8.

O controle judicial dos atos administrativos ser

(A) sempre de mrito e de legalidade nos atos discricionrios e
apenas de legalidade nos vinculados.
(B) exclusivamente de mrito nos atos discricionrios, porque sua
legalidade presumida.
(C) exclusivamente de mrito nos atos vinculados, porque sua
legalidade presumida.
(D) de legalidade nos atos discricionrios, devendo res- peitar os
limites da discricionariedade nos termos em que ela assegurada
pela lei.
(E) sempre de mrito e de legalidade sejam os atos discricionrios
ou vinculados.

Comentrio
A amplitude do controle jurisdicional sobre a legalidade da atividade
administrativa no oferece maiores dificuldades de ser definida: cabe ao
Poder Judicirio, no exerccio de sua funo tpica, exercer o controle da
legalidade em sentido amplo de todo e qualquer ato administrativo,
seja ele vinculado ou discricionrio.
Em outras palavras, na esfera jurisdicional cabe a anlise da plena
conformidade do ato com todos os princpios e leis vinculantes da
atividade administrativa, bem como os atos normativos expedidos
pelo Poder Pblico nessa esfera.
Trabalhando um pouco mais o ponto, o Judicirio, ao analisar a validade dos
atos produzidos pela Administrao, o faz pela incidncia do princpio da
inafastabilidade da jurisdio, o qual, como sabemos, e
ressalvadas rarssimas excees, condiciona atuao do Poder
provocao do interessado.
Em se tratando de atos administrativos, segundo o entendimento
dominante na matria, podemos considerar a necessidade de provocao
como absoluta. Em outras palavras: em nenhuma hiptese poder o
Judicirio apreciar de ofcio a validade do ato administrativo.
Apenas a Administrao tem competncia para apreciar a regularidade dos
elementos de validade de seus atos independentemente de provocao,
pela aplicao do princpio da autotutela (sempre lembrando que isto se
aplica tambm ao Poder Judicirio, quando, na desempenho da funo
administrativa, analisa os atos em seu mbito produzidos).
Esclarecendo melhor o ponto, no quero aqui apenas confirmar o princpio
da inrcia, que exige provocao do interessado, mediante a interposio da
devida ao, para que o Poder judicirio possa se manifestar.
O que h de peculiar, em se tratando de controle jurisdicional da atividade
administrativa, que, por fora da presuno de legitimidade dos atos
administrativos, uma vez instaurada a relao processual, no pode o
Judicirio manifestar sobre elementos de validade do ato administrativo
que no tenham sido objeto de expressa impugnao pelo interessado.
Relembrando, na clssica lio de Hely Lopes Meirelles, so cinco
os elementos de validade dos atos administrativos em geral, a saber, a
competncia, a finalidade, a forma, o motivo e o objeto.
Ilustrando o ponto, digamos que certo administrado, inconformado com
uma multa por infrao legislao de trnsito, leve a questo para
discusso na esfera jurisdicional, e nesta impugne apenas dois elementos
de validade do ato, a competncia e o objeto. No poder o
magistrado avaliar de ofcio os demais elementos de validade do
ato, por fora da presuno de legitimidade.
Assim, se aparentemente houver um vcio de motivo na multa,
