PODER JUDICIRIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO

Registro: 2012.0000554455 ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000853956.2004.8.26.0505, da Comarca de Ribeiro Pires, em que so apelantes IZILDINHA APARECIDA MAGALHES (JUSTIA GRATUITA) e MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, apelado JUZO DA COMARCA. ACORDAM, em 6 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: "Deram provimento aos recursos, com observao. V.U.", de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores FRANCISCO LOUREIRO (Presidente) e PERCIVAL NOGUEIRA. So Paulo, 18 de outubro de 2012. Vito Guglielmi RELATOR Assinatura Eletrnica

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VOTO N 23.895
APELAO CVEL N 0008539-56.2004.8.26.0505 RELATOR : DESEMBARGADOR VITO GUGLIELMI APELANTES : IZILDINHA APARECIDA MAGALHES e MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO APELADO : O JUZO COMARCA : RIBEIRO PIRES 3 VARA

REGISTRO CIVIL. ALTERAO DE PRENOME E SEXO DA REQUERENTE EM VIRTUDE DE SUA CONDIO DE TRANSEXUAL. ADMISSIBILIDADE. HIPTESE EM QUE PROVADA, PELA PERCIA MULTIDISCIPLINAR, A DESCONFORMIDADE ENTRE O SEXO BIOLGICO E O SEXO PSICOLGICO DA REQUERENTE. REGISTRO CIVIL QUE DEVE, NOS CASOS EM QUE PRESENTE PROVA DEFINITIVA DO TRANSEXUALISMO, DAR PREVALNCIA AO SEXO PSICOLGICO, VEZ QUE DETERMINANTE DO COMPORTAMENTO SOCIAL DO INDIVDUO. ASPECTO SECUNDRIO, ADEMAIS, DA CONFORMAO BIOLGICA SEXUAL, QUE TORNA DESPICIENDA A PRVIA TRANSGENITALIZAO. OBSERVAO, CONTUDO, QUANTO FORMA DAS ALTERAES QUE DEVEM SER FEITAS MEDIANTE ATO DE AVERBAO COM MENO ORIGEM DA RETIFICAO EM SENTENA JUDICIAL. RESSALVA QUE NO S GARANTE EVENTUAIS DIREITOS DE TERCEIROS QUE MANTIVERAM RELACIONAMENTO COM A REQUERENTE ANTES DA MUDANA, MAS TAMBM PRESERVA A DIGNIDADE DA AUTORA, NA MEDIDA EM QUE OS DOCUMENTOS USUAIS A ISSO NO FARO QUALQUER REFERNCIA. DECISO DE IMPROCEDNCIA AFASTADA. RECURSOS PROVIDOS, COM OBSERVAO.

1.

Trata-se de recursos de apelao, tempestivos e

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bem processados, interpostos contra sentena que julgou improcedente pedido de retificao de registro civil ajuizada por Izildinha Aparecida Magalhes. O juzo (fls. 210/213), por entender que o diagnosticado transsexualismo feminino da requerente no autoriza, por si s, a alterao de seu prenome, julgou integralmente improcedente o pedido. Inconformada, apela a demandante (fls. 217/225). Discorre acerca dos constrangimentos enfrentados em razo da discrepncia entre sua situao de transexualidade e seu nome civil masculino, salientando que o laudo mdico comprovara a presena da desconformidade entre o sexo biolgico e o sexo psicolgico da requerente. Menciona a necessidade da alterao pretendida para a garantia de sua dignidade e gozo dos demais direitos que lhe assistem, concluindo pela reforma do julgado para alterao do prenome e modificao do sexo constante do registro civil da requerente. Igualmente inconformado, apela o representante do Ministrio Pblico do Estado de So Paulo (fls. 227/233). Aduz, em suma, que uma vez diagnosticado, pela prova tcnica, o transexualismo feminino, assiste requerente o direito alterao do prenome como forma de garantia de sua dignidade. Conclui pela reforma da deciso de improcedncia. Recebidos e processados os recursos (fls. 236), vieram os autos conclusos a este Relator. A Douta Procuradoria de Justia (fls. 243/250), por fim, opina pelo provimento dos apelos. o relatrio. 2. Cuida-se de ao de retificao de registro de

nascimento ajuizada em virtude da superveniente inadequao do prenome feminino atribudo autora, em relao s suas condies psicolgicas, atinentes ao sexo masculino (transexualismo). Julgada improcedente a ao com o reconhecimento da identidade entre fentipo e gentipo feminino na requerente, sobrevieram os presentes recursos, tanto do Ministrio Pblico, quanto da prpria requerente, os quais, com efeito, merecem acolhida. Como tive oportunidade de ponderar quando do

