Conselho Nacional de Pesquisa e Ps-Graduao em Direito: Impressa...

http://www.publicadireito.com.br/envio/imprimirArtigo.php

A MEDIAO TRANSFORMADORA: APONTAMENTOS PARA UMA PROPOSTA EMANCIPATRIA DA CIDADANIA E DE DEMOCRATIZAO DA JUSTIA E DO DIREITO LA MDIATION TRANSFORMATEUR: NOTES POUR UNE PROPOSITION MANCIPATRICE DE LA CITOYENNET ET DEMOCRATISATION DE LA JUSTICE ET DU DROIT Tassio Tulio Braz Bezerra Universidade Estadual de Feira de Santana tassiobezerra@hotmail.com

RESUMO O presente trabalho pretende analisar como a dupla crise da atuao do poder judicirio no Estado Democrtico de Direito, a crise estrutural do sistema judicial e a crise do paradigma dominante do conhecimento, a cincia, conforme apresentadas por Boaventura de Sousa Santos (2007a), abrem as possibilidades de novas formas de regulao dos conflitos. Nesta perspectiva, busca-se apresentar a mediao, conforme proposta apresentada Luis Alberto Warat (2004), como um instrumento transformador das relaes sociais, na medida em que possibilita o surgimento de novos espaos democrticos de reafirmao de uma cidadania ativa e elaborao de um direito emancipatrio que possibilite uma plena democratizao do acesso justia. Tomaremos, a ttulo de ilustrao, como referncia desta atuao o trabalho de mediao desenvolvido pelo Juspopuli no Estado da Bahia. Apresenta-se assim uma ponte terica entre as percepes de Santos quanto transio paradigmtica e as propostas de Warat de outra subjetividade, tomando a mediao transformadora como ponto de convergncia para a abertura de novas possibilidades para o direito. PALAVRAS-CHAVES: MEDIAO. DIREITO. CIDADANIA. CRISE DO PODER JUDICIRIO. PLURALISMO JURDICO. RESUME Le prsent document vise examiner comment la double crise de la performance du pouvoir judiciaire dans un Etat Dmocratique de Droit, la crise structurelle du systme judiciaire et la crise du paradigme dominant de la connaissance, la science, telle que prsente par Boaventura de Sousa Santos (2007a), augmenter les possibilits de nouvelles formes de rglement des conflits. Cette perspective, nous cherchons fournir une proposition de mdiation comme Luis Alberto Warat (2004), comme un instrument pour transformer les relations sociales, car elle permet l'mergence de nouveaux espaces dmocratiques d'une raffirmation de la citoyennet active et le dveloppement de un droit d'mancipation permettant une pleine dmocratisation de l'accs la justice. Nous prenons, titre d'illustration, de cette action comme une rfrence du travail de mdiation mis au point par Juspopuli l'Etat de Bahia. Il est prsent comme un pont thorique entre les perceptions de Santos combien le changement de paradigme et le propositions de Warat pour une autre subjectivit, prenant la mdiation transformatrice comme un point focal pour l'ouverture de nouvelles possibilits pour le droit. MOT-CLES: MDIATION. DROIT. CITOYENNET. CRISE DU POUVOIR JUDICIAIRE. PLURALISME JURIDIQUE.

1 INTRODUO

Este trabalho tem por finalidade, a partir de um curto esforo terico, discutir as novas possibilidades de resoluo de conflitos que emergem da dupla crise enfrentada pela atividade jurisdicional do Estado, conforme apresentada por Boaventura de Sousa Santos: a crise estrutural do poder judicirio e a crise paradigmtica do prprio direito. Debate este que tem contribudo para ampliar a discusso dos mecanismos de suposta regulao social. O desgaste da estrutura do judicirio que no consegue atender a demanda popular, seja no campo quantitativo quanto qualitativo, d impulso ao surgimento de instrumentos de resoluo de conflitos a margem da estrutura estatal, dentre eles a mediao. Este mecanismo, por sua vez - na perspectiva transformadora de Luis Alberto Warat - tem o poder de, a partir da ressignificao de interesses contrapostos, prover uma maior participao social na administrao da justia, inclusive propiciando o surgimento de maneiras diversificadas e cada vez mais plurais de apaziguamento social. Oportunamente, faremos uma breve anlise sobre o trabalho desenvolvido pelo Juspopuli, haja vista a percepo de que sua prtica tem como intuito a construo de uma proposta transformadora de mediao, conforme apresentada por Warat. Neste sentido, teremos aqui a pretenso - desafio - de apresentar a complementaridade das ideias de

1 de 14

6/5/2011 12:45

Conselho Nacional de Pesquisa e Ps-Graduao em Direito: Impressa...

http://www.publicadireito.com.br/envio/imprimirArtigo.php

Boaventura de Sousa Santos e Luis Alberto Warat na propositura de um novo modelo de gesto dos conflitos alicerado numa maior emancipao e autonomia dos indivduos enquanto coletividade.

2 O CONTEXTO DA DUPLA CRISE 2.1 A crise estrutural do Poder Judicirio O desenvolvimento histrico do Estado Moderno em sua atual feio de Estado Democrtico do Direito levou a um deslocamento do centro de decises do poder legislativo (Estado Liberal) e executivo (Estado Social) para o judicirio (Estado Democrtico de Direito). O judicirio passou a ser o ltimo recurso dos cidados para garantir a efetivao de direitos previstos na Constituio, porm no realizados pela atuao dos outros poderes. Consequentemente, passou-se a se firmar enquanto espao de resistncia contra retrocessos sociais, haja vista que proteje direitos fundamentais do indivduo quanto a eventual ingerncia legislativa ou executiva (STRECK, 2001). Ao poder judicirio no Estado Democrtico de Direito posto o papel de garantidor da efetividade dos direitos constitucionalmente assegurados e no cumpridos pelo legislativo e executivo, colocando deste modo o direito no apenas como trincheira, mas tambm como mecanismo transformador da sociedade (STRECK, 2001), na medida em que a busca da efetivao material daquilo que apenas formalmente garantido se constitui em um front de luta e atuao dos novos sujeitos coletivos de direito[1]. Por outro lado, o retorno de uma lgica neoliberal de mercado - ps-queda do muro de Berlim e do Bloco Sovitico[2] - e a consequente precarizao dos direitos econmicos e sociais tm levando a um grande aumento das demandas ao poder judicirio (SANTOS, 2007b, p. 16). O deslocamento da legitimidade dos poderes legislativo e executivo para o judicirio, esperando-se que este resolva problemas que o sistema poltico no consegue resolver, cria um excesso de expectativas que por si s geram enorme frustrao quando no atendidas, levando prpria descrena no papel do direito na construo democrtica (SANTOS, 2007b, p. 10, 19). A principal reao do poder judicirio sua prpria crise se instala sobre o lema da celeridade. As reformas so direcionadas sempre em uma ideia de rapidez a privilegiar quase exclusivamente a liquidez e segurana jurdica de interesses econmicos[3]. A terceira onda de acesso justia - designada como processual - conforme prognosticada por Cappelletti (1992, p. 87-88) no est aqui garantida, haja vista que uma justia clere no implica, necessariamente, em uma justia mais cidad. O combate morosidade sistmica do judicirio - definida por Santos (2007b, p. 42) como "[...] aquela que decorrente da burocracia, do positivismo e do legalismo" - ultrapassa questes de celeridade, refletindo na realidade a necessidade de uma revoluo democrtica da justia que seja correlata com a prpria democratizao do Estado e da sociedade. Quanto ao aspecto econmico do problema a dificultar o acesso justia, podemos constatar a existncia de uma dupla vitimizao das camadas pobres, na medida em que o custo judicial de uma ao, apesar de ser caro de um modo geral, proporcionalmente mais alto nas causas de pequeno valor, penalizando os segmentos sociais economicamente mais dbeis (SANTOS, 2008, p. 168). Assim, aos direitos de reduzido valor econmico, no dispensado valor algum. Um elemento conhecido, porm pouco debatido - talvez at intencionalmente - a obstar o acesso da populao ao judicirio so suas barreiras simblicas. So os Edifcios labirnticos de presena esmagadora, uma maneira cerimoniosa de vestir e inadequada ao clima tropical, alm de uma linguagem incompreensvel e uma presena por vezes arrogante, transforma o poder judicirio, aos olhos populares, em um monstro estranho e imponente que pouca relao guarda com a funo jurisdicional do Estado decorrente da prpria soberania popular. Aos problemas estruturais da atividade judicial soma-se uma crise do prprio paradigma epistemolgico dominante da modernidade[4] que se reflete diretamente no campo do direito. 2.2 A crise paradigmtica do direito O paradigma jurdico vigente, normativista-liberal-individualista, sustentado pela atuao de atores em um campo jurdico[5] hermtico s mudanas da viragem lingstica[6], entende o direito em sua objetividade tcnica e cientfica que busca ainda em verdades pr-definidas a essncia das coisas. necessrio uma ressignificao da prpria concepo hermenutica do direito, a partir de uma compreenso que possa extrair da constituio e das demais leis as regras e princpios necessrios a efetivao dos direitos (STRECK, 2001, p. 59-61). Segundo Boaventura de Sousa Santos, vivemos hoje um perodo de transio paradigmtica. Um processo de construo de um novo modo de pensar, perceber e interagir com o mundo a partir de um outro paradigma, pelo

