVALIAO DOS CUSTOS OBJETOS DA
REPACTUAO (ART. 40).

QUANDO DA RESCISO CONTRATUAL, O FISCAL DEVE

VERIFICAR O PAGAMENTO PELA CONTRATADA DAS
VERBAS RESCISRIAS OU A COMPROVAO DE QUE OS
EMPREGADOS SERO REALOCADOS EM OUTRA
ATIVIDADE DE PRESTAO DE SERVIOS, SEM QUE
OCORRA A INTERRUPO DO CONTRATO DE TRABALHO.
POR FIM, OBSERVAMOS QUE DIANTE DO VOLUME DE AES
ENVOLVENDO A MATRIA E DA QUANTIDADE DE RGOS E
ENTIDADES REPRESENTADOS, O TST EDITOU UMA
RECOMENDAO DE N 02/2013 DA CORREGEDORIA
GERAL DA JUSTIA DO TRABALHO JUNTO AO TST
(REPLICADA POR OUTROS TRIBUNAIS REGIONAIS), QUE
PERMITE QUE OS ADVOGADOS PBLICOS NO
COMPAREAM NAS AUDINCIAS TRABALHISTAS QUE
NO ENVOLVEREM CONTROVRSIA FTICA PARA ALM
DA DOCUMENTAO PROBATRIA, PORM,
IMPORTANTE A PRESENA DO PREPOSTO DA FAZENDA
PBLICA (QUE NO SE CONFUNDE COM O PREPOSTO DA
EMPRESA CONTRATADA, J QUE O SERVIDOR
RESPONSVEL PELA FISCALIZAO DO CONTRATO OU QUE
TENHA CONHECIMENTO DOS FATOS).
PODE-SE PENSAR, INCLUSIVE, EM POSTURAS MAIS
PROATIVAS DO PREPOSTO COMO OUVIR E INQUIRIR
TESTEMUNHAS, SOLICITAR DEPOIMENTO PESSOAL DO
AUTOR, PRESTAR INFORMAES E ESCLARECIMENTOS
PERTINENTES, COM BASE NUMA INTERPRETAO
EVOLUTIVA E TELEOLGICA DO ART. 5 DA LEI 9.028/95,
QUE PERMITE QUE O PREPOSTO ENTREGUE A
CONTESTAO NO LUGAR DO PROCURADOR,
CONSIDERANDO A POSSIBILIDADE DO NO
COMPARECIMENTO DO ADVOGADO PBLICO NA
AUDINCIA, O QUE PODERIA DEPOIS SER AFERIDO
PELO PRPRIO ADVOGADO PBLICO EM SEDE DE
DEFESA/RECURSO, DEVENDO HAVER O PRVIO
TREINAMENTO DOS PREPOSTOS DA FAZENDA
PBLICA COM TAL FINALIDADE.
DESTA FORMA, CONCLUI-SE QUE A ADMINISTRAO
DEVE ADOTAR TODAS AS PROVIDNCIAS CABVEIS
PARA ASSEGURAR A FISCALIZAO DAS VERBAS
TRABALHISTAS E PREVIDENCIRIAS DOS
TRABALHADORES, INCLUSIVE O FGTS, DEVENDO
DOCUMENTAR TODOS OS ATOS DE CONTRATAO E
FISCALIZAO, INCLUSIVE AS POSSVEIS SANES
APLICADAS EMPRESA E OS POSSVEIS
PAGAMENTOS AOS TRABALHADORES COMO
MEDIDA COMPLEMENTAR DE FISCALIZAO PARA
EVITAR A POSSVEL RESPONSABILIZAO NA
ESFERA TRABALHISTA, FAZENDO UM PRVIO
RELATRIO DE TODAS AS MEDIDAS ADOTADAS E DA
DOCUMENTAO FORNECIDA.
FIM.