DIREITO ADMINISTRATIVO FERNANDA MARINELA AULA 15 Mais vale um dia nos trios, mais vale um dia no seu lar

ar Senhor, do que mil anos sem ti. Glrias a Ti meu Deus.

16 de junho de 2010

EXCEO DO CONTRATO OU EXCEPTIO NON ADIMPLENTI CONTRACTUS

O art. 78 da Lei n 8.666/93 prev que ainda que a administrao no cumpra sua parte no contrato, pelo princpio da continuidade o contratado ter que continuar prestando o servio pelo prazo de 90 dias. A partir dos 90 dias a empresa pode suspender. Assim, concluo que a exceptio non adimplenti contractus a plicvel a administrao, mas no de forma imediata, somente aps o prazo de 90 dias. A exceo do contrato no cumprido clusula exorbitante (aquilo que no esta no contrato comum, que extrapola)? A exceo do contrato no cumprido est no contrato comum e no contrato administrativo, logo no clusula exorbitante. HLM tinha posio de que a exceptio no era aplicvel aos contratos administrativos. Ento, para ele, devido a ausncia dessa clusula no contrato administrativo, mas presente no contrato comum, era o que exorbitava do contrato administrativo. Por isto, ele dizia ser clusula exorbitante.

ALTERAO CONTRATUAL
A lei prev dois tipos de alterao contratual: a) Alterao Unilateral: A alterao unilateral clusula exorbitante. S quem pode alterar o contrato de forma unilateral a administrao. Ex.: a administrao contratou 100 canetas; ela pode reduzir ou aumentar esse quantitativo? Essa a alterao quantitativa do objeto que vai gerar a alterao de valor, pois vou pagar por aquilo que recebi. Assim, posso alterar o valor do meu contrato, se o quantitativo sofrer alterao. A lei traz um limite estabelecendo que a alterao quantitativa no pode ser superior a 25%. Logo, o limite de acrscimos e supresses de 25%, mas se as hipteses forem de reforma (de edifcios ou equipamentos) o acrscimo tem o limite de 50%. possvel alterar a natureza do objeto? Alterar contrato de servio de coleta de lixo para contra de telefonia, por exemplo. Isso no possvel. Pode ser alterada a quantidade, mas no a natureza do objeto. A lei diz que a administrao, de forma unilateral, pode alterar as especificaes do projeto. Aqui a modificao qualitativa. Ex.: construo de escola com cermica tal, medida tal. Com o tempo a administrao percebe que a cermica no vai ser boa, que no ai suportar as carteiras, os alunos, e decide alterar a qualidade da cermica. Ento, essas so as duas hipteses de clusula exorbitante que a administrao pode fazer de forma unilateral: alterao qualitativa e alterao quantitativa. b) Alterao Bilateral: a administrao pode tambm modificar de forma bilateral (acordo entre as partes) o contrato. Vejamos:
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Quanto ao regime de execuo possvel substituir a garantia. Lembrando que a administrao exige a garantia, quem escolhe a forma o contratado. possvel modificar a forma de pagamento, mas desde que no se pague antes do recebimento. A lei probe o pagamento antes do recebimento do contrato administrativo. Alterao para manuteno do equilbrio econmico financeiro do contrato.

Ex.: a empresa oferece proposta de caneta por 0,90. Depois a empresa vem e diz que o preo est difcil para ser cumprido, precisando elevar o valor para 2,00. Isso no alterao para equilbrio econmico financeiro. A alterao para equilbrio econmico financeiro s pode ser feita se surgir situao nova, fato novo. Assim, pensou em equilbrio econmico financeiro deve-se lembrar logo da teoria da impreviso. Agora, no basta ser situao nova ou fato novo tem que ser uma situao imprevisvel. Situao que a empresa no poderia previamente se programar e inserir no contrato. Assim, o fato novo tem que ser imprevisto (no escrito, no programado no contrato). Mas ainda que as partes tivessem todos os cuidados as situaes seriam imprevistas e imprevisveis, ou seja, um fato novo imprevisto e imprevisvel que onera demais o contrato para uma das partes. Assim, possvel alterar por acordo, de forma bilateral

FATO DO PRINCPE: Decorre de atuao do poder pblico geral e abstrato e que

atinge o nosso contrato de forma indireta e reflexa. No atinge o objeto principal do contrato. Ex.: alterar alquota de imposto no altera diretamente a coleta do lixo.

FATO DA ADMINISTRAO: atuao do poder pblico especfico e que atinge

o contrato de forma direta. Ex.: administrao contrata empresa para construo de um viaduto. Por onde este viaduto vai passar ser necessrio que ocorre a desapropriao das reas. A administrao nega a desapropriao. Essa negativa impede a construo do viaduto. O contrato tem que ser alterado para que a obra seja feita de forma diferente.