simplesmente no poder o magistrado declar-lo, face ausncia de
impugnao especfica do autor da ao. Ele silenciou sobre o elemento,
impedindo a manifestao jurisdicional a respeito da sua validade, e assim
permitiu que o ato subsistisse tal como foi produzido.
Com isto, vamos anlise das alternativas da questo, destacando desde
logo que a nobre Alternativa D a correta.
Mais uma vez frisando, o Judicirio controla s legalidade, mas controla
TUDO que compe este parmetro. Nos atos discricionrios temos os
famosos juzos de convenincia e oportunidade, exclusivos do Poder
que produziu o ato no desempenho da funo administrativa. Tambm o
no menos notrio juzo de contedo, mas aqui a a ressalva ao controle
jurisdicional mais ampla.
Num exemplo bem singelo, uma lei prev como discricionria a competncia
para um Municpio expedir atos de permisso de uso de bens pblicos pelo
prazo de 12 a 36 meses, caber ao agente competente, frente a um pedido
de permisso do administrado, avaliar a convenincia e a oportunidade do
ato, ou seja, se ele satisfaz ao interesse pblico (convenincia) e neste
momento adequada sua satisfao (oportunidade), tendo em vista outros
interesses pblicos que podero ser afetados.
Digamos que o agente entenda que o ato solicitado conveniente e
oportuno, decidindo por expedir a permisso por 18 meses.
Jamais poder o Judicirio substituir o juzo de mrito da Administrao,
declarando que o ato no conveniente ou oportuno, ou que seria mais
adequado sua expedio por perodo menor ou maior que o definido pelo
agente competente.
Esta a margem de liberdade, o mrito administrativo que marca as
competncias discricionrias da Administrao.
Por outro lado, pode o Judicirio analisar a legalidade de qualquer dos 5
elementos de validade do ato, com base nas leis que o regulam, os
princpios que o orientam e os atos normativos administrativos que lhe
sejam aplicveis. Se o ato foi produzido por agente incompetente, a forma
observada no foi a prevista em lei, a finalidade no foi a por ela definida,
tudo isto passvel de anlise na esfera jurisdicional.
Portanto, razovel a redao da alternativa considerada correta pela FCC:
segundo a qual o controle do Judicirio no exerccio de sua funo tpica
ser de legalidade nos atos discricionrios, devendo respeitar os
limites da discricionariedade nos termos em que ela assegurada
pela lei.
Por fim, com relao s demais alternativas, seus erros so os seguintes:
- primeira alternativa: no h controle jurisdicional sobre o mrito do ato
discricionrio;
- segunda alternativa: o controle jurisdicional sobre os atos da
Administrao jamais ser de mrito. A parte final do enunciado no est
totalmente errada, pois a verdade que o atributo da presuno de
legitimidade tem justamente este efeito, mas isto no afasta o controle do
Judicirio (se assim fosse no haveria controle algum);
- terceira alternativa: no h mrito nos atos vinculados; e
- quinta alternativa: como sabemos, nos atos vinculados no h espao
para mrito administrativo, e no h como controlar o que no existe. No
ato discricionrio o controle, como vocs j devem estar cansado de ter lido
neste artigo, incide somente sobre legalidade.














