Material Terico

RELAES DE CONSUMO
Temas 1 e 2
Sistema de Proteo ao Consumidor, Caracterizao da Relao de Consumo

Conteudista Responsvel: Prof Marlene Lessa

cod ConsumidorCDSG1208_a01

O Sistema de Defesa do Consumidor

1. Introduo

No Brasil e em todo o mundo nunca se tratou tanto de: hbitos de vida e sade, modificaes de polticas pblicas, vendas e aquisio de bens pela rede mundial de computadores (internet), preos e promoes. Cada um de ns ao ligar seu celular, ingressar em um meio de transporte, realizar uma encomenda pela internet, acaba esbarrando em relaes jurdicas de consumo. A rapidez de informaes, a propaganda e a disponibilidade de bens e servios ao alcance de grande parte da populao mundial revela que a sociedade se modifica, fato este que acaba gerando desequilbrios ambientais, econmicos e culturais.

Vamos, nesta oportunidade, entender o fenmeno do consumo que alcana o sculo XXI e a sociedade atual, estudando-o com o sistema de normas das relaes de consumo.

2. Um pouco de histria...

Os doutrinadores e estudiosos no apontam um marco inicial para o direito do consumidor, todavia nas legislaes mais antigas j havia dispositivos de amparo por vcios. Neste sentido a prof. Ivone Cristina de Souza Joo1 nos recorda que: O Cdigo de Hamurabi (2300 a. C.), por exemplo, previa indenizao cabal e penal capital ao cirurgio que operas se algum com bisturi de bronze e lhe causasse a morte por impercia. Se uma construo desabasse, levando morte, o cdigo previa a punio ao empreiteiro da obra que seria obrigado, alm de reparar o dano, a pagar com sua prpria vida caso houvesse o referido desabamento vitimado o chefe da famlia2.

Detalhe dos escritos de uma estela ou monumento de pedra contendo o Cdigo de Hamurabi. A estela est exposta no museu do Louvre, Paris Imagem a ttulo de exemplo para ensino.

JOO. Ivone Cristina de Souza. Litisconsrcio e interveno de terceiros na tutela coletiva: (nfase nas relaes de consumo e nos direitos individuais homogneos) So Paulo: Fiuza Editores, 2004, p.21. 2 ROLLEMBERG, Jorge Torres de Mello. Proteo ao consumidor: seus problemas e dificuldades, iniciativas na rea privada oficializada do movimento pelo governo. Escola Superior de Guerra, Trabalho Especial TE 87, Tema 21,1987, Apud FILOMENO, Jos Geraldo Brito. Manual de direitos do consumidor, p. 28.

O Cdigo de Mass (Sc. XVIII a.C.), da ndia, previa multa, punio e ressarcimento de danos para aquele que adulterasse gneros ou entregasse coisas de espcie inferior acertada, ou vendesse bens de igual natureza a preos diferentes. No Direito Romano Clssico o vendedor era responsvel por vcios da coisa, a no ser que estes fossem ignorados por ele. No sculo XIX, com a Revoluo Industrial, o movimento consumerista definitivamente emergiu, conforme leciona Rizzatto Nunes3: Com o crescimento populacional nas metrpoles, que gerava aumento de demanda e, portanto, uma possibilidade de aumento da oferta, a indstria em geral passou a querer produzir mais, para vender para mais pessoas. (...) A partir da Segunda Guerra Mundial, com o surgimento da tecnologia de ponta, do fortalecimento da informtica, do incremento das telecomunicaes, etc., o modelo (de produo) se fortaleceu ainda mais e cresceu em nveis extraordinrios. (...) A partir da segunda metade do sculo XX, esse sistema passa a avanar sobre todo o globo terrestre, de tal modo que permitiu que nos ltimos anos se pudesse implementar a ideia de globalizao.

Com o incio do sc. XXI outras questes so levantadas . Nas palavras de Claudia Lima Marques: somente conscientes da extrema massificao da produo, da distribuio (incluindo a massificao dos contratos) e do consumo em geral que estamos vivendo no momento atual da terceira revoluo industrial, com sua globalizao (tambm chamado de fenmeno da mundializao ou aproximao dos mercados e sociedade de consumo), que poderemos entender como estas mudanas da economia e da sociedade aumentaram exponencialmente a vulnerabilidade dos consumidores e levaram o direito a preocupar-se de forma to profunda com sua tutela especial, criando um nodo direito do consumidor 4.