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exame de recurso de apelao anterior, concernente presente demanda (cf. Apelao Cvel n. 493.381.4/4-00 pedido formulado na inicial fls. 122/134), fundamental apreciao do

para alm das discusses acidentais acerca da era a prova

efetiva realizao de procedimento cirrgico de transgenitalizao

tcnica, de natureza mdica e psicolgica, relativa existncia ou no da desconformidade entre o sexo biolgico e o psicolgico da requerente. Pois bem. No caso dos autos, realizada a percia mdica determinada pelo acrdo mencionado (fls. 178/191), restou constatada a desconformidade psquica entre o sexo biolgico e o sexo psicolgico da autora, decorrente de transexualismo feminino (CID 10 F64), o que, agora com apoio em prova de natureza tcnica, corrobora a verso da inicial, possibilitando, assim, o acolhimento dos pedidos formulados, seja em relao alterao do prenome, seja no tocante retificao do sexo constante do registro. A singela rejeio do pedido ante a concluso de que a relativa virilizao anmala e ambiguidade psquica no justificam o reconhecimento, perante a lei, da condio sexual pretendida (fls. 212/213), no pode prosperar. E isso por, ao menos, duas razes: a primeira de que no h, no caso, ambiguidade psquica, mas sim, sexo psicolgico masculino bem definido, mas incongruente com aquele constante do registro; a segunda, de que a virilizao anmala aspecto meramente secundrio. Ora. Como igualmente tive oportunidade de anotar naquela oportunidade, o sexo psicolgico , sem maior dificuldade, aquele que dirige o comportamento social externo do indivduo (...), ele quem define como o indivduo se mostra perante a sociedade. Se a requerente, portanto, como na hiptese dos autos, se sente homem sob o ponto de vista psquico, procede como se do sexo masculino fosse e comporta-se socialmente como tal, no h qualquer motivo para se negar a pretendida alterao registral pleiteada. Entendimento semelhante, de resto, adota M. BERENICE DIAS (Manual de Direito das Famlias, 5 Ed., So Paulo, Revista dos Tribunais, 2009, p. 136) que, com apoio doutrinrio nas lies de A. CHAVES e E. SZANIAWSKI explica, com percucincia, que a aparncia externa no a nica
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circunstncia para a atribuio da identidade sexual, pois com o lado externo concorre o elemento psicolgico. Assim, o sexo civil ou jurdico deve espelhar e coincidir com o sexo vivido socialmente pela pessoa (grifos meus). Ainda que ao legislador infraconstitucional se permita a formulao de limitaes ao exerccio de determinados direitos (e o Cdigo Civil disso exemplo), certamente no pode o juiz, na interpretao, abstrair-se da realidade, meio e tempo em que vive. Os costumes e as prprias regras de condutas alteram-se em funo dessas variveis e, certamente, antes mesmo da alterao legislativa. Salienta KARL LARENZ (Metodologia da Cincia do Direito, 3. Ed, Lisboa, Calouste Gulbenkian, 1997, p. 480): Se uma interpretao, que no contradiz com os princpios da Constituio, possvel

segundo os demais critrios de interpretao, h de preferir-se a qualquer outra em que a disposio viesse a ser inconstitucional. A disposio , ento, nesta interpretao, vlida E prossegue adiante: A alterao da situao normativa pode assim conduzir modificao do significado na restrio ou extenso norma at aqui

prevalecente. De par com a alterao da situao normativa existem factos tais como, sobretudo, modificaes da estrutura jurdica global, uma ntida tendncia da legislao mais recente, um novo entendimento da 'ratio legis' ou dos critrios teleolgico-objectivos, bem como a necessidade de adequao do Direito pr-constitucional constitucionais, que aos podem princpios provocar uma

alterao da interpretao

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Continua a preciosa lio: Mas ao tomar em considerao o fator

temporal, pode tambm resultar que uma interpretao que antes era correcta agora no o seja. O preciso momento em que deixou de ser 'correcta' impossvel determinar. Isto assenta em que as alteraes subjacentes se efectuam na maior parte das vezes de modo contnuo e no de repente. Durante um 'tempo intermdio' podem ser 'plausveis' ambas as coisas, a manuteno de uma interpretao constante e a passagem a uma interpretao modificada, adequada ao tempo (grifos constam do original). Em suma, toda a interpretao jurdica, no entender deste subscritor, deve propiciar o bem estar social do indivduo, de modo a no causar-lhe constrangimento pblico. Preserva-se, assim, o direito especfico e palpvel intimidade da autora, como decorrncia do princpio da dignidade humana. Lembre-se que a desconformidade entre o sexo jurdico e o sexo psicolgico , singelamente, o que constitui, depuradas as tantas variveis possveis, o fundamento em que se esteia a pretenso retificadora. Nesse passo, a singela virilizao anmala notada, sem a realizao da cirurgia de transgenitalizao seja a neocolpovulvoplastia, , no

ou, no caso, a neofaloplastia e seus procedimentos complementares

impede, por seu carter complementar de mera conformao dos caracteres biolgicos ao sexo psicolgico notado, a alterao de nome e sexo pretendida. o que explica M. BERENICE DIAS (op. e loc. cit.) que afirma que mesmo antes da realizao da cirurgia, possvel a alterao do nome e da identidade sexual. Uma derradeira observao, contudo, deve ser feita em relao forma de alterao do sexo e nome da requerente em seu