12 HITS SOBRE SALRIO-MATERNIDADE
1 ? O STJ decidiu que incidem contribuies sobre o salrio-maternidade.
2 ? Salrio-maternidade integra o salrio-de-contribuio do(a) segurado(a), ou seja, incide contribuio
sobre o valor do benefcio. o nico benefcio da Previdncia Social onde ocorre o desconto de
contribuio.
3 ? O salrio-maternidade pode ser requerido junto ao INSS em at 5 anos contados do parto, do aborto
espontneo ou da adoo.
4 ? No parto antecipado ou no, inclusive em caso de natimorto, o salrio maternidade devido durante
120 dias: 28 dias antes, 1 dia(parto) e 91 dias depois do parto.
5 ? No importando a idade da criana adotada, o salrio-maternidade ser pago segurada ou ao
segurado adotante, pelo prazo de 120 dias.
6 ? Se a me biolgica segurada e entrega a criana para a adoo, tanto ela quanto o(a) adotante
(desde que segurado) tm direito ao salrio-maternidade.
7 ? Se ocorrer a adoo de mais de uma criana ao mesmo tempo, ou se houver parto de gmeos
(trigmeos, quadrigmeos...), ser pago um nico salrio-maternidade.
8 ? Se uma empregada tem dois (ou mais) empregos, ela receber o salrio-maternidade em cada um
deles.
9 ? Se um casal de segurados adota uma criana, apenas um deles tem direito ao salrio-maternidade.
10 ? Para contribuinte individual, facultativa e empregada domstica, o teto do salrio-maternidade o
dos benefcios do Regime Geral, mas para empregada e avulsa, esse teto o valor do subsdio do ministro
do Supremo Tribunal Federal.
11 ? Em caso de parto ou aborto espontneo, quem paga o salrio-maternidade da empregada a
empresa que depois compensa o valor do salrio-maternidade quando do pagamento das contribuies
mensais. J para as demais seguradas, para a empregada do Microempreendedor Individual - MEI e nos
casos de adoo, o INSS que paga diretamente o benefcio segurada ou ao segurado.
12 ? O perodo de recebimento de salrio-maternidade conta como tempo de
contribuio. Exceo: contribuinte individual (que exerce atividade por conta prpria ou se enquadra
como Microempreendedor Individual ? MEI) e facultativo que contribuem com alquota reduzida por
terem optado pelo plano simplificado de previdncia (tambm referenciado como incluso
previdenciria ou opo pela excluso do direito aposentadoria por tempo de contribuio)