2 de 14

6/5/2011 12:45

Conselho Nacional de Pesquisa e Ps-Graduao em Direito: Impressa...

http://www.publicadireito.com.br/envio/imprimirArtigo.php

mesmo intitulado de um conhecimento prudente para uma vida decente (2007b, p. 74). Emerge tal referencial terico das representaes mais inacabadas e abertas da modernidade, sendo elas no campo da regulao a comunidade e no da emancipao a racionalidade esttico-expressiva (SANTOS, 2007a, p. 74-76). No paradigma cognitivo vigente, no domnio da regulao, a racionalidade cognitivo-instrumental colonizou os pilares do mercado e do Estado. O elemento restante, a comunidade, resistiu a sua cooptao sendo relegada marginalizao e ao esquecimento. Pelo seu prprio afastamento do paradigma cientfico, mostra-se hoje mais apta, devido a sua prpria fluidez, ao desenvolvimento de novas formas de regulao. Destacamos aqui duas dimenses do princpio da comunidade, a participao e a solidariedade, visto que mais adiante, ambos os valores, constituiro alicerce terico para a construo de um outro mecanismo de regulao e traduo dos conflitos. A racionalidade esttico-expressiva representa por sua vez a busca do prazer, da arte, da autonomia e da construo do dilogo enquanto forma de conhecimento e emancipao, ao contrrio da lgica performtico-utilitria da cincia, calcada quase sempre em uma tica instrumental do saber. Estamos aqui a demonstrar a salutar abertura de uma verdadeira caixa de Pandora[7], visto que no plano terico, vislumbra-se a possibilidade de uma inverso paradigmtica na epistemologia ocidental. Nas palavras de Boaventura de Sousa Santos:
Todo o conhecimento implica uma trajectria, uma progresso de um ponto ou estado A, designado por ignorncia, para um ponto ou Estado B, designado por saber. As formas de conhecimento distinguem-se pelo modo como caracterizam os dois pontos e a trajectria que conduz de um ao outro (2007a, p. 78).

O conhecimento-regulao uma trajetria entre um estado de ignorncia, o caos, para um estado de saber, a ordem. Por sua vez o conhecimento-emancipao progride da ignorncia, o colonialismo, para o saber, designado pela solidariedade. A relao dinmica entre as formas de conhecimento e a prevalncia da lgica da racionalidade cognitivo-instrumental permitiu o domnio da regulao sobre a emancipao e a recodificao desta ltima sobre os termos da primeira. Quanto a esta questo Boaventura de Sousa Santos afirma que:
Assim, o estado de saber no conhecimento-emancipao passou a estado de ignorncia no conhecimento-regulao (a solidariedade foi recodificada como caos) e, inversamente, a ignorncia no conhecimento-emancipao passou a estado de saber no conhecimento-regulao (o colonialismo foi recodificado como ordem) (2007a, p. 79).

A dupla face da crise - estrutural e paradigmtica - propiciou dentro do prprio judicirio o surgimento de uma crtica ao formalismo jurdico - seja ele substantivo ou procedimental - impulsionando, em uma de suas direes, a retomada dos mtodos alternativos de resoluo de conflitos.

3 A CONSTRUO DE UMA ALTERNATIVA TRANSFORMADORA

Os mtodos alternativos de resoluo de conflitos so assim definidos devido a uma faculdade de escolha, por parte do jurisdicionado, frente jurisdio estatal. Os meios mais comumente utilizados so a negociao, a conciliao, a arbitragem e a medio. Apesar da nomenclatura ADR (Alternative Dispute Resolution) ser relativamente nova, surgida por volta da dcada de oitenta do sculo passado nos Estados Unidos, o registro de utilizao de seus mtodos so antiqussimos. Tem-se notcia, apenas a ttulo de exemplo, de registros de utilizao da arbitragem por volta de 3.000 a.C. na Babilnia (MEDINA, 2004, p. 18-19). Por sua vez, a mediao tem uma longa e variada histria que perpassa as culturas jadaicas, crists, islmicas, hindustas, budistas, confucionistas e diversas culturas indgenas. Desde os tempos bblicos comunidades judaicas utilizavam da mediao que era praticada tanto por lideranas religiosas quanto polticas, para dirimir conflitos de idntico teor. Posteriormente, tais prticas foram incorporadas pelas comunidades crists emergentes que perceberam Jesus Cristo como mediador entre Deus e os homens, papel este assumido em sequncia pelo clero, o que tornou a Igreja Catlica na Europa Ocidental e a Igreja Ortodoxa no leste Mediterrneo as principais organizaes de mediao e administrao de conflitos no mundo ocidental, apenas para citarmos exemplos da comunidade judaicocrist (MOORE, 1998, p. 32)[8]. Deve-se recordar que o monismo jurdico estatal bastante recente no mundo ocidental e que a resoluo privada dos conflitos sempre se constituiu a regra ao longo da histria. Dito isto, faz-se necessrio ressalvar que o impulso dado aos meios alternativos, em especial a mediao, possibilita no s uma melhor soluo do ponto de vista procedimental, como tambm material, como afirma Cappelletti:
Primeiro, h situaes em que a justia conciliatria (ou coexistencial) capaz de produzir resultados que, longe de serem de "segunda classe" so melhores, at qualitativamente, do que os resultados do processo contencioso. A melhor ilustrao

3 de 14

6/5/2011 12:45

Conselho Nacional de Pesquisa e Ps-Graduao em Direito: Impressa...

http://www.publicadireito.com.br/envio/imprimirArtigo.php

ministrada pelos casos em que o conflito no passa de um episdio em relao complexa e permanente; a, a justia conciliatria, ou - conforme se lhe poderia chamar - a "justia reparadora" tem a possibilidade de preservar a relao tratando o episdio litigioso antes como perturbao temporria do que como ruptura definitiva daquela; (2001, p. 74).

Do quanto exposto, se depreende que no basta apenas possibilitar o acesso justia, visto que mais urgente e necessrio ainda mudar a justia a que se tem acesso. Consequentemente, no se pode ou deve esquecer que "uma ordem jurdica ser mais estvel e eficiente, quando animada pelas qualidades humanas afetivas, pscicolgicas e morais" (BEZERRA, 2008, p. 25) A partir de agora adentraremos na anlise da mediao, encarando-a em sua perspectiva transformadora dos sujeitos envolvidos no conflito e as possibilidades que abre a uma ressignificao do mesmo e preponderncia ativa dos indivduos envolvidos de modo a se tornar uma prtica emancipatria da cidadania e promovedora de autntica democratizao do acesso justia. O termo mediao se origina do latim mediare tendo por significao repartir em duas partes iguais ou dividir ao meio (VELOSO, 2009, p. 67). Ainda assim, cumpre primeiramente conceituar o tipo de mediao de que estamos a falar, nas palavras de Luis Alberto Warat:
[...] uma forma ecolgica de resoluo dos conflitos sociais e jurdicos; uma forma na qual o intuito de satisfao do desejo substitui a aplicao coercitiva e terceirizada de uma sano legal. A mediao uma forma alternativa (com o outro) de resoluo de conflitos jurdicos, sem que exista a preocupao de dividir a justia ou de ajustar o acordo s disposies do direito positivo (1998, p. 5).

