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O PRINCPIO DA PRESERVAO DA EMPRESA COMO DIRETRIZ FLEXIBILIZADORA DO DIREITO DO TRABALHO EM MOMENTOS DE CRISE ECONMICA.

Gabriel Seabra de Freitas Medeiros1 RESUMO

Este trabalho tem por objetivo abordar o princpio da preservao da empresa como diretriz flexibilizadora do Direito do Trabalho em momentos de crise econmica, demonstrando no apenas as consequncias benficas de sua aplicao para a sociedade, mas tambm a consequncia malfica de sua no-aplicao no Direito Brasileiro. Desse modo, esse artigo tem como objetivo abordar as vantagens da preservao da sade empresarial frente ao interesse unicamente individual daqueles que fazem parte da fora produtiva da empresa nos momentos em que este tipo de flexibilizao for possvel, garantindo maioria os seus direitos constitucionais, como o da funo social da propriedade e da busca do pleno emprego; vedando-se sempre a ofensa ao meio ambiente, o abuso de direito, a mf e o interesse egosta do empresrio que visa nica e exclusivamente o lucro em detrimento da dignidade da pessoal humana e do bem-estar social.

PALAVRA-CHAVE: Princpio da Preservao da Empresa. Princpio da

Funo Social da Empresa. Crise econmica e jurdica atual. Paternalismo. Flexibilizao no Direito do Trabalho

INTRODUO O Princpio da Preservao da Empresa no Direito do Trabalho se traduz em um tema bastante atual e polmico no apenas por suas consequncias ambientais, polticas, econmicas mas, especialmente, jurdicas. Todavia, cabe a ns destacar, de maneira preliminar, a relao conceitual entre Empresa e Direito e suas consequncias para o nosso sistema jurdico atual, tendo sempre em vista os princpios constitucionais da busca do pleno emprego, funo social da propriedade e boa-f, fazendo um nexo com os princpios garantidos pela legislao trabalhista da proteo ao trabalhador e o princpio da preservao da empresa, no que tange necessidade de flexibilizao de direitos para evitar o engessamento jurdico frente aos to oscilantes problemas sociais, em especial, a crise econmica atual. Assim, para evitar problemas ainda maiores, opta-se pela flexibilizao das
Discente do curso de Direito pela Faculdade Natalense para o Desenvolvimento do Rio Grande do Norte; Discente do curso Filosofia pela Universidade Federal do Rio Grande do Norte
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normas trabalhistas em prol do empregador, quebrando de vez o tabu de que o Direito do Trabalho assume apenas um papel paternalista frente figura do trabalhador. 1 DESENVOLVIMENTO 1.1 O conceito de empresa e sua relao com a sociedade contempornea Com o passar dos tempos, desde o surgimento das empresas no campo da produo, a expresso do modelo capitalista e produtivo-industrial assumiu, em um s polo, a faceta de representar os meios de produo e os produtores, tornando-se um sujeito de direitos com personalidade jurdica bem como a propriedade de um sujeito civil de direitos. Segundo Evaristo de Moraes Filhoi, o surgimento da empresa se deu em meados da fase final da Idade Mdia, onde as condies tcnicas ainda eram quase unicamente rurais e a atividade industrial como hoje se conhece era mnima. Ao abandonarem a atividade agrcola e os campos feudais, instalaram oficinas prprias e ali recebiam pedidos encomendados por parte de outro novo personagem na histria da evoluo das relaes sociais: o cliente. A evoluo foi fazendo surgir nessas relaes o interesse precpuo da venda de mercadores mediante o pagamento em moeda com a caracterstica da continuidade at chegar ao que temos na atualidade. Hoje, a empresa representa para a sociedade o papel de agente gerador de emprego e renda, produtor e distribuidor de bens e servios, bem como arrecada receitas fiscais e parafiscais para o Estado e participa na criao de novas tecnologias e no avano da produo, acarretando no desenvolvimento da economia. Dessa forma, percebe-se que a empresa reproduz na sociedade um papel de exerccio da propriedade individual de forma a gerar beneficies ao Estado social como um todo. Diante disso, a Constituio da Repblica Federativa Brasileira de 1988 veio a reconhecer a livre iniciativa e a livre concorrncia. Porm, preocupou-se com a observao da funo social da propriedade, com a busca do pleno emprego, com a boa-f; tudo isso com a inteno de evitar que a iniciativa econmica privada se desenvolvesse em prejuzo dignidade da pessoa humana e justia social, enveredando sempre pela repreenso ao abuso de direito de atos que violem a tica, a moral e os bons costumes, o que nos leva a concluir