Rizzatto, Nunes. Comentrios ao Cdigo de Defesa do Consumidor / Luiz Antonio Rizzatto Nunes. 5. ed. rev. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 59. 4 Benjamin, Antonio Herman V. Manual de direito do consumidor / Antonio Herman V. Benjamin, Claudia Lima Marques, Leonardo Roscoe Bessa. 3 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2010, p. 45-46.

Verifica-se, portanto, que foram muitos os fatos histricos que culminaram com a normatizao da defesa do consumidor. Tudo isso ocorreu com o objetivo de melhorar a qualidade de vida das pessoas. Em abril de 1985 foi aprovada a Resoluo 39/248 da Organizao das Naes Unidas, a qual expressamente reconheceu ser de interesse e necessidade dos consumidores de todos os pases, receber proteo frente ao desequilbrio econmico, cultural e financeiro que se deparam, tendo direito ao desenvolvimento scio - econmico sustentvel (http://www.un.org/documents/ga/res/39/a39r248.htm). O texto das Naes Unidas foi inspirado na Declarao dos direitos internacionais do consumidor, de John Kennedy, em 1962:

Os governos devem desenvolver polticas de proteo ao consumidor de modo que sejam atingidas as seguintes necessidades: proteger o consumidor quanto a prejuzos sua sade e segurana; fomentar e proteger os interesses econmicos dos consumidores; fornecer aos consumidores informaes adequadas para capacit-los a fazer escolhas acertadas de acordo com as necessidades e desejos individuais; educar o consumidor; criar possibilidades de real ressarcimento ao consumidor e garantir a liberdade para a formao de grupos de consumidores ou organizaes que participem de processos decisrios a elas referentes.5

John Fitzgerald Kennedy (1917-1963), 35 presidente dos EUA Imagem a ttulo de exemplo para ensino.

As determinaes da Resoluo n 39/248 da ONU refletiram-se em vrios pases, que passaram a difundir o amparo ao consumidor. No Brasil, as determinaes da Resoluo n 39 da ONU influenciaram a Constituio Federal de 1988.

Anexo Resoluo 39/248, de 1985, Princpios gerais.

Na nossa Lei Maior ficaram expressas para proteo aos consumidores e nfase em direitos correlatos:

a) b)

Inciso XXXII, do art.5: o Estado promover, na fo rma da lei, a defesa do consumidor; Pargrafo 5. do art. 150: A lei determinar medidas para que os consumidores sejam esclarecidos acerca dos impostos que incidam sobre mercadorias e servios; Art. 170: A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: Vdefesa do consumidor. Art. 175: Incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos. Pargrafo nico. A lei dispor sobre: II - os direitos dos usurios (consumidores); Art. 196: A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao. Art. 197: So de relevncia pblica as aes e servios de sade, cabendo ao Poder Pblico dispor, nos termos da lei, sobre sua regulamentao, fiscalizao e controle, devendo sua execuo ser feita diretamente ou atravs de terceiros e, tambm, por pessoa fsica ou jurdica de direito privado. Art. 198: As aes e servios pblicos de sade integram uma rede regionalizada e hierarquizada e constituem um sistema nico, organizado de acordo com as seguintes diretrizes: II - atendimento integral, com prioridade para as atividades preventivas, sem prejuzo dos servios assistenciais; III - participao da comunidade.

c)

d)

e)

f)

g)

h)

Art. 220, 4 - A propaganda comercial de tabaco, bebidas alcolicas, agrotxicos, medicamentos e terapias estar sujeita a restries legais, nos termos do inciso II do pargrafo anterior, e conter, sempre que necessrio, advertncia sobre os malefcios decorrentes de seu uso. Art. 221: A produo e a programao das emissoras de rdio e televiso atendero aos seguintes princpios: I preferncia a finalidades educativas, artsticas, culturais e informativas; II - promoo da cultura nacional e regional e estmulo produo independente que objetive sua divulgao; III - regionalizao da produo cultural, artstica e jornalstica, conforme percentuais estabelecidos em lei; IV - respeito aos valores ticos e sociais da pessoa e da famlia. Art. 225: Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv- lo para as presentes e futuras geraes. Art. 227: dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.

i)

j)

k)

A Constituio Federal apenas consagrou premissas que j estavam sendo aplicadas no contexto nacional. Vrias leis esparsas existiam regulando, por exemplo, juros em contratos, definio de crimes contra a economia popular, represso ao abuso de poder econmico, interveno do domnio econmico para distribuio de produtos necessrios ao consumo do povo, entre outras (IVONE CRISTINA DE SOUZA JOO,
op. cit..).