A mediao waratiana se diferencia da negociao direta por ser uma autocomposio assistida. Constitui-se em um trabalho de reconstruo simblica do conflito a partir da significao dos sujeitos envolvidos, de modo a dot-los de autonomia para dar-lhe soluo. Tem-se por finalidade no o mero acerto de um acordo - em distino da mediao acordista -, e sim um reencontro com o outro, um resgate do ser humano e a preocupao das implicaes futuras que aquela deciso ir trazer. Nesta direo, "a mediao um trabalho sobre afetos em conflito, no um acordo entre partes, exclusivamente patrimonial, sem marcos afetivos" (WARAT, 1998, p. 8). A mediao, neste modelo, busca a ressignificao do conflito, visto que muitas vezes o problema no se encontra no conflito em si, porm no significado que lhe dado. Deste modo, faz-se importante distinguir o conflito aparente do conflito real, deixando de lado a lgica competitiva do perde-ganha, para uma perspectiva de cooperao, tirando o foco do individual para o coletivo, saindo da negatividade do conceito de culpa para o reconhecimento da responsabilidade (SALES, 2007, p. 25-28), percebendo os reflexos da disputa e suas implicaes na relao de todos os envolvidos. Neste contexto, compete ao mediador estabelecer a comunicao entre as partes, ouvir no silncio, buscar nas entrelinhas o significado interior das coisas, enfim, ter a sensibilidade de trazer a realidade do problema tona, em um autntico processo de traduo, como lembra Boaventura de Sousa Santos:
Diz-nos o sbio Kierkegaard: "A maioria das pessoas so subjetivas a respeito de si prprias e objectivas - algumas vezes terrivelmente objectivas - a respeito dos outros. O importante ser-se objectivo em relao a si prprio e subjectivo em relao aos outros" (2007a, p. 17).

Cabe ao mediador buscar intervir enquanto terceiro no conflito de modo que os envolvidos possam ter um outro olhar sobre a desavena, enxergando-a como espao de reconstruo e aprendizado, de construo de sua autonomia e de um outro direito. A linguagem da mediao est longe do linguajar hermtico do direito. Deve ser a lngua dos sentimentos e do amor. A mediao deve andar junto com este, visto ser o amor meio do indivduo poder enxergar seu prprio interior e principalmente ao outro. "O amor o religamento com a natureza e com os outros" (WARAT, 2004, p. 43). Podemos claramente denotar a dificuldade de grande parte da populao de compreender o "mundo jurdico" - haja vista que apresentado como um plano distinto da realidade concreta - pelo fato de este conter uma linguagem, ritos e procedimentos ininteligveis para o senso comum. Serve como tima ilustrao deste fato a busca incansvel de Josef K. - ao longo de sua trajetria narrada na obra de Franz Kafka, O Processo - para entender de que se tratava o processo do qual era acusado. Anseio este que permaneceu insolvel at sua condenao prtica, apesar de tratar-se aqui de indivduo com grau de inteleco bastante acima de um homem mdio. A distino entre a percepo popular e erudita da atividade jurdica em nada ocasional, sendo bastante precisas as palavras de Pierre Bourdieu ao afirmar:
O desvio entre a viso vulgar daquele que se vai tornar num judicivel, quer dizer, num cliente, e a viso cientfica do perito, juiz, advogado, conselheiro jurdico e etc., nada tem de acidental. Ele constitutivo de uma relao de poder, que fundamenta dois sistemas diferentes de pressupostos, de intenes expressivas, numa palavra, duas vises do mundo (2005, p. 226, grifo do autor).

4 de 14

6/5/2011 12:45

Conselho Nacional de Pesquisa e Ps-Graduao em Direito: Impressa...

http://www.publicadireito.com.br/envio/imprimirArtigo.php

Neste sentido, ainda segundo o referido autor, se produz o efeito de hermetismo no direito que se manifesta no fato de:
[...] as instituies judiciais tenderem a produzir verdadeiras tradies especficas e, em particular, categorias de percepo e apreciao perfeitamente irredutveis s dos no especialistas, gerando os seus problemas e suas solues segundo uma lgica totalmente hermtica e inacessvel aos profanos (BOURDIEU, 2005, p. 226).

O espao judicial funciona como um lugar onde ocorre um processo de neutralizao dos conflitos por meio de sua transmutao em termos jurdicos. Deste modo, h um processo de distanciamento da partes em conflito, sendo agora o litgio operado mediante procurao por profissionais habilitados que tem como pressuposto o conhecimento do direito e dos procedimentos jurdicos (BOURDIEU, 2005, p. 227-232). No difcil se constatar que diversos so os atos cotidianos realizados pelos indivduos, com reflexos no direito, nos quais no h a conscincia de sua natureza jurdica. Tal fenmeno pode ser definido, segundo conceituao de Carlos Maria Crvova, como opacidade do direito. Segundo o mencionado autor:
Existe, pois, uma opacidade do jurdico. O direito, que atua como uma lgica da vida social, como um livreto, como uma partitura, paradoxalmente no conhecido, ou no compreendido, pelos atores em cena. Estes realizam certos rituais, imitam condutas, reproduzem certos gestos, com pouca ou nenhuma percepo de seus significados e alcances (1998, p. 14)

A viso da mediao transformadora[9] sobre o conflito percebe-o como uma situao-problema comum ao convvio e que deve servir de oportunidade ao amadurecimento das relaes. Contrariamente, o poder jurisdicional percebe no conflito a lide judicial a qual deve ser posta termo, visto que reflete algum distrbio ou quebra da ordem social. A aborgagem judicial dos conflitos representa sua passagem do domnio privado para o pblico ocasionando a perda do controle de seu desfecho por ambos os disputantes (MOORE, 1998, p. 24). Assim, a deciso autoritria pe fim lide processual, permanecendo ou at mesmo piorando o conflito, pois na maioria dos casos a determinao judicial trabalha de forma binria com a tica maniquesta de vencedores e perdedores, no satisfazendo muitas vezes o resultado a nenhuma das partes. A restrio do conflito a sua dimenso judicial acaba por fim prejudicando os prprios indivduos sujeitos sua tutela (RABELO; SALES, 2009, p. 84) Neste sentido, so eficazes as palavras de Trcio Sampaio Ferraz Jnior ao afirmar que "[...] as decises, portanto, absorvem insegurana, no porque eliminem o conflito, mas porque o transformam" (2007, p. 327). Mais adiante, vai discorrer o referido autor sobre a relao das decises judiciais com os conflitos:
A institucionalizao do conflito e do procedimento decisrio confere aos conflitos jurdicos uma qualidade especial: eles terminam. Ou seja, a deciso jurdica aquela capaz de lhes pr um fim, no no sentido de que os elimina, mas que impede sua continuao (2007, p. 328).

Consequentemente, se pode inferir que um dos grandes diferenciais da mediao waratiana dos mtodos tradicionais (sentenas judiciais) e alternativos de resoluo de conflitos est no fato de que naquela modalidade de mediao h uma reconstruo simblica do conflito a partir do discurso e uma busca da satisfao da real necessidade dos indivduos com base no sentido que do desavena. Analisa ainda a dimenso afetivo-conflituosa, buscando as origens, as causas e conseqncias do conflito. A mediao transformadora, ao contrrio das modalidades anteriormente citadas, no resume o conflito a sua dimenso legal, muito menos processual, conforme se extrai desta passagem:
A mediao no se preocupa com o litgio, ou seja, com a verdade formal contida nos autos. Tampouco, tem como nica finalidade a obteno de um acordo. Mas, visa, principalmente, ajudar os interessados a redimensionar o conflito, aqui entendido como conjunto de condies psicolgicas, culturais e sociais que determinaram um choque de atitudes e interesses no relacionamento das pessoas envolvidas (WARAT, 2004, p. 80-81).

Diferentemente de uma perspectiva acordista da mediao - que concebe o acordo como o fim ltimo do processo - em que o mediador trabalha a busca do consenso, como o mercador negociando a mercadoria, a mediao transformadora se preocupa na construo de uma relao dialgica que possibilite o entendimento de sentidos, a partir da determinao da autonomia dos indivduos. A simples facilitao do dilogo j manifesta por si s o xito da mediao, pois mesmo que no leve a um acordo, resulta em entendimento e respeito com o outro (RABELO; SALES, 2009, p. 82).