pela preservao do emprego e, consequentemente, pela preservao do seu respectivo rgo gerador: a empresa. 1.2 O princpio da preservao da empresa e o combate ao paternalismo jurdico Aps uma breve anlise do conceito de empresa e de sua importncia para a sociedade contempornea, no lgico pensar em flexibilizar o que est perfeito, demostrando que, para que concebamos a possibilidade de flexibilizao das normas trabalhistas, devemos estar diante de situaes nas quais no se mostre mais eficaz a simples aplicao do que se est previamente determinado pelas Leis laborais. Assim, diante da crise econmica e jurdica na qual o Direito do Trabalho hoje se encontra, o princpio da preservao da empresa veio a se fortalecer perante o combate ao paternalismo jurdico que comprometia esse ramo do Direito. Nas palavras de Maria Christina Filgueira de Morais, alguns fundamentos justificam tais mudanas no mbito do Direito do Trabalho, so eles:
A pura necessidade de reformar e rever conceitos que hoje so considerados superados; o excessivo engessamento das relaes de trabalho pela indevida intromisso estatal; o extraordinrio avano da tecnologia, que torna incompatvel as modernas formas de produo com os atuais modelos de relao de trabalho; o excesso de proteo, que teria efeitos pervensos, resultando em diminuio dos postos de trabalho, aumento do subemprego e do trabalho informal, afetando, principalmente, a pequena e mdia empresa; alm da obstruo das Varas Trabalhistas com infindveis processos, fazendo com que a celeridade da Justia Trabalhista seja brutalmente comprometida ii.

Assim, no Ttulo VII, Captulo I, que trata dos princpios gerais da atividade econmica do Estado brasileiro, a Constituio Federal ir afirmar que:
Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: I - soberania nacional;

II - propriedade privada; III - funo social da propriedade; IV - livre concorrncia; V - defesa do consumidor; VI - defesa do meio ambiente, inclusive mediante tratamento diferenciado conforme o impacto ambiental dos produtos e servios e de seus processos de elaborao e prestao; VII - reduo das desigualdades regionais e sociais; VIII - busca do pleno emprego; IX - tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sua sede e administrao no Pas. Pargrafo nico. assegurado a todos o livre exerccio de qualquer atividade econmica, independentemente de autorizao de rgos pblicos, salvo nos casos previstos em lei. (GRIFOS MEU)

Portanto, ao garantir expressamente os princpios da propriedade privada concomitante com a livre iniciativa e a livre concorrncia, fundamentando a ordem econmica na valorizao do trabalho humano em conformidade com os ditames da justia social e com os princpios da funo social da propriedade, da busca pelo pleno emprego, a nossa Carta Magna assegura implicitamente a existncia do princpio da preservao da empresa, desde que esse ente (propriedade privada do empresrio) cumpra sua funo social em sentido amplo, concorrendo at mesmo na reduo das desigualdades regionais e sociais na medida em que oferece emprego e renda para nas diversas regies em que fixam suas instalaes; observando-se sempre, a defesa do meio ambiente, inclusive mediante o tratamento diferenciado conforme o impacto ambiental dos produtos e servios e de seus processos de elaborao e prestao, na medida em que fornece produtos e servios para o mercado e desenvolve a tecnologia industrial do pas. E, como garantia Constitucional, resta inegvel a aplicao deste princpio em estudo nos casos concretos, implicando na concluso de que hoje, mais do que nunca, o Direito luta pela igualdade nas relaes jurdicas, sem jamais assumir o papel paternalista em relao a um dos polos litigantes. Ao Direito cabe equilibrar as relaes sociais, tratando com isonomia os iguais e com desigualdade os desiguais, mas somente na medida exata para se atingir um equilbrio perfeito.