Salrio-maternidade para desempregadas
11/06/2014
A segurada parou de trabalhar e engravidou. Ou engravidou e pediu demisso do emprego. Tem
direito ao salrio-maternidade?

Tem sim. Se o parto ocorrer dentro do chamado perodo de "graa".
Um segurado da Previdncia Social, quando para de trabalhar e de contribuir, entra
no perodo de manuteno da qualidade de segurado, tambm chamado de perodo de
graa. Nesse perodo, o segurado mantm todos os direitos inerentes qualidade de
segurado. Para de trabalhar, para de contribuir, mas continua protegido pela Previdncia.
Muita gente desempregada (ou que trabalhava por conta prpria e interrompeu suas
atividades) adoece ou tem um beb e no sabe que ainda tem direito aos benefcios
previdencirios mesmo tendo parado as contribuies.
Mas e o artigo 97 do Regulamento da Previdncia Social que dispe que o salrio-
maternidade da segurada empregada ser devido pela previdncia social enquanto existir a
relao de emprego?
Esse artigo traz um recadinho para o empregador: se este demitir injustamente a
empregada gestante, estvel da confirmao da gravidez at o quinto ms aps o parto, deve
responder pelo nus respectivo, convertendo-se o pagamento do salrio-maternidade em
indenizao. Ou seja, a empresa (ou mesmo o empregador domstico) que demitir sem justa
causa uma trabalhadora grvida, desembolsa os valores das remuneraes a ela devidas,
inclusive durante o perodo em que seria pago o salrio-maternidade.
Porm, se a empregada, inclusive a domstica, pediu demisso ou foi demitida por justa
causa, o INSS quem vai pagar o salrio-maternidade. Tambm as demais seguradas, no
enquadradas como empregadas, quando param de trabalhar e de contribuir, vo fazer jus a
esse benefcio. Com uma condio: o parto tem que acontecer durante o perodo de
graa.
Assim, examinemos o exemplo de uma trabalhadora que pede demisso do seu emprego
e 10 meses depois, tem um beb: como o parto ocorreu dentro do perodo de graa (que de
12 meses nesse caso), essa moa conserva o direito ao salrio-maternidade.
Regra geral, esse perodo em que o segurado ainda mantm a qualidade (perodo de
graa), mesmo sem contribuir, de12 meses, mas existem outros perodos previstos na
legislao: 24 meses, 3 meses (cessao de servio militar), 6 meses (facultativo que para de
contribuir).
Se a segurada sai do emprego, tem 12 meses de manuteno da qualidade, e se prova o
desemprego, esse perodo aumenta em mais 12 meses, totalizando 24. Em algumas situaes,
o perodo de graa pode chegar a 36 meses (24 meses + 12 meses pelo desemprego).
Desse modo, poderamos ter o seguinte cenrio: uma moa, aps 12 anos de
contribuies ininterruptas (144 contribuies), parou de trabalhar, ficou desempregada e 30
meses depois, teve um beb. Tem ou no tem direito a receber salrio-maternidade?
A resposta sim! Tem direito ao salrio-maternidade sim.
Uma segurada com mais de 120 contribuies, sem interrupo que provoque a perda da
qualidade (at podem ocorrerpequenas interrupes), tem direito a um perodo de graa de
24 meses. Se provar o desemprego, tem mais 12 meses de manuteno da qualidade,
totalizando 36 meses de perodo de graa.
Essa moa do exemplo tinha 144 contribuies e esteve desempregada, portanto: 24
meses mais 12 meses, de perodo de graa. O beb nasceu no 30 ms, ou seja, dentro dos 36
meses de manuteno da qualidade. Ela pode ir at o INSS e requerer o seu salrio-
maternidade.
Acabou de ler e lembrou da sua prima, que se encaixa direitinho nesse exemplo... S que
essa prima j teve filho faz 4 anos. Puxa vida, se voc tivesse lido isso antes...
Mas nem se preocupe que ainda d tempo: o direito ao pagamento do salrio-
maternidade prescreve em 5 anos. Portanto: se o parto ocorreu h 4 anos, a sua prima
pode ir ao INSS e requerer o benefcio.
Agora, muita ateno para o fato de que salrio-maternidade exige cumprimento de
carncia para a segurada contribuinte individual e facultativa: so necessrias 10
contribuies para ter direito ao benefcio. Para a segurada especial, necessrio
comprovar o exerccio de atividade rural pelo perodo mnimo de 10 meses.
Assim, se uma contribuinte individual para de exercer atividade remunerada aps ter
pago 5 contribuies e engravida, no vai ter direito ao salrio maternidade durante o perodo
de graa. No por ter perdido a qualidade e sim por no ter cumprido a carncia.
No caso de empregada, avulsa e empregada domstica, a lei no exige
carncia para obter o salrio-maternidade. Assim, uma empregada passa 3 meses num
emprego e pede demisso. Quando est h 10 meses sem trabalhar, tem um beb. Como o
parto ocorreu dentro do perodo de graa, ela tem direito ao salrio-maternidade
+++