4 DEMOCRATIZAO DA JUSTIA E PLURALISMO JURDICO

5 de 14

6/5/2011 12:45

Conselho Nacional de Pesquisa e Ps-Graduao em Direito: Impressa...

http://www.publicadireito.com.br/envio/imprimirArtigo.php

Um ponto de inflexo da teoria waratiana que a difere de grande parte das concepes vigentes de mediao a sua desvinculao do direito positivo. Valoriza-se aqui a autodeteminao dos indivduos enquanto sujeitos ativos do conflito e capazes de livremente conceber-lhe soluo, construindo concretamente uma justia cidad e participativa. Radicaliza-se aqui o que foi relativizado por Cappelletti:
A componente normativa do direito no negada, mas encarada como um elemento, e com grande freqncia no o principal, do direito. O elemento primrio o povo, com todos os seus traos culturais, econmicos e psicolgicos (2001, p. 83).

Abre-se aqui, de modo concreto, a possibilidade de um verdadeiro pluralismo jurdico, a partir do uso alternativo do direito[10] ou da aplicao de um outro modo de regulao das relaes comunitrias diverso do ordenamento estatal. Segundo afirmao de Antnio Carlos Wolkmer:
Trata-se de explorar, mediante o mtodo hermenutico (interpretao de cunho libertrio), as contradies e as crises do prprio sistema oficial e buscar formas legais mais democrticas superadoras da ordem burguesa estatal (1994, p. 271).

De modo a legitimar a prtica de uma mediao transformadora das relaes jurdicas podemos utilizar dos prprios espaos do ordenamento jurdico estatal, conforme afirma o referido autor:
No amplo quadro da legislao estatal brasileira subsistem vrios dispositivos que viabilizam no s explorar as lacunas da lei e as antinomias jurdicas, como, igualmente, exercer uma interpretao flexvel e menos rgida, at mesmo fora das regras formais, fundada na equidade, na justia social e na socializao do Direito (WOLKMER, 1994, p. 272).

Segundo o conceito durkheimeano, o estado de anomia no se verifica apenas pela inexistncia de normas, como como tambm por sua inadequao (BEZERRA, 1998, p. 47). Consequentemente, a escolha entre as distintas alternativas interpretativas deve estar voltada para o alcance social que a aplicao do sentido normativo assim possa ter, visto que nem todos os sentidos se prestam organizao da comunidade, alguns inclusive podendo levar prpria desagregao social (FALCO, 2009, p. 3552). Busca-se, deste modo, a legitimao do direito pelo discurso e pela sua possibilidade de consenso social. A afirmao ideolgica liberal da "[...] igualdade de todos os cidados perante a lei passou a ser confrontada com a desigualdade da lei perante os cidados" (SANTOS, 2008, p. 165). Neste sentido, percebe-se que "quanto mais caracterizadamente uma lei protege os interesses populares e emergentes, maior a probabilidade de que ela no seja aplicada" (SANTOS, 2008, p. 178). No se deve esquecer a grande afinidade - quando no identidade - dos intrpretes e aplicadores do direito com os detentores do poder poltico e econmico, o que faz com que pretenses que consubstanciem interesses, valores e vises antagnicas tenham poucas probabilidades de desfavorecer os extratos dominantes da sociedade (BOURDIEU, 2005, p. 242). A autoridade judiciria manifesta-se como poder de violncia simblica, na medida em que utiliza de um discurso forjado de tcnica e neutralidade para legitimar a dominao, perante os dominados, internalizando-a, sem o recurso expresso violncia fsica - ao menos inicialmente (BOURDIEU, 2005, p. 211, 243). Assim, a luta pelo direito perpassa tanto a efetividade daquilo que j foi conquistado, quanto sua prpria mudana enquanto instrumento de transformao social. De fato, o prprio exaurimento das estruturas centralizadoras do Estado possibilita o desenvolvimento de limitaes ao seu poder, abrindo oportunidade expanso de uma democracia de base que participe de maneira ativa na tomada de decises, na soluo dos conflitos comunitrios e na perspectiva de elaborao de uma justia cidad. O prprio fato de a mediao ser um procedimento no regulamentado dentro de nosso ordenamento jurdico, longe de ser concebido como um prejuzo a sua prtica, possibilita uma maior flexibilidade em seu exerccio, na medida em que garante a possibilidade de fluidez[11]. Da advm o medo de alguns de que a regulao desta atividade[12] possa sufocar muitas de suas principais caractersticas: seu carter no decisionista, e no autoritrio no tratamento de conflitos (MORAIS, 2008, p. 152). Uma das mais significativas resistncias a larga utilizao da mediao o argumento segundo o qual no possui um arcabouo terico que possa garantir a previsibilidade dos acordos e sua conseqente segurana jurdica. Tal crtica carece de fundamento terico e representa em verdade um enfoque ideolgico do problema, na medida em que pressupe a necessidade de o direito se manifestar enquanto tcnica cientfica na soluo de situaes-problema. Acredita-se, nesta perspectiva, que se possa extrair das regras jurdicas uma verdade inconteste para a resoluo do conflito. No se pode deixar de perceber, nas palavras de Paulo Cesar Santos Bezerra, que:
[...] a segurana jurdica no significa inflexibilidade da norma. A certeza e a segurana no impedem uma atitude interpretativa mais ampla do que o texto expresso na lei, desde que revestida de certa razoabilidade (2008, p. 13). [...] Crer na existncia de valores, na presena de valores no mundo social e mesmo jurdico, leva a que se busque na prpria normatividade, algo mais que a expresso normativa (2008, p. 16).

A desconsiderao deste posicionamento tem como base a utilizao da filosofia do sujeito cognoscente[13]

6 de 14

6/5/2011 12:45

Conselho Nacional de Pesquisa e Ps-Graduao em Direito: Impressa...

http://www.publicadireito.com.br/envio/imprimirArtigo.php

que tem as normas e os fatos jurdicos como objeto de anlise apartados do homem e deles pode extrair uma soluo objetiva para o caso concreto. O erro epistemolgico nesta abordagem se d na premissa de no compreender o prprio direito enquanto linguagem e de descartar a possibilidade de se utilizar desta ferramenta para construir solues muito mais criativas e garantidoras da paz social. Devidamente refutados os problemas de ordem terica, percebe-se ainda na oposio manifestada, especialmente por alguns advogados, contra a adoo do processo mediativo, um receio corporativista no sentido de tentar reter o monoplio na conduo da soluo de conflitos (BEZERRA, 2008, p. 83-84). Comportamento este que no mais se coaduna com o amplo sentido que se tem dado ao acesso justia, tanto no campo judicial, como extrajudicial[14].

5 UMA EXPERINCIA TRANSFORMADORA: A ATUAO DO JUSPOPULI NO ESTADO DA BAHIA

No atual contexto brasileiro so diversas as experincias jurdicas que tem como intuito a construo de formas no adversariais de resoluo dos conflitos, podendo citar dentre elas: no campo governamental os programas Justia Comunitria do Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios e Justia Comunitria Intinerante do Tribunal de Justia do Acre, citando como experincia no-governamental o Juspopuli na Bahia (SANTOS, 2007b, p. 52-54). Passaremos agora a analisar como um pouco mais de ateno a atuao do Juspopuli. Tal recorte arbitrrio se deve, dentre outras razes, expressa inclinao terica, refletida na prtica da referida instituio, em buscar compreender o conflito como algo inerente a condio humana e sua prpria diversidade, tomando o processo de mediao em sua perspectiva transformadora, na medida em que visa, a partir do empoderamento dos sujeitos envolvidos, a construo de uma autonomia necessria ao exerccio da cidadania. O referido enfoque terico guarda grande lastro com a proposta de mediao defendida por Warat - ressalvadas pontuais divergncias a serem oportunamente destacas -, merecendo, inclusive, expressa meno deste como exemplo de carter popular e transformador do processo de mediao que realiza[15]. Assim, abordaremos a atuao do Juspopuli enquanto ilustrao de uma proposta transformadora de mediao, de modo a melhor referenciar o que at aqui tem sido exposto. O Juspopuli Escritrio de Direitos Humanos foi fundado em 2001, no municpio de Salvador-BA, a partir da reivindicao de lideranas populares de bairros perifricos da cidade, tendo como objetivo: [...] socializar o conhecimento jurdico e trazer para as comunidades uma escolha de resoluo de conflitos que preze pela
participao ativa dos envolvidos [...] o objetivo pedaggico de resgatar e fortalecer a autonomia das pessoas abrindo trincheiras de acesso ao conhecimento e da conscientizao sobre a sua identidade como cidados aptos ao exerccio do protagonismo no equacionamento de seus conflitos, ainda que sem a facilitao de um terceiro (VELOSO, 2009, p. 102).