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assento de nascimento. que, na esteira do que salientei na Apelao Cvel n. 0013923-23.2008.8.26.0161, da Comarca de Diadema, h que se fazer constar, em averbao, tratar-se de modificao operada por ordem judicial, o que, se de um lado preserva a dignidade da requerente, evitando constrangimentos pblicos de qualquer ordem, de outro preserva o interesse de terceiros. Note-se apenas que a ressalva relativa

averbao da informao a respeito da deciso judicial que autorizou a mudana de sexo e prenome no visa exclusivamente garantir a privacidade da interessada na alterao do nome e sexo, mas tambm assegurar direitos de terceiros que eventualmente venham a manter relacionamento jurdico estrito com a requerente o que no se confunde, todavia, com um interesse genrico

da sociedade alhures repelido como justificativa improcedncia. Explico. Na medida em que no se fizesse constar qualquer averbao no registro de nascimento da autora se excluiria qualquer vnculo entre a vida atual e a vida passada, na acepo jurdica dessa ideia. Ainda que no se conhea, pelas certides apresentadas, algum impeditivo alterao, o certo que a requerente viveu com seu nome e sexo anterior e pode (e se supe que deva) ser sujeito de direitos e obrigaes. A falta de liame entre um e outro excluiu por completo a vida com o nome e sexo anterior. Outrossim, certo que esse tema objeto da ao direta de inconstitucionalidade n. 4275-1, da relatoria do Ministro Marco Aurlio Mello, atualmente em trmite no Supremo Tribunal Federal. Nesse feito, houve a Advocacia Geral da Unio por expressar, em sua manifestao, em relao preservao dos dados anteriores que so objeto da alterao requerida, entendimento de todo semelhante ao deste Relator e que concilia, de um lado o direito intimidade e, de outro, o interesse especfico de eventuais terceiros:

A possibilidade de retificao do registro pblico sem qualquer referncia ao antigo estado implicaria no desaparecimento do

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sujeito de direito anterior, o que inviabilizaria (ou, ao menos, causaria srios embaraos), por exemplo, a efetivao da cobrana de dbitos civis e tributrios, bem como a investigao, persecuo e execuo penais que

eventualmente recassem sobre o transexual em razo de atos por ele praticados

anteriormente tal retificao. E conclui: A manuteno do prenome e do sexo civil anteriores reveste-se, portanto, de interesse pblico, alm de concorrer para a efetivao do princpio da segurana jurdica (artigo 5, caput, da Constituio), por resguardar a verdade que o registro deve ostentar. No se veja aqui qualquer idia de preconceito. O que se proclama, ao contrrio, pela prpria natureza pblica dos assentos relativos ao estado da pessoa, a segurana jurdica de terceiros, ao qual o exclusivo e particular interesse particular no podem prevalecer. At porque, como se tem dito, os documentos geralmente utilizados pelo interessado indicaro a sua atual condio de nome e sexo, sem qualquer ressalva. A esse respeito, alis, a manifestao da Advocacia Geral da Unio: A permanncia do prenome e sexo civil anteriores retificao do registro no viola qualquer direito fundamental assegurado ao transexual; em verdade, a manuteno de tais dados prestigia a dignidade de tal pessoa, cuja vontade livremente manifestada no sentido de ver reconhecida sua verdadeira identidade sexual no deve ser ocultada. No mais, no julgamento do Recurso Especial n.
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678.933/RS pela Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, o ento Ministro Relator Carlos Alberto Menezes Direito, em 22 de maro de 2007, observou que no se pode esconder no registro, sob pena de validarmos agresso verdade que ele deve preservar, que a mudana decorreu de ato judicial (...). Trata-se de registro imperativo e com essa qualidade que se no pode impedir que a modificao da natureza sexual fique assentada. Por fim, a certido de nascimento nico

documento em que constaria a averbao , via de regra, documento exigido em limitadssimas hipteses, de modo que o constrangimento no dia a dia da vida se mostra afastado com a utilizao dos documentos de identidade e de habilitao, por exemplo. Logo, a circunstncia de ser produto de averbao decorrente de deciso judicial a alterao do nome e sexo deve permanecer, e bem a possibilidade de que, disso, certido se extraia. Destarte, ausente qualquer potencial leso ao interesse de terceiros e comprovados os pressupostos mdicos autorizadores da retificao pleiteada, a procedncia do pedido era mesmo de rigor, razo pela qual merecem guarida ambos os recursos de apelao para que se determine a alterao, no registro de nascimento, do nome da autora para Esdras Magalhes, com a retificao do sexo para que conste masculino, observada a forma procedimental descrita ao longo da presente deciso. Sem sucumbncia por se tratar de pedido de jurisdio voluntria. 3. com observao. Nestes termos, d-se provimento aos recursos,

Vito Guglielmi Relator

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