INTERFERNCIAS IMPREVISTAS
uma situao que j existe ao tempo da celebrao do contrato, mas que s pode ser identificada quando da sua execuo. Falamos aqui de caractersticas e questes da natureza.

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Ex.: contratamos a construo do edifcio. A empresa, durante a execuo do contrato, descobre que o solo no muito apropriado, precisando de uma obra diferenciada. Ento, a situao do solo j existia, mas que s poderia ser descoberta com o incio da construo, da execuo.

CASO FORTUITO OU FORA MAIOR

Alguns autores s incluem caso fortuito, outros s incluem a fora maior, enquanto que outros incluem ambos.

EXTINO DO CONTRATO ADMINISTRATIVO

Esta extino tambm servir para os contratos especficos (de concesso, de permisso, etc), ou seja, servir para a Lei n 8.666/93 e para os contratos em espcie. Hipteses de extino: I. II. III. Concluso do objeto: Advento do termo contratual: vencimento do prazo: Resciso: a administrao pode rescindir o contrato de forma unilateral. a chamada resciso administrativa. Quando a administrao, de forma unilateral, pode rescindir o contrato? Falta de interesse pblico: Se no houver interesse pblico. No caso de resciso por razo de interesse pblico. A administrao tem que indenizar os prejuzos causados. Ento, a resciso com interesse pblico possvel ( clusula exorbitante), mas deve haver indenizao. Obs: Se o contrato for de concesso, essa resciso (por interesse pblico, de forma unilateral, feita pelo poder pblico, tendo que indenizar) chamada de encampao. Descumprimento do contrato: A administrao tambm pode de forma unilateral decidir pela extino do contrato devido o descumprimento de clusula contratual. Nesse caso a administrao no precisa indenizar. Ex.: empresa que parou de coletar o lixo. Obs: Se o contrato for de concesso essa extino chamada de caducidade (extino contratual porque a empresa descumpriu o contrato). Se o contratado no quer mais o contrato, qual a sada? Ele no pode rescindir de forma unilateral, pois clusula exorbitante. Essa resciso tem que acontecer na via judicial. a resciso judicial. Lembrando que a resciso consensual, ou seja, amigvel, tambm possvel. IV. Anulao: quando o contrato ilegal.
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V.

Extino de pleno direito: aquela que decorre de circunstncia alheias a vontade das partes. Ex.: falecimento, incapacidade civil, desaparecimento do objeto.

Obs: devo ler a lei n 8.666/93 e aprender os conceitos bsicos previstos no art. 6 dessa lei.

SERVIDORES PBLICOS
A definio de um servio pblico varia muito de acordo com o contexto histrico, social. Hoje ningum se imagina sem servio de telefonia, de energia eltrica. Conceito: Servio pblico uma utilidade ou comodidade material. Esse servio prestado a coletividade em gera. O servio pblico serve para suprir necessidade coletiva, satisfazendo a coletividade. Cada pessoa via utilizar o servio a sua maneira. Assim, o servio pblico fruvel (utilizado) singularmente. S ser servio pblico porque o Estado assume como dever seu, como obrigao sua. Mas isto no significa que o servio ser prestado somente de forma direta. Assim, a prestao do servio pode ser de forma direta ou indireta. O regime jurdico de direito pblico. Mas pode ser o regime total (o Estado executa o servio com sua prpria mquina) ou parcialmente pblico (servios transferidos para a iniciativa privada). Assim, servio pblico no tem uma lista, nem um rol taxativo, mas vai surgindo de acordo com o contexto social.

PRINCPIOS DO SERVIO PBLICO

Existe na Lei n 8987/95, no art. 6, o conceito de servio pblico adequado. A lei estabelece alguns princpios que definem esse servio pblico adequado. Vejamos: a) Princpio da generalidade: o servio pblico tem que atender a generalidade, ou seja, ser prestado de forma erga omnes, de forma coletiva. b) Princpio da segurana: o servio pblico tem que atender as regras de segurana. c) Princpio da atualidade: servio pblico tem que ser prestado com atualidade, de acordo com o estado da tcnica, ou seja, de acordo com as tcnicas mais modernas e atuais. d) Princpio da modicidade: servio prestado de acordo com as tarifas mais mdicas, mais baratas. e) Princpio da cortesia: o servio pblico deve ser prestado de forma cortez (atendimento com urbanidade, boa vontade) f) Princpio da publicidade: g) Princpio da eficincia: h) Princpio da continuidade:
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CLASSIFICAO DO SERVIO PBLICO

1. Os servios pblicos dividem-se em: Prprio: aquele servio essencial tambm chamado de servio pblico propriamente dito. No admite delegao. Ex.: segurana pblica. Imprprio: tambm chamado de servio de utilidade pblica. o servio no essencial. o servio secundrio. Esse servio pode ser delegado. Entendimento este da doutrina tradicional.