Deste modo, na persecuo de sua misso institucional de construir uma cultura de direitos humanos indispensvel ao alcance da justia social (AMORIM; LEONELLI, M; LEONELLI, V, 2007, p.11) so desenvolvidas prioritariamente duas atividades centrais: a mediao de conflitos e a orientao sobre direitos. Pelo desiderato deste trabalho, nos adentraremos apenas na primeira. Para uma anlise daquilo que caracteriza de particular a prtica dos Escritrios Populares de Mediao, podemos vislumbrar trs dimenses de sua atuao: o espao, os protagonistas e o processo, alm de avaliar as dificuldades e limites encontrados, bem como os resultados observados. 5.1 O espao Os Escritrios Populares de Mediao esto sediados em comunidades situadas na periferia de Salvador e no distrito de Acupe, no municpio de Santo Amaro da Purificao - sua simples localizao por si s muito j diz, na medida em que sua estruturao prxima da populao a que pretende se dirigir manifesta expressamente um espao de dilogo e aproximao. Na maior parte dos casos, so utilizados prdios pertencentes a associaes comunitrias, bem como religiosas. Uma proposta de atuao para alm dos postos fixos franqueados permanentemente populao a realizao de atendimentos intinerantes em outras comunidades, a partir da articulao com entidades representativas de tais localidades.[16] Esta singular percepo da questo territorial representa um dos principais diferenciais da prtica do Juspopuli, visto que aproxima fisicamente o acesso justia daqueles que dela necessitam, rompendo ainda, mesmo que parcialmente, com a barreira simblica que distancia populao da estrutura do judicirio.

7 de 14

6/5/2011 12:45

Conselho Nacional de Pesquisa e Ps-Graduao em Direito: Impressa...

http://www.publicadireito.com.br/envio/imprimirArtigo.php

5.2 Os protagonistas No espao dos escritrios, alm do trabalho dos mediadores, percebe-se a atuao de estudantes de direito, alm de outros parceiros. Entidades parceiras do Juspopuli so aquelas que, alm de exercerem protagonismo na comunidade em que atuam, gozam do respeito e da confiana da populao de modo a possibilitar a construo de uma ambiente de confiabilidade para os Escritrios Populares, a fim de que estes possam servir como um mecanismo de atendimento das demandas locais. Como se pode denotar uma relao que em muito supera a simples oferta de espao, perpassando, na verdade, por um alinhamento estratgico numa proposta de empoderamento dos sujeitos, em nada similar a prticas assistencialistas (VELOSO, 2009, p. 88). Nos Escritrios Populares de Mediao tambm atuam estudantes da rea jurdica, os quais exercem como principal funo a orientao sobre direitos, seja assessorando o processo de mediao, como tambm informando sobre questes jurdicas que afetam diretamente o cotidiano das pessoas da comunidade. Esta atuao tem um importante aspecto a ser considerado, pois pe os estudantes em contato direto com a realidade diria de grande parte da populao brasileira, o que alm de promover uma maior sensibilizao social, propicia um maior estmulo ao estudo crtico da realidade, construindo uma ponte entre a teoria e a prtica muitas vezes to ausente naqueles que mergulham no universo do "mundo jurdico". No se deve esquecer que reconhecida como uma das principais dificuldades para a efetiva utilizao dos meios alternativos de resoluo de conflitos no Brasil (WATANABE, 2007, p. 6) - mais especialmente ainda no caso da mediao - a prpria formao acadmica dos juristas, calcada numa cultura eminentemente individualista, formalista e advesarial do direito e da gesto dos conflitos. Por fim, falamos do mediador. Quem seria esse ser capaz de causar este despertar de conscincia em partes praticamente beligerantes? Vai aqui mais um ponto que singulariza a mediao realizada pelo Juspopuli, visto que todo o processo conduzido na comunidade por pessoas a ela pertencentes, pois o mediador liderana comunitria do prprio local. Esta perspectiva busca reafirmar nos indivduos envolvidos no conflito que uma pessoa comum, assim como eles prprios, plenamente capaz de resolver de forma autnoma e pacfica os prprios dilemas de sua vida. O exerccio de tal prtica promove uma verdadeira articulao entre o discurso terico, dito cientfico, e aquele emanado do senso comum. Retira-se por sua vez o monoplio de legitimidade exclusiva das autoridades previamente constitudas, como nicas detentoras da possibilidade de resolver pacificamente os conflitos, para construir um processo de empoderamento das partes envolvidas na desavena. (VELOSO, 2009, p. 8). Considerando-se que a mediao um saber prtico, cotidiano, o bom mediador deve assim ser em todas as situaes do dia-a-dia, nas palavras de Warat: "Para formar um mediador preciso lev-lo a um estado de mediao, ele deve estar mediado, ser a mediao" (WARAT, 2004. p. 38). Por conseguinte, podemos de modo sucinto considerar como caractersticas indissociveis de um mediador, dentre muitas outras: a sensibilidade, a tica para a supremacia dos direitos humanos, o conhecimento bsico da legislao nacional, capacidade comunicativa e de escuta, o sigilo, a criatividade, bem como o estilo cooperativo (AMORIM; LEONELLI, M; LEONELLI, V, 2007, p. 35-37). 5.3 O processo No cotidiano do trabalho dos Escritrios Populares de Mediao so identificados como tipos de conflitos mais comuns: os familiares (penso alimentcia e dissoluo conjugal), os de vizinhana (a dificuldade de se perceber no lugar do outro), os trabalhistas (relaes de trabalho informal entre indivduos igualmente pobres), os de relaes de consumo (comrcio local e informal), dentre tantos outros, dadas as mais variadas relaes humanas e sua diversidade. Ao se dirigirem a um dos escritrios as partes so instrudas sobre o papel do mediador enquanto facilitador do dilogo para a ressignificao do conflito e que devem ser elas prprias responsveis por construir uma soluo. Este o momento em que o mediador deve buscar estabelecer uma relao de confiana e tranqilidade para com as pessoas envolvidas, alm de prestar os esclarecimentos quanto confidencialidade de todo o procedimento, bem como a indispensvel voluntariedade das partes em participar da mediao. Neste contexto, a construo do processo de mediao baseada a partir da anlise de trs elementos do conflito: as pessoas envolvidas, o problema e o processo. Busca-se assim verificar quais pessoas esto envolvidas no conflito, quais tem interesses direitos e se existem pessoas que podem ajudar na sua composio. No tocante ao problema, a idia principal esclarecer qual o real motivo do conflito e o que de fato querem as partes. Quanto ao processo, vislumbra-se perceber em que fase se encontra o conflito, como se comunicam as partes e como se manifestam as relaes de poder existentes. Para a consecuo do referido diagnstico, deve o mediador promover uma escuta ativa, buscar sentir aquilo

8 de 14

6/5/2011 12:45

Conselho Nacional de Pesquisa e Ps-Graduao em Direito: Impressa...