Salrio-maternidade para segurados
09/06/2014
Voc sabia que o segurado da Previdncia Social que
adotar uma criana tambm tem direito a salrio-
maternidade por 120 dias?
Pois , com a edio da lei n 12.873, de 24 de outubro de 2013, esse
benefcio foi estendido aossegurados. Tanto o segurado que adota uma
criana como aquele que tem a guarda para fins de adoo pode requerer o
benefcio. Este ser pago diretamente pelo INSS.
Por exemplo, se um casal adotar uma criana e a mulher no for
segurada, mas o marido ou companheiro sim, ele pode requerer o benefcio e
ter o direito ao salrio-maternidade. Assim, o pai vai poder se afastar do
trabalho durante 120 dias para cuidar da criana. A mesma regra vale para
casais adotantes do mesmo sexo.
Entretanto, o benefcio pago somente a um dos componentes do
casal. Assim, se um casal de segurados adota uma criana, apenas um deles
vai receber o benefcio.
Mas se a me biolgica for segurada e entregar a criana para adoo, a
sim possvel os dois receberem. Ou seja, recebe salrio-maternidade a me
biolgica e o segurado ou a segurada adotante.
E mais, se o salrio-maternidade for pago a um dos membros do casal,
que obviamente tem de ser segurado, e este falecer, o cnjuge ou companheiro
sobrevivente, desde que tambm seja segurado, tem direito a receber o
benefcio por todo o perodo ou pelo tempo restante, at completar os 120 dias.
Mas, ateno, para receber a prestao, o sobrevivente no pode abandonar a
criana.
E o valor do benefcio?
Na verdade, o clculo no traz novidades. Segue a lgica de clculo para
as seguradas, em razo de parto ou de adoo. A forma de calcular o benefcio
muda conforme a categoria em que se enquadra o segurado (e isso j era
assim, no novidade nenhuma):
- Empregado ou avulso => remunerao integral
- Empregado domstico => o ltimo salrio-de-contribuio, para o empregado
domstico;
- Contribuinte individual, facultativo e desempregado (desde que em perodo de
manuteno da qualidade) => 1/12 (um doze avos) da soma dos 12 (doze)
ltimos salrios de contribuio, apurados em um perodo no superior a 15
(quinze) meses; e
- Segurado especial => salrio mnimo.
E a carncia?
Tambm segue as regras que j eram aplicveis s seguradas em razo
de parto ou de adoo:
- Empregado, avulso e domstico => dispensa de carncia
- Contribuinte individual e facultativo => 10 contribuies de carncia
- Segurado especial => 10 meses de exerccio de atividade rural.
Base legal
Veja os artigos da Lei n 8.213/1991 (Lei Orgnica da Previdncia Social)
que tratam da extenso do direito ao salrio-maternidade aos segurados.
"Art. 71-A. Ao segurado ou segurada da Previdncia Social que adotar ou obtiver guarda judicial para fins
de adoo de criana devido salrio-maternidade pelo perodo de 120 (cento e vinte) dias.
1
o
O salrio-maternidade de que trata este artigo ser pago diretamente pela Previdncia Social.
2
o
Ressalvado o pagamento do salrio-maternidade me biolgica e o disposto no art. 71-B, no
poder ser concedido o benefcio a mais de um segurado, decorrente do mesmo processo de adoo ou
guarda, ainda que os cnjuges ou companheiros estejam submetidos a Regime Prprio de Previdncia
Social."
"Art. 71-B. No caso de falecimento da segurada ou segurado que fizer jus ao recebimento do salrio-
maternidade, o benefcio ser pago, por todo o perodo ou pelo tempo restante a que teria direito, ao
cnjuge ou companheiro sobrevivente que tenha a qualidade de segurado, exceto no caso do falecimento
do filho ou de seu abandono, observadas as normas aplicveis ao salrio-maternidade.
1
o
O pagamento do benefcio de que trata o caput dever ser requerido at o ltimo dia do prazo
previsto para o trmino do salrio-maternidade originrio.
2
o
O benefcio de que trata o caput ser pago diretamente pela Previdncia Social durante o perodo
entre a data do bito e o ltimo dia do trmino do salrio-maternidade originrio e ser calculado sobre:
I - a remunerao integral, para o empregado e trabalhador avulso;
II - o ltimo salrio-de-contribuio, para o empregado domstico;
III - 1/12 (um doze avos) da soma dos 12 (doze) ltimos salrios de contribuio, apurados em um
perodo no superior a 15 (quinze) meses, para o contribuinte individual, facultativo e desempregado; e
IV - o valor do salrio mnimo, para o segurado especial.
3
o
Aplica-se o disposto neste artigo ao segurado que adotar ou obtiver guarda judicial para fins de
adoo."
"Art. 71-C. A percepo do salrio-maternidade, inclusive o previsto no art. 71-B, est condicionada ao
afastamento do segurado do trabalho ou da atividade desempenhada, sob pena de suspenso do
benefcio."
At a CLT foi alterada, no sentido de garantir licena-maternidade para o
empregado adotante:
"Art. 392-A. empregada que adotar ou obtiver guarda judicial para fins de adoo de criana ser
concedida licena-maternidade nos termos do art. 392.
............................................................................................
5o A adoo ou guarda judicial conjunta ensejar a concesso de licena-maternidade a apenas um dos
adotantes ou guardies empregado ou empregada."
"Art. 392-B. Em caso de morte da genitora, assegurado ao cnjuge ou companheiro empregado o gozo
de licena por todo o perodo da licena-maternidade ou pelo tempo restante a que teria direito a me,
exceto no caso de falecimento do filho ou de seu abandono."
"Art. 392-C. Aplica-se, no que couber, o disposto no art. 392-A e 392-B ao empregado que adotar ou
obtiver guarda judicial para fins de adoo."