1.3 A liberdade limitada da livre iniciativa e o combate s prticas arbitrrias e abusivas Diante da atual busca pela garantia de trabalho seguro e estvel em momentos de crise econmica com o avano global do capitalismo, percebe-se que nesse plano do processo de globalizao da economia que ocorre o crescimento da degradao das relaes de trabalho, atingindo, principalmente, a parte mais fcil na relao contratual interna da empresa: o empregado. Por tal razo, este se submete constantemente instabilidade social e econmica, restando ao Direito do Trabalho a busca pela forma mais justa de se assegurar a proteo ao trabalhador e sua dignidade, sem gerar obstculos ao avano econmico das empresas. Para tanto, com o intuito de resolver esse dilema, busca-se limitar os casos em que se deve aplicar o princpio da preservao da empresa vedao de prticas arbitrrias e abusivas que desrespeitem a funo social da propriedade. A funo social da propriedade apareceu expressamente no Direito brasileiro a partir da Lei das S.A (Lei n 6.404/76), nos artigos 116 e 154, afirmou-se que:
Art. 116. Entende-se por acionista controlador a pessoa, natural ou jurdica, ou o grupo de pessoas vinculadas por acordo de voto, ou sob controle comum, que: a) titular de direitos de scio que lhe assegurem, de modo permanente, a maioria dos votos nas deliberaes da assemblia-geral e o poder de eleger a maioria dos administradores da companhia; e b) usa efetivamente seu poder para dirigir as atividades sociais e orientar o funcionamento dos rgos da companhia. Pargrafo nico. O acionista controlador deve usar o poder com o fim de fazer a companhia realizar o seu objeto e cumprir sua funo social, e tem deveres e responsabilidades para com os demais acionistas da empresa, os que nela trabalham e para com a comunidade em que atua, cujos direitos e interesses deve lealmente respeitar e atender. (Grifo meu) Art. 154. O administrador deve exercer as atribuies que a lei e o estatuto lhe conferem para lograr os fins e no interesse da companhia, satisfeitas as exigncias do bem pblico e da funo social da empresa. (Grifo meu)

De acordo com a Teoria da Eficincia de Paretto, a empresa cumpre sua funo social quando exerce sua atividade sem gerar prejuzo nenhuma das partes envolvidas ou a

terceiros. Nesse caso, os prejuzos podem ser morais, patrimoniais ou ambientais, sendo as parte envolvidas, na maioria dos casos, o Estado que no recebe a contribuio fiscal ou parafiscal a que lhe cabvel pela empresa; os consumidores diretos ou indiretos que saem prejudicados pelos produtos ou servios fornecidos pela empresa; o empregado que tem seus direitos abusados pelo empregador; ou a sociedade em geral pelo dano ambiental causado pela empresa em suas atividades ou funes. Assim, nas palavras de Marlene Teresinha Fuverki Suguimatsu iii:
A liberdade de iniciativa, portanto, no equivale a alguma espcie de salvo conduto para qualquer prtica arbitrria e abusiva. Antes, deve ser compreendida como base da ordem econmica e social, em que os indivduos so livres para desenvolver atividade socialmente til, mas sem desprezar, jamais, o objetivo precpuo de justia social. A proposta no Ttulo Direitos e Garantias Fundamentais, Captulo dos Direitos Sociais, de assegurar o direito ao trabalho (art. 6) e a proteo da relao emprego contra a despedida arbitraria e sem justa causa (art. 7, I), e no ttulo da Ordem Econmica e financeira, a valorizao do trabalho humano e a busca do pleno emprego, torna imprescindvel que na leitura do principio da preservao da empresa, considere-se o Direito Empresarial indissociavelmente vinculado ao Direito do Trabalho, e ambos se movam pela diretriz constitucional de tutelar o ser humano.

Portanto, quando a empresa atua em prol da coletividade e em conformidade com sua funo social, age sob a gide do princpio da preservao da empresa, estando a ela assegurada a sua sade empresarial nos momentos em que algum outro possvel fator venha a por em jogo a sua existncia e funcionamento, causando grande prejuzo sociedade. Foi essa a inteno do legislador ao decretar a Lei das Falncias (Lei n 11.101, de 09 de fevereiro de 2005). No artigo 47 da lei das Falncias ficou expresso que a recuperao judicial tem por objetivo viabilizar a superao da situao de crise econmico-financeira do devedor, a fim de permitir a manuteno da fonte produtora, do emprego dos trabalhadores e dos interesses dos credores, promovendo, assim, a preservao da empresa, sua funo social e o estmulo atividade econmica. 2 CONSIDERAES FINAIS