Hoje no Brasil essa classificao muito criticada. Tem servio pblico que, apesar de ser essencial, foi delegado. Essa classificao foi criada por HLM, mas isto se deu antes das privatizaes (1995). Ex.: transporte pblico. A doutrina moderna diz que essa classificao no se encaixa mais com a realidade. Di Pietro utiliza as expresses prprio e imprprio, para outros conceitos (entendimento minoritrio). 2. Os servios pblicos dividem-se em: Geral: servio indivisvel, prestado a coletividade. No posso medir e calcular o quanto cada um utiliza. possvel medir o quanto cada pessoa utiliza da segurana? No, pois servio geral e indivisvel. O servio geral deve ser mantido pela receita geral do Estado (vem basicamente da arrecadao dos impostos).

A taxa de iluminao pblica servio geral e indivisvel. Pode cobrar taxa (tributo vinculado a contraprestao estatal)? No. A taxa de iluminao pblica foi declarada inconstitucional. Foi feita uma EC que inseriu na CF a contribuio de iluminao publica. Mas este um tributo vinculado que no pode ser criado ou institudo para servio gera. Individual: servio especfico e divisvel. um servio cobrado como? De forma individual ou de forma compulsria. Vejamos: Compulsrio: cobrana feita por meio de taxa. Facultativo: cobrana feita por tarifa. O servio facultativo aquele pago se eu utilizar. Servio prestado por particulares, cuja cobrana feita por tarifa. Aqui esto as concessionrias e permissionrias.

O servio compulsrio e mantido por taxa cobrado independentemente do uso. Se paga pelo simples fato do servio est disposio, por ele existir. chamado de taxa mnima. Para dividir entre compulsrio e facultativo devo observar a base, se essencial ou no. Os essenciais so mantidos por taxa, logo so compulsrios. Tarifa no tributo preo pblico. Ex.: transporte coletivo, pedgio.

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DELEGAO DO SERVIO PBLICO

A delegao pode ser: Por outorga: titularidade + execuo Por delegao: titularidade + execuo. Aqui na delegao a administrao retm a titularidade e transfere somente a execuo dos servios.

Obs: devo, obrigatoriamente, ler o art. 175 da CF.

CONCESSO DE SERVIO PBLICO

No Brasil vem a Lei n 8987/95 que define concesso. Em 2004 apresentado projeto de PPP (tida com natureza jurdica de concesso). A concesso de servio pblico, a partir de 2004, passa a ser dividida em:
a) CONCESSO COMUM: a que estava prevista na lei n 8987/95. A concesso

uma delegao de servio pblico em que ser transferida somente a execuo do servio. a delegao feita pelo poder concedente a pessoa jurdica ou consrcio de empresas.

Poder concedente: so entes da administrao direta que tm o servio na sua

rbita de competncia. O ente poltico transfere a pessoa jurdica ou consrcio. Pessoa jurdica ou consrcio: s posso pensar em concesso de servio a pessoa jurdica ou consrcio de empresa. No pode transferir pessoa fsica. O poder concedente transfere o servio ao particular atravs de que? Vejamos as formalidades: Delegao feita a particular feita por contrato. chamada de delegao contratual. Assim, vimos que a concesso de servio pblico feita por contrato administrativo. Com isso conclumos que deve ser feita licitao para ser feita a concesso, na modalidade concorrncia.

Obs: a concesso de servio pblico se faz por concorrncia. Essa no a concorrncia da lei n 8.666/93. Na verdade a concorrncia da concesso segue a lei n 8.666/93. Mas no silncio desta utiliza a Lei n 8987/95. Vejamos algumas diferenas entre essas modalidades de concorrncia: Na concesso temos regras especficas quanto aos tipos prprios; Nessa concorrncia pode ter procedimento invertido e pode ser feito lance verbal. Lembrando que no PND, embora a regra seja a concorrncia, a modalidade pode ser leilo. Se a concesso contrato administrativo devo saber que tem prazo determinado. O prazo aqui o da lei especfica de cada servio. A concesso tambm ter seu prazo previsto na Lei especfica de cada servio, e no na Lei n 8987/95. Concesso de servio, formalizada por contrato, depende de autorizao legislativa especfica.
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b) CONCESSO ESPECIAL: prevista na lei n 11.079/04. Aqui estudaremos a

parceria pblico-privada (PPP). Na prxima aula.