5.1. Imputabilidade Imputabilidade a possibilidade de se atribuir, imputar o fato tpico e ilcito ao agente.

. A imputabilidade possui dois elementos: - INTELECTUAL a capacidade de entender o carter ilcito do fato, de prever as repercusses que a prpria ao poder acarretar no mundo social. - VOLITIVO a capacidade de determinar-se de acordo com esse entendimento. O Cdigo Penal escolheu duas situaes em que a imputabilidade penal afastada: I Inimputabilidade por doena mental 106 Tambm chamada de inimputabilidade por desenvolvimento mental incompleto ou retardado, est prevista no artigo 26, do CP:
Art. 26. isento de pena o agente que, por doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado, era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.

Pela redao do artigo 26, podemos concluir que o Cdigo adotou dois critrios de constatao da inimputabilidade: a) existncia de doena mental ou de desenvolvimento mental incompleto ou retardado (CRITRIO BIOLGICO); b) absoluta incapacidade de, ao tempo da ao ou da omisso, entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento (CRITRIO PSICOLGICO). Pela unio de ambos os critrios, podemos dizer que o Cdigo Penal adotou o CRITRIO BIOPSICOLGICO para aferio da inimputabilidade do agente. O critrio biolgico reside na aferio da doena mental ou do desenvolvimento mental incompleto ou retardado. Entretanto, ainda que comprovado, no ser suficiente a fim de fazer surgir a inimputabilidade, devendo-se averiguar a presena TAMBM do critrio psicolgico. Se o resultado da anlise trouxer tona uma total inimputabilidade, o agente ser absolvido e lhe ser imposta medida de segurana (ABSOLVIO IMPRPRIA); Diferente situao trazida pelo pargrafo nico do artigo 26:
Pargrafo nico. A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o agente, em virtude de perturbao de sade mental ou por desenvolvimento mental incompleto ou retardado no era inteiramente capaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.

Como se pode ver, a diferena entre a incapacidade do caput e do pargrafo nico reside no fato de que, neste, o agente no era INCAPAZ de entender o carter ilcito do fato ou de autodeterminar-se de acordo com o entendimento, mas sim PARCIALMENTE INCAPAZ. O juzo de censura que recair sobre a conduta do agente dever ser menor em virtude de sua perturbao da sade mental ou de seu desenvolvimento incompleto ou retardado, razo pela qual a lei determina ao julgador que reduza a sua pena entre um a dois teros. Neste caso, o sujeito pode ser condenado, mas o juiz poder, com base no artigo 98, do CP, substituir a pena privativa de liberdade por internao ou tratamento ambulatorial, por no mnimo 1 a 3 anos, nos termos do artigo 97 e seus pargrafos, do CP:
Art. 98. Na hiptese do pargrafo nico do artigo 26 deste Cdigo e necessitando o condenado de especial tratamento curativo, a pena privativa de liberdade pode ser substituda pela internao, ou tratamento ambulatorial, pelo prazo mnimo de 1 (um) a 3 (trs) anos, nos termos do artigo anterior e respectivos 1 a 4. Art. 97. Se o agente for inimputvel, o juiz determinar sua internao (artigo 26). Se, todavia, o fato previsto como crime for punvel com deteno, poder o juiz submet-lo a tratamento ambulatorial. 1. A internao, ou tratamento ambulatorial, ser por tempo indeterminado, perdurando enquanto no for averiguada, mediante percia mdica, a cessao de periculosidade. O prazo mnimo dever ser de 1 (um) a 3 (trs) anos. 2. A percia mdica realizar-se- ao termo do prazo mnimo fixado e dever ser repetida de ano em ano, ou a qualquer tempo, se o determinar o juiz da execuo. 3. A desinternao, ou a liberao, ser sempre condicional devendo ser restabelecida a situao anterior se o agente, antes do decurso de 1 (um) ano, pratica fato indicativo de persistncia de sua periculosidade. 4. Em qualquer fase do tratamento ambulatorial, poder o juiz determinar a internao do agente, se essa providncia for necessria para fins curativos.

107 II Inimputabilidade por imaturidade natural Aqui, adotou-se o critrio exclusivamente biolgico, pois, por motivos de poltica criminal, entendeu o legislador que os menores de 18 anos no gozam de plena capacidade de entendimento que lhes permita imputar a prtica de um fato tpico e ilcito. A questo da maioridade penal de tamanha importncia que foi inserida no artigo 228, da CF/88:
Art. 228 - So penalmente inimputveis os menores de dezoito anos, sujeitos s normas da legislao especial.

Para alguns doutrinadores, a inimputabilidade penal pode ser reduzida aos 16 anos, mediante Emenda constitucional, visto no constituir clusula ptrea, imutvel sequer pelo poder constituinte derivado. A smula 74, do STJ, diz que
Para efeitos penais, o reconhecimento da menoridade do ru requer prova por documento hbil.