http://www.publicadireito.com.br/envio/imprimirArtigo.php

que se ouve e o que no falado. A escuta busca dar dignidade a uma experincia humana (VELOSO, 2009, p. 65). A interveno do mediador deve focar a busca do real significado do conflito, identificando as posies publicamente manifestadas, bem como os interesses desejados implicitamente. Deve propiciar s partes a transformao de suas percepes negativas, buscando faz-las se reconhecer no lugar do outro. Neste processo deve o mediador fazer uso de perguntas abertas e circulares. No se pode perder de vista que a mediao tem como escopo "recuperar vnculos, empoderar pessoas, tentar (re)pensar e (re)construir uma nova mentalidade sobre conflitos e relaes entre humanos" (VELOSO, 2009, p. 99). Quanto ao perodo de durao da mediao, pode-se afirmar que est atrelado ao tempo dos sentimentos de cada um (VELOSO, 2009, p. 68), sendo recomendvel que seja realizada em vrios encontros, podendo ser suspensa, encerrada e retomada a qualquer momento, dentro do interesse dos mediandos. Deve-se destacar que ao final do processo de mediao o acordo apenas um dos resultados possveis. H que se ter em mente que a formalizao do acordo, por si s, no garantia seja do xito como do fracasso do processo de mediao. Deste modo, na perspectiva aqui abordada, o acordo um elemento secundrio da mediao, na medida em que esta realmente busca um ponto de equilbrio entre a razo e o sentimento (VELOSO, 2009, p. 67), visando "[...] a sensibilizao dos sujeitos envolvidos no conflito e a restaurao dos vnculos antes existentes" (VELOSO, 2009, p. 75). 5.4 Dificuldades Uma das principais dificuldades no exerccio da mediao pelo Juspopuli reside no fato de que busca construir um modelo de gesto dos conflitos bastante distinto do padro referencial da sociedade, qual seja, o poder do judicirio. Deste modo, a mediao transformadora visa, a partir um campo de relaes horizontalizadas, construir um espao propcio ao empoderamento dos indivduos, a fim de que possam se sentir hbeis para resolver suas divergncias. A par da constatao da limitao das prprias partes para lidaram de forma autnoma com o conflito, temos ainda a grande dificuldade de que o mediador renuncie a qualquer autoridade na relao para com os mediandos e se abstenha de propor diretamente qualquer soluo contenda, cedendo armadilha de uma suposta falsa autoridade - e at mesmo atendendo a expectativa das partes - promovendo assim a deturpao de seu poder enquanto facilitador da construo do dilogo no conflito. Outras questes a tambm dificultar o trabalho dos mediadores - segundo a percepo deles prprios - sua insuficincia de conhecimentos jurdicos, bem como o limitado conhecimento em psicologia (VELOSO, 2009, p. 68). No que se refere ao primeiro aspecto, este parcialmente solucionado com a presena de estudantes de direito auxiliando o processo. Quanto ao segundo item, este parece em aberto, pois apesar da compreenso da importncia do saber da psicologia para a ressignificao dos conflitos, no h permanentemente nos Escritrios Populares de Mediao profissionais com tal capacidade, apesar de serem realizados periodicamente treinamentos neste sentido com os prprios mediadores. 5.5 Limites Um ponto de divergncia a se destacar da prtica do Juspopuli com a proposta waratiana reside no fato de que aquela compreende como impedimento ao processo de mediao sempre que esto em jogo direitos indisponves, bem como casos de criminalidade e violncia fsica. A justificativa para tal comportamento consiste no fato de que tais situaes quebrariam um elemento bsico da mediao que a igualdade entre as partes, dado que situaes como estas ensejam por si s posies de grande vulnerabilidade. Partindo de uma anlise crtica, pode-se aqui ainda perceber um significativo atrelamento ao direito positivo. Em nada se faz acreditar que a incidncia do direito penal, a ltima ratio, ser de melhor proveito do que uma soluo mediada, mesmo que se trate de conduta dita criminosa. Desde que estejamos falando de pessoas capazes de fato, fica difcil vislumbrar bice a uma composio que atenda ao interesse mtuo das partes, mesmo que expressamente contra legem. Vejamos, a ttulo de exemplo, o caso de brigas dentro do seio familiar[17], fruto de desentendimento, de pequenos furtos realizados na comunidade ou de uma partilha de bens entre um casal homossexual. Referidas situaes podem ser compostas com melhor proveito para todos se solucionadas fora dos muros de confinamento dos dogmas jurdicos. 5.6 Resultados Dentre os resultados observados pela mediao promovida pelo Juspopuli, por meio dos Escritrios Populares de Mediao, nas comunidades atendidas, pode-se perceber a contribuio para uma melhor percepo da dimenso coletiva das dificuldades diuturnamente enfrentados pelos indivduos que a compem, alm da prpria

9 de 14

6/5/2011 12:45

Conselho Nacional de Pesquisa e Ps-Graduao em Direito: Impressa...

http://www.publicadireito.com.br/envio/imprimirArtigo.php

satisfao das pessoas atendidas de verem seus problemas solucionados por elas mesmas, refletindo diretamente em sua auto-estima. Outra constatao marcante foi que a mediao contribuiu de forma significativa para prevenir situaes de violncia, haja vista que o conflito no solucionado poderia propiciar a sua resoluo privada de modo agressivo. A perspectiva da alteridade adotada pela mediao transformadora pode em muitos casos desvelar o conflito de sua face destrutiva e apresent-lo como possibilidade de nova harmonizao de relaes porventura desfeitas ou fragilizadas.

6 A PERCEPO DE UM NOVO SENTIDO

Partindo do pressuposto da crise paradigmtica, conforme anteriormente exposta por Boaventura de Sousa Santos, Warat vai realizar um exerccio de verdadeira antecipao do futuro, daquilo que concebe enquanto "sinais do novo" para a percepo de um paradigma emergente. Tais apontamentos circulam em torno de trs questes centrais: a ecologia, a cidadania e a subjetividade, as quais se encontram na base de toda uma discusso da ressignificao das escalas individuais e coletivas (WARAT, 2004, p. 250). Deste modo, o autor argentino vai debater em torno do que convencionou chamar de ecocidadania, a qual define: [...] como referncia globalizante de uma resposta emancipatria sustentvel, baseada na articulao da subjetividade em estado
nascente, da cidadania em estado de mutao e da ecologia no conjunto de suas implicaes (WARAT. 2004, p. 251).

Um verdadeiro trabalho cartogrfico sobre o desejo, no sentido de que concebe este como fator de propulso da autonomia e da vontade, na busca de novas maneiras de entender e viver com o outro (WARAT, 2004, p. 252). As preocupaes modernas da verdade, da objetividade, da ideologia e do poder foram suplantadas pela problemtica do sentido da vida, pela necessidade de redescobrimento consigo mesmo e com o outro. Por conseguinte, vai defender Warat que o fim da modernidade, e o conseqente esgotamento do estilo de vida por ela proposto, vai redundar em um vazio existencial que cotidianamente se reflete na ausncia de satisfao. Deste modo, a busca de novos valores que daro um ressignificao ao sentido da vida passa, necessariamente, pelo cuidado consigo mesmo, com os outros e sobre o prprio desejo. O amor como cuidado que em sua dimenso poltica passa pela necessidade de impor limites atuao do poder que nos maltrata. A idia de um poder com limites o que d fundamento proposta da ecocidadania (2004, p. 253-255) No se pode conviver como uma forma de organizao social que embora formalmente democracia, manifesta-se totalitria, sem cidados e sem cidadania, na qual a participao poltica popular, passiva e inativa, se baseia em um modelo de democracia representativa (de conotao teatral), aonde os cidados so meros telespectadores (WARAT, 2004, p. 255). Pode-se claramente perceber como a proposta waratiana de mediao transformadora se coaduna com a perspectiva de busca de novos paradigmas para o direito, alicerada na construo de um novo sujeito, tanto no plano individual quanto no coletivo. Um cidado impulsionado pelo desejo que lhe d sentido a vida, ao mesmo tempo em que comprometido com a coletividade e o futuro. Neste sentido, concebe-se o direito enquanto limitao atividade estatal, na medida em que se defende a diferena, a satisfao, a liberdade e a emancipao. A democracia no pode constituir-se em um formalismo representativo e autoritrio, e sim como exerccio pleno e efetivo da cidadania e da prpria diversidade.