O movimento consumerista brasileiro em 1976, no Estado de So Paulo, j tinha como principal defensor o governador Paulo Egydio Martins, o qual designou uma comisso especial para estudar a implantao de um sistema de proteo ao consumidor. Em 1978 foi instalado o PROCON, que recebeu a denominao inicial de Grupo Executivo de Proteo ao Consumidor. O Instituto Brasileiro de Defesa do Consumidor (IDEC) e o Instituto Nacional de Metrologia, Normalizao e Qualidade Industrial (Inmetro) tambm foram peas chave na concretizao do amparo consumerista.

Paulo Egydio Martins (1928), 24 Governador de So Paulo. Imagem extrada da Galeria dos Governadores, site do Governo do Estado de SP.

Em nvel nacional, a codificao de normas pertinentes s relaes de consumo foi deflagrada pela Constituio de 1988. A implementao de um sistema de defesa do consumidor, no nosso ordenamento jurdico, ocorreu com a promulgao da Lei n 8.078 de 1990 (denominada de Cdigo de Defesa do Consumidor).

3. O Cdigo de Defesa do Consumidor

Nascido dos ideais constitucionais de proteo e defesa do povo brasileiro (artigos 5, inciso XXXII; 170, inciso V da Constituio e artigo 48 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias), o anteprojeto do Cdigo de Defesa do Consumidor foi elaborado por uma comisso especialmente designada para institucionalizar estes direitos relevantes sociedade. Os membros da comisso foram: a Prof Ada Pellegrini Grinover, Dr. Jos Geraldo Brito Filomeno, Dr. Daniel Roberto Fink, Desembargador Kazuo Watanabe, Prof. Zelmo Denari.
Disponvel em: http://portal.mj.gov.br/data/Pages/MJ7E3E5AAEITEMID736B189700174E618C00EF8DA589D9 8CPTBRNN.htm

O Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC) foi aprovado em 11 de setembro de 1990 e entrou em vigor em 11 de maro de 1991. Atravs da codificao das normas de proteo, restou claro que as relaes de consumo passaram a ser um sistema, um universo prprio, com regras de interpretao e princpios especficos.

O significado e as consequncias da codificao foram muito bem explanados por Claudia Lima Marques6 ao afirmar que: se ser Cdigo significa ser um sistema, um todo construdo e lgico, um conjunto de normas ordenado segundo princpios, no deve surpreender o fato de a prpria lei indicar ou narrar (normas narrativas) em seu texto os objetivos por ela perseguidos (art. 4 do CDC), facilitando, em muito, a interpretao de suas normas e esclarecendo os princpios fundamentais que a conduzem. Tambm a diviso em parte geral e especial facilita em muito sua aplicao pelo intrprete, assim como sua diviso em ttulos,captulos e sees. Afirma-se que, quando se aplica um artigo, se aplica toda a lei, e em um sistema especial e bem estruturado como o CDC, esta uma verdade muito importante e que pode ser decisiva para alcanar a efetividade desta lei tutelar.

Benjamin, Antonio Herman V. Manual de direito do consumidor / Antonio Herman V. Benjamin, Claudia Lima Marques, Leonardo Roscoe Bessa. 3 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2010, p. 54.

Determina o artigo 1o do CDC que:

Logo no incio do Cdigo, no Captulo das Disposies Gerais (Captulo I) est demonstrada a relevncia das normas: que devem atender a funo social e por isso sua interpretao leva em conta a impossibilidade de serem (tais regras) alteradas por contrato ou vontade das pessoas (partes envolvidas na relao jurdica o que chamamos de normas de ordem pblica. Normas que impedem a livre disposio, so obrigatrias e estabelecem limites autonomia da vontade)7.

Contratos e prticas que impeam o consumidor de receber a proteo legal so desconsiderados, cabendo ao Poder Judicirio e aos rgos de proteo do consumidor fazerem valer esta garantia constitucional. Um bom exemplo para entender o poder de incidncia das normas de ordem pblica seria: um contrato8 que afastasse o consumidor de ter seu caso analisado sob a gide do CDC ou que o impedisse de ingressar com reclamao no PROCON em caso de descontentamento. Estas clusulas contratuais so sem efeito , dadas como se no escritas fossem, porque afastam o consumidor das garantias previstas na Constituio Federal e em lei especfica (CDC, que norma de ordem pblica).