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Como restou supramencionado, a anlise a essa Lei apenas refora o que j vnhamos mencionando sobre o princpio da preservao da empresa e a necessidade desta em cumprir, no exerccio de suas atividades, a funo social. No estando presente estes requisitos, no h de se falar em flexibilizao pr-empregador e a empresa faltosa com seus deveres sociais no tem motivos de permanecer viva em uma sociedade na qual pratica suas faltas. Para ilustrar, segue a casustica:
EMENTA CONFLITO DE COMPETNCIA - RECUPERAO JUDICIAL - SUSPENSO DAS AES E EXECUES CONTRA O DEVEDOR - COMPETNCIA DO JUZO DA RECUPERAO - PRINCIPIO DA PRESERVAO DA EMPRESA CONFLITO CONHECIDO E PARCIALMENTE PROVIDO. 1 - A competncia para processar e julgar as aes e execues suspensas por fora do art. 6, caput, da Lei 11.10105 do juzo da recuperao judicial, ainda que iniciadas antes do deferimento daquele pedido, ressalvadas as hipteses legais, que no se verificam no caso concreto. 2 - O princpio da preservao da empresa, insculpido no art 47 da Lei de Recuperao e Falncias, preconiza que "A recuperao judicial tem por objetivo viabilizar a superao da situao de crise econmico-financeira do devedor, a fim de permitir a manuteno da fonte produtora, do emprego dos trabalhadores e dos interesses dos credores, promovendo, assim, a preservao da empresa, sua funo social e o estmulo atividade econmica". Motivo pelo qual, sempre que possvel, deve-se manter o ativo da empresa livre de constrio judicial em processos individuais. 3 - O destino do patrimnio da empresa-r em processo de recuperao judicial no pode ser atingido por decises prolatadas por juzo diverso daquele da Recuperao, sob pena de prejudicar o funcionamento do estabelecimento, comprometendo o sucesso de seu plano de recuperao. 4. A questo jurdica aventada no Agravo Regimental assemelha-se ao mrito do Conflito de Competncia, razo porque o julgamento deste, implica na prejudicialidade daquele. 5. Precedentes: CC 90.075SP, Rel. Min. Hlio Quaglia Barbosa, DJ de 04.08.08; CC 88661SP, Rel. Min, Fernando Gonalves, DJ 03.06.08. (STJ - CC 79170 SP - Rel. Ministro CASTRO MEIRA - DJe 19092008). 6. Conflito de Competncia conhecido e parcialmente provido. Agravo Regimental Prejudicado. (Ministro Relator HONILDO AMARAL DE MELLO CASTRO DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/APCC 101552 / AL. CONFLITO DE COMPETENCIA. 2008/0272295-5)

Temos ento que, desde que a flexibilizao no seja proposta de forma radical ou seja, com a finalidade de abusar de direitos, os instrumentos flexibilizadores detm o poder de adaptar preceitos de ordem pblica s grande alteraes no panorama interno da empresa, evitando o desemprego e estimulando o desenvolvimento tecnolgico em tempos de crise.

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O Direito do Trabalho, orientado pelo princpio constitucionalmente implcito em estudo, preza pela continuidade da empresa no sentido de se admitir a flexibilizao de direitos como o banco de horas, a suspenso do contrato de trabalho para qualificao profissional, o artigo 620 da CLT e aquela estria do tempo no transporte no caminho do trabalho ser fixado em X, quando na verdade deveria ser X+Y. (explicar melhor)

REFERNCIAS BRASIL. Constituio, 1988. PEREIRA, Jos de Lima Ramos. O constitucionalismo social e a crise na efetividade das normas constitucionais. Revista do Ministrio Pblico do Trabalho do Rio Grande do Norte/ Procuradoria Regional do Trabalho 21 Regio. V.10, n.07. Natal: PRT 21 Regio

MORAES FILHO, Evaristo de. Do contrato de trabalho como elemento de empresa. So Paulo: LTr, 1993. p. 19. ii MORAIS, Maria Christina Filgueira de. A flexibilizao trabalhista como consequncia da atual conjuntura econmica mundial. Revista de Direito do Trabalho 28/02/2009. RDT 15-02, pag. 15 iii SUGUIMATSU, Marlene Teresinha Fuverki. Preservao da empresa e trabalho humano: perspectiva constitucional luz da diretriz de tutela da pessoa. Trabalho publicado nos Anais do XVII Congresso Nacional do CONPEDI, realizado em Braslia DF nos dias 20, 21 e 22 de novembro de 2008.
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