7 CONCLUSO

A falncia do Estado, tanto terica quanto prtica, em gerir os conflitos sociais abre irremediavelmente a porta para a perda de seu monoplio jurisdicional e para o surgimento de novas formas de regulao dos conflitos. Nos termos em que foi exposta, a proposta waratiana de mediao quebra o paradigma do direito moderno, monista, se coadunando com a perspectiva apontada por Boaventura de Sousa Santos de um direito emancipatrio, plural e originrio da auto-regulao da comunidade. O novo paradigma de conhecimento introduzido pelo pensador portugus como um conhecimento prudente para uma vida decente de certo modo aprofundado pela perspectiva libertria do jurista argentino. Da crtica estruturalista de Santos ao paradigma epistemolgico dominante, segue-se de modo concatenado - porm em nada

10 de 14

6/5/2011 12:45

Conselho Nacional de Pesquisa e Ps-Graduao em Direito: Impressa...

http://www.publicadireito.com.br/envio/imprimirArtigo.php

linear - uma proposta surrealista de conhecimento e auto-regulao pautada na subjetividade e no desejo, conforme delineada por Warat. Assim, a mediao transformadora se transmuta de um mero procedimento de resoluo de conflitos para se converter em um verdadeiro instrumento de exerccio da cidadania, na medida em que possibilita a criao de um direito inclusivo, rompendo com o normativismo jurdico estatal e possibilitando concretamente o surgimento de um direito plural, capaz de absorver as expectativas de uma maior variedade de sujeitos sociais, em especial aqueles oriundos de segmentos mais marginalizados da sociedade. A mediao transformadora de Warat perfeitamente se coaduna com as perspectivas apresentadas por Santos como uma nova poltica judiciria que deve estar "comprometida com a democratizao do direito e da sociedade" (2008, p. 177). Acredito que a mediao transformadora proposta por Warat - e j posta em prtica por algumas experincias, a exemplo do Juspopuli - guarda consonncia com as manifestaes daquilo que se poderia chamar de um novo paradigma jurdico emergente, conforme exposto por Santos. A mediao transformadora, como aqui apresentada, representa um campo de convergncia prtica entre os postulados tericos dos dois referidos grandes pensadores. A mediao ressurge como elemento decorrente da prpria crise estrutural do poder judicirio, como tambm aponta como uma sada crise paradigmtica do direito, possibilitando construir, a partir da comunidade e do dilogo com o outro, um direito emancipatrio, diferenciado, focado nas relaes subjetivas entre os seres humanos. Pode ento o direito transformar a sociedade? Penso de forma otimista a tal assertiva, na medida em que alm de guiar as coletividades na defesa daquilo que foi ao menos formalmente conquistado, o debate jurdico, enquanto manifestao do poltico, possibilita a ampliao do campo de luta pela afirmao de identidades - sejam elas individuais ou coletivas - e a conquista do reconhecimento e legitimao da pluralidade, em um verdadeiro exerccio de emancipao da cidadania e democratizao da sociedade. Concluindo, fazendo uso das palavras de Roberto Lyra Filho, o direito deve ser compreendido como a enunciao de princpios de uma legtima organizao social da liberdade (2006, p. 86).

REFERNCIAS

ALMEIDA, Ana Lia. Mediao popular e movimentos sociais. In: Congresso Latino-Americano de Direitos Humanos e Pluralismo Jurdico, 2008, Florianpolis. Anais... Alfragide: Dom Quixote, 2008. Disponvel em: . Acesso em: 18 dez. 2010. AMORIM, Simone; LEONELLI, Margaret; LEONELLI, Vera; NASCIMENTO, Andr Luis (Org.). Guia de Mediao Popular. Salvador: [s.n.], 2007. BARROSO, Lus Roberto. Interpretao e aplicao da Constituio: fundamentos de uma dogmtica constitucional transformadora. 7 ed. rev. So Paulo: Saraiva, 2009. BERMAN, Marshall. Tudo que slido se desmanha no ar: a aventura da modernidade. Traduo: Carlos Felipe Moiss, Ana Maria L. Ioriatti. So Paulo: Companhia das Letras, 1986. BEZERRA, Paulo Cesar Santos. Acesso Justia: Um problema tico-social no plano de realizao do direito. 2 ed. revista. Rio de Janeiro: Renovar, 2008. BOURDIEU, Pierre. O poder simblico. 5. ed. Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 2002. 322 p. BRASIL. Projeto de Lei N. 4.827, de 10 de novembro de 1998. Institucionaliza e disciplina a mediao, como mtodo de preveno e soluo consensual de conflitos. Disponvel em: . Acesso em: 18 dez. 2010. CAPPELLETI, Mauro. Os Mtodos Alternativos de Soluo de Conflitos no Quadro do Movimento Universal de Acesso Justia. Revista de Processo, So Paulo, v. 74. p. 82-97, abr.-jun., 1992. CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. Acesso Justia. Traduo de Ellen Gracie Northfleet. Porto Alegre: Fabris, 1988. CRCOVA, Carlos Maria. A opacidade do Direito. So Paulo: Ltr, 1998.

11 de 14

6/5/2011 12:45

Conselho Nacional de Pesquisa e Ps-Graduao em Direito: Impressa...

http://www.publicadireito.com.br/envio/imprimirArtigo.php

CARNEIRO, Rosamaria Giatti. Entre Idas e Vindas: A Mediao, O Conflito e A Psicanlise. Anais do XIII Encontro Nacional do Conpedi. Fortaleza: Fundao Boiteux, 2005. Disponvel em: <http://conpedi.org/manaus/arquivos/Anais /Rosamaria%20Giatti%20Carneiro.pdf>. Acesso em: 9 fev. 2009. CIDH. Relatrio n. 54/01. Caso 12.051, Maria da Penha Maia Fernandes, Brasil, 4 de abril de 2001. Disponvel em: . Acesso em: 2 fev. 2011. CINTRA, Antonio Carlos de Araujo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Candido R. Teoria geral do processo. 24. ed. ampl. e atualizada Sao Paulo: Malheiros Editores Ltda, 2008. 384p. FALCO, Raimundo Bezerra; BELCHIOR, Germana Parente Neiva. A inesgotabilidade do sentido e a inafastabilidade do todo. Anais do XVII Encontro Preparatrio para o Congresso Nacional do CONPEDI. Salvador: Fundao Boiteux, 2008. Disponvel em: . Acesso em: 10 jul. 2009. FERRAZ JR. Trcio Sampaio. Introduo ao estudo do direito. So Paulo: Editora Atlas S.A., 2007, 5. ed. HALL, Stuart. A identidade cultural na ps-modernidade. Traduo: Tomaz Tadeu da Silva, Guaracura Lopes Louro. 10. ed. Rio de Janeito: DP&A, 2005. JUSPOPULI ESCRITRIO DE DIREITOS HUMANOS. Histrico. Disponvel em: . Acesso em: 19 dez. 2010. KAFKA, Franz; GUIMARES, Torrieri. O processo: texto integral. So Paulo: Martin Claret, 2007. 259 p (A obra prima de cada autor). KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. 6. ed. So Paulo: Martins Fontes, 1998. 427p. LYRA FILHO, Roberto. O que direito. So Paulo: Brasiliense, 2006. MEDINA, Eduardo Borges de Mattos. Meios alternativos de soluo de conflitos: o cidado na administrao da justia. Porto Alegre: Srgio Antonio Fabris, 2004. 150 p. MOORE, Christopher W. O Processo de Mediao: Estratgias Prticas para a Resoluo de Conflitos. 2. ed. Porto Alegre: Artmed, 1998. MORAIS, Jose Luis Bolzan de; SILVEIRA, Anarita Araujo da [col.]; ARAUJO, Adriano Luis de [col.]. Mediao e arbitragem: alternativas jurisdio. 2. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2008. 256 p. OLIVEIRA, ngela. Medio: mtodos de resoluo de controvrsias, n. 1. Sao Paulo: LTr, 1999. 232p RABELO, Cilana de Morais Soares; SALES, Lilia Maia de Morais. Meios consensuais de soluo de conflitos: Intrumentos de democracia. Revista de Informao Legislativa, Braslia, ano 46, n. 182, p. 75-88, abr.-jun. 2009. SALES, Lilia Maia de Morais. Mediao de Conflitos: Famlia, Escola e Comunidade. Florianpolis: Conceito Editorial, 2007. SANTOS, Boaventura de Sousa. Para um novo senso comum: a cincia, o direito e a poltica na transio paradigmtica. 6. ed. So Paulo: Cortez, 2007a. ______. Para uma Revoluo Democrtica da Justia. So Paulo: Cortez, 2007b. ______. Pela mo de Alice: o social e o poltico na ps-modernidade. 12. ed. So Paulo: Cortez, 2008. 348 p. SOUSA JUNIOR, Jos Geraldo de. Movimentos Sociais - Emergncia de Novos sujeitos: O Sujeito Coletivo de Direito. In: SOUTO, Cludio; FALCO, Joaquim (Org.). Sociologia e Direito. [S.l.]: Pioneira, 2001. p. 255-263. STRECK, Lnio Luiz. Hermeneutica jurdica e(m) crise: uma explorao hermenutica da construo do direito.