Normas de ordem pblica so o antnimo de normas dispositivas (que permite, que d liberdade aos destinatrios para disporem de forma diferente determinada em lei). Possuem incidncia imediata e se sobrepe sobre todas as relaes jurdicas, at mesmo sobre aquelas que existiam antes de sua edio (STJ). 8 STJ Smula n 297 - 12/05/2004 - DJ 09.09.2004. Cdigo de Defesa do Consumidor - Instituies Financeiras Aplicao. O Cdigo de Defesa do Consumidor aplicvel s instituies financeiras.

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Trata-se da chamada nulidade taxativa absoluta, ou seja, mais importante para a sociedade amparar os interesses de todo o grupo (consumidores) do que deixar um interesse individual se sobressair (de bancos ou seguradoras, no caso dado). Conforme ditado no prprio CDC:

Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que: XV - estejam em desacordo com o sistema de proteo ao consumidor..

Tambm a ttulo de exemplo pode ser verificado o posicionamento do Supremo Tribunal Federal (STF) no julgamento da Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI) n 2591. As normas de ordem pblica se estendem aos contratos bancrios (que esto alcanados pela incidncia do CDC):

AID N 2591 EMBARGOS DE DECLARAO. LEGITIMIDADE RECURSAL LIMITADA S PARTES. NO CABIMENTO DE RECURSO INTERPOSTO POR AMICI CURIAE. EMBARGOS DE DECLARAO OPOSTOS PELO PROCURADOR GERAL DA REPBLICA CONHECIDOS. ALEGAO DE CONTRADIO. ALTERAO DA EMENTA DO JULGADO. RESTRIO. EMBARGOS PROVIDOS. 1. Embargos de declarao opostos pelo Procurador Geral da Repblica, pelo Instituto Brasileiro de Poltica e Direito do Consumidor - BRASILCON e pelo Instituto Brasileiro de Defesa do Consumidor - IDEC. As duas ltimas so instituies que ingressaram no feito na qualidade de amici curiae. 2. Entidades que participam na qualidade de amicus curiae dos processos objetivos de controle de constitucionalidade, no possuem legitimidade para recorrer, ainda que aportem aos autos informaes relevantes ou dados tcnicos. Decises monocrticas no mesmo sentido. 3. No conhecimento dos embargos de declarao interpostos pelo BRASILCON e pelo IDEC.

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4. Embargos opostos pelo Procurador Geral da Repblica. Contradio entre a parte dispositiva da ementa e os votos proferidos, o voto condutor e os demais que compem o acrdo. 5. Embargos de declarao providos para reduzir o teor da ementa referente ao julgamento da Ao Direta de Inconstitucionalidade n 2.591, que passa a ter o seguinte contedo, dela excludos enunciados em relao aos quais no h consenso: ART. 3, 2, DO CDC. CDIGO DE DEFESA DO
CONSUMIDOR. ART. 5o, XXXII, DA CB/88. ART. 170, V, DA CB/88. INSTITUIES FINANCEIRAS. SUJEIO DELAS AO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE JULGADA IMPROCEDENTE. 1. As instituies financeiras esto, todas elas, alcanadas pela incidncia das normas veiculadas pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. 2. "Consumidor", para os efeitos do Cdigo de Defesa do Consumidor, toda pessoa fsica ou jurdica que utiliza, como destinatrio final, atividade bancria, financeira e de crdito. 3. Ao direta julgada improcedente.

Disponvel em: http://www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/758508/embdeclna-acao-direta-deinconstitucionalidade-adi-ed-2591-df-stf

Em paralelo com o entendimento da relevncia das normas de ordem pblica, devemos enfatizar que o CDC permite que questes levadas ao Poder Judicirio possam ter aplicao dos comandos legais de ofcio ou ex officio (que quer dizer, independente de pedido ou manifestao da parte).