O ru adquire maioridade penal no primeiro minuto do dia de seu aniversrio, independentemente da hora em que ocorreu o nascimento. 5.1.1. Denncia oferecida em face de um inimputvel e de um semi-imputvel possvel o oferecimento de denncia em face do agente comprovadamente inimputvel, quando a lei processual penal determina em seu artigo 386, inciso V, que o juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte dispositiva, desde que reconhea existir circunstncia que isente o ru de pena? A nica forma de se aplicar uma medida de segurana a um inimputvel por meio de uma ao penal. Tomando conhecimento de que um agente comprovadamente inimputvel praticou um fato tpico e antijurdico, deve o Promotor de Justia denunci-lo, narrando com exatido os fatos por ele cometidos, para que durante a instruo do processo possa ser assegurada sua ampla defesa, e, ao final da pea acusatria, dever o membro do Parquet, mencionando a causa dirimente da culpabilidade, pugnar na prpria denncia pela absolvio do ru, com a conseqente aplicao de medida de segurana. De forma diferente ocorre com o semi-imputvel. Este pratica fato tpico, ilcito e culpvel, mas sua pena ser reduzida. O semi-imputvel condenado, mas sobre a condenao incide o pargrafo nico do artigo 26, fazendo reduzir o quantum da pena imposta. O membro do MP no pede a absolvio na denncia, mas sim a condenao com reduo de pena. 5.1.2. Emoo e paixo Nos termos do artigo 28, do CP:
Art. 28. No excluem a imputabilidade penal: I - a emoo ou a paixo;

Como estabelece o preceito, a emoo ou a paixo no excluem a responsabilidade penal. Todavia, so circunstncias atenuantes, nos moldes do artigo 65, III, c. Tambm so causa de diminuio de pena, como prescreve os artigos 121, 1 (homicdio privilegiado), e 129, 4 (leso corporal com diminuio de pena). EMOO intensa perturbao afetiva, de breve durao e, em geral, de desencadeamento imprevisto, provocada como reao afetiva a determinados acontecimentos e que acaba por predominar sobre outras atividades psquicas. PAIXO estado afetivo violento e mais ou menos duradouro, que tende a predominar sobre a atividade psquica, de forma mais ou menos alastrante ou exclusiva, provocando algumas vezes alteraes da conduta que pode tornar-se de todo irracional por falta de controle. 108

Embora possamos afirmar que elas no excluem a culpabilidade, quando do julgamento dos crimes dolosos contra a vida, pelo tribunal do jri, esses fatores acabam por trazer a absolvio do agente. Isso ocorre porque o Conselho de Sentena, composto geralmente por pessoas leigas, geralmente aceita teses da defesa no sentido de que o agente no podia agir de outra forma, o que o convence a absolver o ru. 5.1.3. Embriaguez De acordo com o inciso II, do mesmo artigo 28, tambm no exclui a imputabilidade penal a embriaguez, voluntria ou culposa, pelo alou ou substncia de efeitos anlogos. O Cdigo admite que outras substncias, que no o lcool, causem embriagues ou efeitos anlogos a ela. Entretanto, se a embriaguez decorrer de CASO FORTUITO ou FORA MAIOR, e o agente era, por esse motivo, INTEIRAMENTE INCAPAZ de compreender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento ao tempo da ao ou omisso, o artigo 28, inciso II, 2o, do CP, diz ser o agente ISENTO DE PENA. A embriaguez pode ser: - incompleta (ocorre quando h afrouxamento dos freios normais, em que o agente tem ainda conscincia, mas se torna excitado, loquaz, desinibido); - completa (ocorre quando se desvanece qualquer censura ou freio moral, ocorrendo confuso mental e falta de coordenao motora, no tendo o agente mais conscincia e vontade livres) ou - comatosa (ocorre quando o sujeito cai em sono profundo). Pode ser, ainda, voluntria ou involuntria: VOLUNTRIA aquela presente no inciso II do artigo 28, do CP, e, mesmo quando for completa, permite a punio do agente, em face da adoo da teoria da actio libera in causa. - Voluntria em sentido estrito ocorre quando o agente, por vontade prpria, ingere bebidas alcolicas com a finalidade de se embriagar. - Culposa ocorre quando o agente, embora no tenha a inteno de se embriagar, ingere quantidade suficiente que o coloca em estado de embriaguez. Se ocorrer embriaguez preordenada, ou seja, o agente se embriaga para tomar coragem de praticar o delito, a embriaguez ter o efeito de agravar a pena, conforme o artigo 61, II, l, do CP. INVOLUNTRIA aquela proveniente de caso fortuito ou fora maior. Para afastar a culpabilidade do agente, a embriaguez involuntria deve ser COMPLETA. A embriaguez involuntria incompleta veio prevista no artigo 28, inciso II, 2o, do CP:
2. A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o agente, por embriaguez, proveniente de caso fortuito ou fora maior, no possua, ao tempo da ao ou da omisso, a plena capacidade de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.

CASO A EMBRIAGUEZ SEJA PATOLGICA, O SUJEITO TIDO COMO UM DOENTE MENTAL SENDO, POR ISSO, INIMPUTVEL.