12 de 14

6/5/2011 12:45

Conselho Nacional de Pesquisa e Ps-Graduao em Direito: Impressa...

http://www.publicadireito.com.br/envio/imprimirArtigo.php

3. ed. rev Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2001. 319p VELOSO, Marlia Lomanto. Mediao Popular: um universo singular e plural de possibilidade dialgicas. In: AMORIM, Simone; LEONELLI, Vera; VELOSO, Marlia Lomando (Org.). Mediao Popular: uma alternativa para a construo da justia. Salvador: [s.n.], 2009. WARAT, Luis Alberto. Em nome do acordo. A mediao no Direito. Buenos Aires: Angra Impresiones, 1998. 102 p. ______. Surfando na pororoca: ofcio do mediador. Coordenadores: Orides Mezzaroba, Arno Dal Ri Jnior, Aires Jos Rover, Cludia Servilha Monteiro. Florianpolis: 2004, 424 p. ______. Introduo geral ao direito. Porto Alegre: Srgio A. Fabris Editor, 1994. WATANABE, Kazuo. A mentalidade e os Meios Alternativos de Soluo de Conflitos no Brasil. In: GRINOVER, Ada Pellegrini; LAGRASTA NETO, Caetano; WATANABE, Kazuo. Mediao e gerenciamento do processo: revoluo na prestao jurisdicional: guia prtico para a instalao do setor de conciliao e mediao. Posfcio de Vincenzo Vigoriti. So Paulo: Atlas, 2007. WOLKMER, Antnio Carlos. Introduo ao pensamento jurdico crtico. 3. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2001. ______. Pluralismo Jurdico: fundamentos de uma nova cultura no Direito. So Paulo: Editora Alfa Omega, 1994.

[1] Por volta da dcada de 70 do sculo passado, emergem no contexto brasileiro os novos movimentos sociais que buscam, a partir de uma identidade e atuao coletiva, construir novas formas de reivindicao e interveno na busca de seu reconhecimento e conquista de direitos (SOUZA JNIOR, 1991, p. 256-259). [2] A queda do muro de Berlim em 1989 e a esfacelamento do Bloco Sovitico em 1991 foram acontecimentos que enredaram no mundo ocidental o sentimento da vitria final do capitalismo sobre o solicialismo, levando os pases capitalistas a reavaliarem suas polticas na rea social, desmantelando o welfare state, onde este existiu, haja vista a inexistncia de modelo econmico alternativo que pudesse servir de referencial a nortear a luta da classe trabalhadora. [3] Cumpre ressalvar o eterno descompasso entre o tempo do mercado e o tempo do direito. O primeiro dinmico e inovador, o segundo diferido e tendente estabilizao, ou seja, sempre resistente e posterior aos movimentos de mudana. [4]Para um conceito amplo de modernidade so expressivas as palavras Marshall Berman ao declarar que: "Existe um tipo de experincia vital - experincia de tempo e espao, de si mesmo e dos outros, das possibilidades e perigos da vida - que compartilhada por homens e mulheres em todo o mundo, hoje. Designarei este conjunto de experincias como 'modernidade'. Ser moderno encontrar-se em um ambiente que promete aventura, poder, alegria, crescimento, autotransformao e transformao das coisas ao redor - mas ao mesmo tempo ameaa destruir tudo o que temos, tudo o que sabemos, tudo o que somos. A experincia ambiental da modernidade anula todas as fronteiras geogrficas e raciais, de classe e nacionalidade, de religio e ideologia: nesse sentido, pode-se dizer que a modernidade une a espcie humana. Porm, uma unidade paradoxal, uma unidade de desunidade: ela nos despeja a todos num turbilho de permanente desintegrao e mudana, de luta e contradio, de ambiguidade e angstia. Ser moderno fazer parte de um universo no qual, como disse Marx, 'tudo o que slido se desmancha no ar'" (1986, p. 15). [5] "O campo jurdico o lugar de concorrncia pelo monoplio do direito de dizer o direito, quer dizer, a boa administrao (nomos) ou a boa ordem, na qual se defrontam agentes investidos de competncia ao mesmo tempo social e tcnica que consiste essencialmente na capacidade reconhecida de interpretar (de maneira mais ou menos autorizada) um corpus de textos que consagram a viso legtima, justa, do mundo social" (BOURDIEU, 2002, p. 212). [6] A viragem (reviravolta) lingstica do pensamento filosfico do sculo XX vai centralizar justamente "na tese fundamental de que impossvel filosofar sobre algo sem filosofar sobre a linguagem, uma vez que esta momento necessrio e constitutivo de todo e qualquer saber humano, de tal modo que a formulao de conhecimentos intersubjetivamente vlidos exige reflexo sobre sua infra-estrutura lingstica" (OLIVEIRA, 1996, p. 13 apud STRECK, 2001, p. 171). [7] Conta o mito grego que Pandora fora a primeira mulher, criada por Zeus como castigo aos homens por terem recebido contra suas ordens o fogo do Tit Prometeu. Antes de envi-la a terra, entregou-lhe uma caixa e

13 de 14

6/5/2011 12:45

Conselho Nacional de Pesquisa e Ps-Graduao em Direito: Impressa...

http://www.publicadireito.com.br/envio/imprimirArtigo.php

recomendou-lhe que em hiptese alguma a abrisse. Tentada pela sua curiosidade, Pandora abriu a caixa e libertou vrios males que l haviam sido depositados para a humanidade. [8] Para a consulta a exemplos histricos e contemporneos da prtica da mediao em outras sociedades ver MOORE, Christopher W. O processo de mediao: estratgias prticas para a resoluo de conflitos. 2. ed. Porto Alegre: Artmed, 1998, p. 32-47. [9] Termo utilizado por Warat (1998, p. 16) em contraposio ao modelo acordista de mediao. [10] O uso alternativo do direito consiste em uma estratgia de desenvolver procedimentos poltico-jurdicos capazes de utilizar o ordenamento jurdico estatal em uma direo emancipadora, a fim de realizar os interesses de segmentos sociais mais desfavorecidos (WOLKMER, 2001, p. 41). [11] No se pode deixar de aqui registrar que por ocasio da apresentao de trabalho preparatrio desta pesquisa no 31 ENED - Encontro Nacional dos Estudantes de Direito, realizado em Braslia-DF, a qual contou com a presena do Prof. Dr. Benedito Cerezzo Pereira Filho, professor da USP, membro da comisso de juristas responsvel por elaborar o anteprojeto do novo Cdigo de Processo Civil, foi afirmado por este, em suas consideraes, a manifesta inteno de manter sem regulamentao legal expressa o procedimento de mediao no novo CPC, de modo a permitir uma maior liberdade em sua prtica. [12] Tramita no Congresso Nacional o Projeto de Lei N 4.827/1998 que institucionaliza e disciplina a mediao como mtodo de preveno e soluo consensual de conflitos. A referida matria j foi aprovada na Cmara dos Deputados e aps receber proposta substitutiva no Senado Federal retornou casa de origem para nova apreciao. [13] "Predominantemente, ainda vigora na dogmtica jurdica o paradigma epistemolgico que tem como escopo o esquema sujeito-objeto, onde um sujeito observador est situado em frente a um mundo, mundo este por ele 'objetivvel e descritvel' [...] Acredita-se, pois, na possibilidade da existncia de um sujeito cognoscente, que estabelece, de forma objetificante, condies de interpretao e aplicao" (STRECK, 2001, p. 90). [14] importante mencionar que, ao contrrio do que parece, a adoo da mediao no implica, necessariamente, na reduo das atividades da advocacia, conforme bem pode demonstrar o exemplo dos Estados Unidos e do Canad, onde tal procedimento se expande pelas mais distintas reas (MOORE, 1998, p. 34-41). [15] Declarao proferida pelo Prof. Luiz Alberto Warat, por ocasio de sua participao no I Congresso Princesa do Serto, realizado na UEFS - Universidade Estadual de Feira de Santana-BA, no dia 13 de outubro de 2008. [16] No final do ano 2010 foram realizados atendimentos intinerantes em algumas associaes no municpio de Feira de Santana-BA, com vista implantao de um escritrio permanente nesta cidade. [17] No relatrio N. 54/01 de 16 de abril de 2001, do caso Maria da Penha, a CIDH - Comisso Interamericana de Direitos Humanos formulou, dentre outras, recomendao ao Estado brasileiro para que efetue "O estabelecimento de formas alternativas aquelas judiciais, rpidas e efetivas de soluo de conflito intra-famliar, bem como de sensibilizao a respeito de sua gravidade e das consequncias penais que gera;" (2001).

14 de 14

6/5/2011 12:45