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4. Princpios da Poltica Nacional das Relaes de Consumo

Art. 4 do CDC. A Poltica Nacional das Relaes de Consumo tem por objetivo o atendimento das necessidades dos consumidores, o respeito sua dignidade, sade e segurana, a proteo de seus interesses econmicos, a melhoria da sua qualidade de vida, bem como a transparncia e harmonia das relaes de consumo, atendidos os seguintes princpios: I - reconhecimento da vulnerabilidade do consumidor no mercado de consumo; II - ao governamental no sentido de proteger efetivamente o consumidor: a) por iniciativa direta; b) por incentivos criao e desenvolvimento de associaes representativas; c) pela presena do Estado no mercado de consumo; d) pela garantia dos produtos e servios com padres adequados de qualidade, segurana, durabilidade e desempenho. III - harmonizao dos interesses dos participantes das relaes de consumo e compatibilizao da proteo do consumidor com a necessidade de desenvolvimento econmico e tecnolgico, de modo a viabilizar os princpios nos quais se funda a ordem econmica (art. 170, da Constituio Federal), sempre com base na boa-f e equilbrio nas relaes entre consumidores e fornecedores; IV - educao e informao de fornecedores e consumidores, quanto aos seus direitos e deveres, com vistas melhoria do mercado de consumo; V - incentivo criao pelos fornecedores de meios eficientes de controle de qualidade e segurana de produtos e servios, assim como de mecanismos alternativos de soluo de conflitos de consumo;

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VI - coibio e represso eficientes de todos os abusos praticados no mercado de consumo, inclusive a concorrncia desleal e utilizao indevida de inventos e criaes industriais das marcas e nomes comerciais e signos distintivos, que possam causar prejuzos aos consumidores; VII - racionalizao e melhoria dos servios pblicos; VIII - estudo constante das modificaes do mercado de consumo. (grifos dos professores)

O Cdigo de Defesa do Consumidor traz, portanto o protecionismo e o amparo do consumidor frente ao mercado. O protecionismo est estampado no inciso II do art. 4o do CDC e a vulnerabilidade em seu inciso I. Tambm chamado de princpio da defesa de consumidor pelo Estado, o inciso II adere a ao governamental (para dar guarida ao consumidor) com o inciso VIII, ou seja, a ao de estudar constantemente o mercado de consumo para equilbrio na relao jurdica. Nem sempre dado ao interessado o direito de conhecer dados ou informaes de servios ou bens que esto disponveis para serem adquiridos ou consumidos. Os contratos so apresentados de forma geral (contratos por adeso) bastando o destinatrio insinuar sua concordncia para ser entrelaado pela relao de consumo (veja-se, como no caso de aparelhos mveis para acesso internet: o consumidor desconhece no momento da contratao a rea de cobertura, quanto tempo consegue ficar conectado, qual o tamanho dos arquivos que pode baixar com a assinatura simples. Dados tcnicos no ficam claros na contratao, o que evidencia o quanto o consumidor vulnervel na relao jurdica de consumo).

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O princpio da vulnerabilidade do consumidor o inciso I do art. 4o do CDC e diz respeito fragilidade que o consumidor possui sob o aspecto real, por motivos especficos:

O consumidor o destinatrio dos servios e produtos que so entregues e disponibilizados pelos fabricantes e produtores (por isso, a relao jurdica de consumo j nasce em desequilbrio. O fabricante, produtor ou prestador de servios conhece, sabe de todos os aspectos do produto e servio que est no mercado, ao contrrio do consumidor cuja escolha s possvel entre os bens e servios que lhe so apresentados); a doutrina expe este fato como uma vulnerabilidade tcnica.

Em regra os consumidores so menos favorecidos economicamente, se considerados lado a lado com os recursos e poderio financeiro que os grandes grupos e empresas possuem a vulnerabilidade scio econmica ou ftica.

A lei, portanto, busca coadunar a desigualdade e fragilidade do consumidor na relao jurdica de consumo. Da estar correto dizer que todo o consumidor vulnervel na relao jurdica de consumo.

Claudia Lima Marques define a vulnerabilidade como

uma situao permanente ou provisria, individual ou coletiva, que fragiliza, enfraquece o sujeito de direitos, desequilibrando a relao de consumo. Vulnerabilidade uma caracterstica, um estado do sujeito mais fraco, um sinal de necessidade de proteo9.

Benjamin, Antonio Herman V. Manual de direito do consumidor / Antonio Herman V. Benjamin, Claudia Lima Marques, Leonardo Roscoe Bessa. 3 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2010, p. 92.