Cecilia Menezes




















A Previdncia Social pode antecipar o pagamento de
benefcios?
21/06/2014
A Previdncia Social pode antecipar o pagamento de benefcios?
A resposta : excepcionalmente sim.
Veja a notcia a seguir:


CALAMIDADE: Previdncia Social antecipa pagamento para os aposentados de
Miracatu\SP
16/06/2014 13:09
Adiantamento ocorre por causa de enchente na cidade
De So Paulo (SP) - A Previdncia Social vai antecipar, para o dia 24 de junho, o
prximo pagamento dos aposentados, pensionistas e outros beneficirios do
INSS da cidade de Miracatu (SP), na regio de Santos. Esse adiantamento, que j foi
feito no ms passado, ocorre porque a cidade foi atingida por inundaes e o governo
federal decretou estado de calamidade pblica. O pagamento normal dos
aposentados de outras localidades vai ser depositado pelo INSS entre os dias 24 de
junho e 7 de julho.
Emprstimo - Alm da antecipao, os aposentados da cidade de Miracatu podem
pedir emprstimo de um valor igual ao do benefcio. Nesse caso, o INSS vai fazer o
desconto em at 36 parcelas sem atualizao monetria nem juros.
Para solicitar esse emprstimo, o aposentado deve ir a uma agncia do banco que paga
seu benefcio. A opo pode ser feita nos terminais de autoatendimento, com o crdito
sendo liberado imediatamente. Os procuradores e representantes legais que estiverem
cadastrados no INSS tambm podem solicitar o emprstimo.
Portanto, existe base legal para que o INSS antecipe o pagamento de benefcios? Sim,
veja o artigo 169 do Regulamento da Previdncia Social.
A regra no antecipar o pagamento de benefcios, mas em situaes excepcionais,
por ocasio de estado de calamidade pblica decorrente de desastres naturais, reconhecido
pelo Governo Federal, permitida a antecipao tanto do cronograma de pagamento dos
benefcios quanto o adiantamento do valor correspondente renda mensal de um benefcio.
Esse adiantamento do valor de um benefcio uma opo do beneficirio, sendo
depois descontado de forma parcelada das rendas dos benefcios a serem posteriormente
recebidos.
"Art. 169. Os pagamentos dos benefcios de prestao continuada no podero ser
antecipados.
1
o
Excepcionalmente, nos casos de estado de calamidade pblica decorrente de
desastres naturais, reconhecidos por ato do Governo Federal, o INSS poder, nos termos
de ato do Ministro de Estado da Previdncia Social, antecipar aos beneficirios
domiciliados nos respectivos municpios: (Includo Decreto n 7.223, de 2010)
I - o cronograma de pagamento dos benefcios de prestao continuada previdenciria e
assistencial, enquanto perdurar o estado de calamidade; e (Includo Decreto n 7.223, de
2010)
II - o valor correspondente a uma renda mensal do benefcio devido, excetuados os
temporrios, mediante opo dos beneficirios. (Includo Decreto n 7.223, de 2010)
2
o
O valor antecipado de que trata o inciso II do 1 ser ressarcido de forma
parcelada, mediante desconto da renda do benefcio, para esse fim equiparado ao crdito
de que trata o inciso II do caput do art. 154, nos termos do ato a que se refere o
1

. (Includo Decreto n 7.223, de 2010)"

Essas informaes tambm podem ser encontradas na minha pgina no
facebook: www.facebook.com/prof.cecilia
Bons estudos!
Cecilia Menezes