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A doutrina ainda refora que graas 1 o da Resoluo da ONU de 9.4.1985, houve o reconhecimento do consumidor como parte mais fraca da relao de consumo. Esclarece Nelson Nery10 que:

para atender ao princpio da isonomia (Constituio Federal art. 5o, caput), O CDC criou vrios mecanismos para fazer com que se possa alcanar a igualdade real entre fornecedor e consumidor (...). So exemplos de aplicao da isonomia pelo texto do CDC: a inverso do nus da prova em favor do consumidor (CDC art. 6o., VIII); a interpretao dos contratos de consumo em favor do consumidor (CDC art. 47); a eficcia erga omnes da coisa julgada na ao coletiva para defesa de direitos individuais homogneos, quando procedente o pedido (CDC art. 103,III).

Todos estes efeitos da vulnerabilidade na relao de consumo sero oportunamente abordados. O prof. Silvio Pereira da Silva explicita que hipossuficincia e vulnerabilidade no se confundem:

O conceito de vulnerabilidade adotado pelo Cdigo de Defesa do Consumidor presume a fragilidade econmica e tcnica do consumidor. A hipossuficincia critrio para aplicao da inverso do nus da prova, o que significa dizer que existem consumidores com grande poder econmico, e que tal condio no afasta a presena da hipossuficincia tcnica, que ser apurada pelo juiz diante do caso concreto (regras ordinrias de experincias norma aberta, que confere ao juiz discricionariedade, que depender da experincia de vida cada julgador, em relao aos fatos que, comumente, acontecem).

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Nery Junior, Nelson. Novo cdigo civil e legislao extravagante anotados So Paulo : RT, 2002, p.723.

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Continua o nobre professor a distinguir que : para Rizzato Nunes11 o significado de hipossuficincia contido no Cdigo de Defesa do Consumidor no se refere apenas fragilidade econmica do consumidor, mas tambm fragilidade tcnica. A hipossuficincia uma marca pessoal de cada consumidor que deve ser auferida pelo juiz no caso concreto, conforme decorre da anlise do artigo 6, inciso VIII do CDC que assim dispe como direitos bsicos do consumidor:

a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincia.

A vulnerabilidade no se confunde com a hipossuficincia, pois esta caracterstica restrita aos consumidores que alm de presumivelmente vulnerveis, apresentam ausncia de conhecimento tcnico, a lhes dificultar a produo da prova.

O que ir caracterizar a hipossuficincia, a ensejar a inverso do nus da prova, a demasiada dificuldade probatria do consumidor em contrapartida facilidade probatria do fornecedor, podendo o consumidor ser dotado de recursos econmicos ou no.

A hipossuficincia no pode ser encarada como sinnimo de vulnerabilidade, sob pena de fazer com que a inverso do nus da prova seja a regra no CDC, quando na verdade no o , depender da anlise pelo Magistrado no caso concreto.

11

Curso de Direito do Consumidor. 4 ed., So Paulo: Saraiva, 2009, p.782.

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H outros princpios importantes a serem conhecidos, ainda no art. 4o incisos III e seguintes do CDC:

O princpio da harmonia (ou do equilbrio entre consumidores e fornecedores) e princpio da boaf objetiva determina que deve haver a harmonizao dos interesses dos participantes das relaes de consumo e compatibilizao da proteo do consumidor com a necessidade de desenvolvimento econmico e tecnolgico, de modo a viabilizar os princpios nos quais se funda a ordem econmica, sempre com base na boa-f e equilbrio nas relaes entre consumidores e fornecedores.

O art. 4o do CDC, em seu inciso IV aponta, ainda, a outro princpio: o da educao e informao de fornecedores e consumidores. Este regramento agrega os direitos e deveres das partes ligadas pela relao de consumo, com vistas melhoria do mercado de consumo.

No inciso V, do mesmo dispositivo legal est o princpio da segurana e qualidade, ou tambm designado como princpio da confiana. Trata-se do incentivo criao pelos fornecedores de meios eficientes de controle de qualidade e segurana de produtos e servios, assim como de mecanismos alternativos de soluo de conflitos de consumo. Ao lado deste inciso V est o VII, que conjuga a racionalizao e melhoria dos servios pblicos.

Um princpio que no poderia ser afastado do texto do CDC o princpio do combate ao abuso. a sano, a coibio, a represso eficientes contra todos os abusos praticados no mercado de consumo, inclusive a concorrncia desleal e utilizao indevida de inventos e criaes industriais das marcas e nomes comerciais e signos distintivos, que possam causar prejuzos aos consumidores.
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Caracterizao da Relao de Consumo, Sujeitos e Objeto

1. A Relao Jurdica de Consumo Muito foi mencionado acerca da relao jurdica de consumo, porm importante frisar os aspectos que a configuram. Para o Direito, o vnculo, a relao, o liame entre sujeitos de direito, que ocorre por vontade humana ou por determinao legal tem a designao de relao jurdica. Quando os vnculos so estabelecidos porque as pessoas se encontram na situao de fornecedor e consumidor h a relao jurdica de consumo.

Nem toda relao entre pessoas origina uma relao jurdica (da qual decorrem obrigaes). Por exemplo, comparecer em encontro uma relao de fato, que poder, caso os interessados venham a ter filhos (ou venham a se casar), a trazer o vnculo ou a relao jurdica.

Fica especificado, ento, que a relao jurdica de consumo que autoriza o enquadramento de certa situao nas regras do CDC, aquela que envolve os seguintes elementos, conforme ensina Roberto Senise Lisboa12 a) o fornecedor, nos termos da definio legal, quem exerce a atividade profissional de colocao de produtos e servios no mercado de consumo; b) o consumidor, ou seja, a pessoa que adquire ou se utiliza de um produto ou servio como destinatria final, incluindo-se na sua definio todo o ente que a ele equiparado por disposio de lei (a coletividade de pessoa; as pessoas sujeitas prticas de oferta e publicidade, dentre outras; e, por fim, a vitima do acidente de consumo) e c) o objeto da relao de consumo, que pode ser um produto (todo bem mvel ou imvel, corpreo ou incorpreo) ou um servio diretamente remunerado pelo consumidor (incluindose o decorrente de atividade bancria, financeira, creditcia e securitria).

12

Senise Lisboa, Roberto. Manual de direito civil, v.1: teoria geral do direito civil 5 ed.reform. So Paulo: Saraiva, 2009, p.155.

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Vejamos a definio legal, propriamente dita:

CDC. Art. 2. Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final. CDC. Art. 3. Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividades de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios. CDC. Art. 3. 1. Produto qualquer bem, mvel ou imvel, material ou imaterial. CDC. Art. 3. 2. Servio qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhista.

2. Fornecedor

Toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividades de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios se encaixam na definio de fornecedor (art. 3 o. CDC). Rizzatto Nunes13 alerta que no h excluso alguma do tipo de pessoa jurdica, j que o CDC genrico e busca atingir todo e qualquer modelo. So fornecedores as pessoas jurdica pblicas ou privadas, nacionais ou estrangeiras, com sede ou no no pas, as sociedades annimas, as por quota de responsabilidade limitada, as sociedades civis, com ou sem fins lucrativos, as fundaes, as sociedades de economia mista, as empresas pblicas, as autarquias, os rgos da Administrao direta, etc ..

13

Rizzatto Nunes, op. cit. P. 175.

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Basta entender que o fornecedor est no plo ativo da relao de consumo. A definio legal ampla. O fornecedor exerce a atividade de alienar bens ou prestar servios ao consumidor (que o destinatrio final desta atuao).

Os fornecedores envolvem todos aqueles que fazem parte da cadeia de fornecimento do produto ou servio. Podemos exemplificar o papel dos fornecedores: Segundo a doutrina de Arruda Alvim e outros, tratando das atividades de natureza bancria, a exemplo dos conceitos de consumidor, fornecedor e produtor e tambm para servio, o espectro de abrangncia do conceito vastssimo, da que as operaes bancrias se incluem nas denominadas relaes de consumo (TJRS, 6a Cam.
Civ., Ap. 594147803, Rel. Des Cacildo de Andrade Xavier, v.u., j. 6.6.1995).

3. Consumidor

Toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final se encaixa na definio de consumidor. So considerados consumidores os mencionados no nico do art. 2o do CDC, ou seja, a coletividade de pessoas (ainda que os envolvidos no sejam determinveis) que haja participado, em algum momento, da relao jurdica de consumo (como no caso de um refrigerante estragado que vendido para muitos: pessoa que organiza uma festa, uma criana que leva para escola, etc.Todos os atingidos so considerados consumidores, mesmo que no tenham pago diretamente o refrigerante para certo estabelecimento).

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Tambm esto alcanados na proteo do CDC os chamados consumidores equiparados, ou seja, aqueles que so vtimas ligadas ao evento decorrente da relao de consumo. A doutrina exemplifica com o caso de um Shopping Center que vem a explodir, ou um avio que vem a se partir, etc. Ainda no campo do consumidor deve ser inserida a coletividade que foi exposta prtica comercial maculada (art. 29 CDC), prtica abusiva (seja no campo contratual, seja no mbito da publicidade, no cadastro e banco de dados a que os consumidores podem estar vulnerveis, entre outros exemplos).

4. A Pessoa Jurdica Consumidora

A pessoa jurdica quando est no plo de destinatria final, na relao de consumo, se amolda na definio de consumidor. Isto pode ser facilmente constatado no art. 51, I do CDC: Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que:

I - impossibilitem, exonerem ou atenuem a responsabilidade do fornecedor por vcios de qualquer natureza dos produtos e servios ou impliquem renncia ou disposio de direitos. Nas relaes de consumo entre o fornecedor e o consumidor pessoa jurdica, a indenizao poder ser limitada, em situaes justificveis; Pode ser identificada a pessoa jurdica consumidora, quando, por exemplo, uma empresa de aquecedores adquire um computador. Difere esta situao de uma indstria que adquire matria prima para realizar a transformao deste bem em outro produto. Nesta ltima hiptese no h a incidncia do CDC.

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5. Interpretao do Cdigo de Defesa do Consumidor com outras leis Explicita o professor Silvio Pereira da Silva sobre a interpretao no CDC: O Cdigo de Defesa do Consumidor trata-se de um verdadeiro microssistema jurdico, na medida em que no apenas convive com outros institutos j preexistentes, como tambm cria enfoque prprio e aperfeioa outros institutos jurdicos. Concorrendo uma norma do Cdigo de Defesa do Consumidor e outra de lei ou tratado, no ser aplicado, necessariamente, o princpio de que a lei especial derroga a geral, no que for incompatvel, de modo a prevalecer a lei mais especfica. Dever ser aplicada a norma mais favorvel ao consumidor . Nesse sentido dispe o caput do artigo 7, do Cdigo de Defesa do Consumidor:

Art. 7 Os direitos previstos neste cdigo no excluem outros decorrentes de tratados ou convenes internacionais de que o Brasil seja signatrio, da legislao interna ordinria, de regulamentos expedidos pelas autoridades administrativas competentes, bem como dos que derivem dos princpios gerais do direito, analogia, costumes e equidade.

Se a regra mais favorvel ao consumidor encontra-se no Cdigo Civil est a lei que ser aplicada ao caso concreto. por isso que o artigo 7, ao abordar as fontes do direito do consumidor, dispe que os direitos previstos no CDC no excluem outros decorrentes de tratados ou convenes internacionais e na legislao ordinria.

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Para fixar o aprendizado apresentamos a seguinte situao hipottica: A adentrou em um nibus da empresa X, que realiza a atividade de transporte pblico de passageiros, tendo pago a passagem. O nibus parou em determinado ponto para o embarque de outros passageiros, oportunidade em que foi atingido, na parte traseira, pelo caminho da empresa Y. O acidente causou ferimentos em A. Considerando o disposto no art. 7, do Cdigo de Defesa do Consumidor, bem como os dispositivos acima citados (artigo 735, do C.C. e 14, 2, II, do CDC) como resolver a questo? O artigo 735, do Cdigo Civil dispe que: a responsabilidade contratual do transportador por acidente com o passageiro no elidida por culpa de terceiro, contra o qual tem ao regressiva." O artigo 14 do Cdigo de Defesa do Consumidor dispe sobre a responsabilidade objetiva do fornecedor de servios, e o inciso II, do pargrafo 2, do mesmo artigo, informa que a culpa exclusiva de terceiro excludente da obrigao de indenizar. No citado exemplo a empresa de nibus (fornecedora) no poder alegar que a coliso ocorreu por fato, exclusivo, de terceiro, devendo assim indenizar os danos sofridos pelos passageiros, sem prejuzo de eventual ao regressiva em face da proprietria do caminho. A norma contida no art. 735, do CC, se mostra mais benfica aos passageiros (consumidores) e nesse sentido ser aplicada, sem prejuzo da aplicao das demais normas contidas no CDC, como por exemplo, a inverso do nus da prova (art. 6, VIII).

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