CEL PM ANTNIO MEDEIROS DE AZEVEDO CURSO DE FORMAO DE OFICIAIS 2 ANO TURMA A
AL OF PM UNDERSON, N 124 AL OF PM CLEBER, N 128 AL OF PM LAS SENA, N 148 AL OF PM MRIO JORGE, N 168 AL OF PM PITANGA NETO, N 188 AL OF PM DANIELLE MINISTRO, N 224
DIREITO PENAL MILITAR: DOS CRIMES CONTRA A PESSOA
Salvador BA Outubro/2014
POLCIA MILITAR DA BAHIA ACADEMIA DE POLCIA MILITAR CEL PM ANTNIO MEDEIROS DE AZEVEDO CURSO DE FORMAO DE OFICIAIS 2 ANO TURMA A
AL OF PM UNDERSON, N 124 AL OF PM CLEBER, N 128 AL OF PM LAS SENA, N 148 AL OF PM MRIO JORGE, N 168 AL OF PM PITANGA NETO, N 188 AL OF PM DANIELLE MINISTRO, N 224
DIREITO PENAL MILITAR: DOS CRIMES CONTRA A PESSOA
Trabalho apresentado ao Instrutor da Disciplina Direito Penal Militar, Cap PM Pichite, como forma de avaliao da matria.
Salvador BA Outubro/2014
INTRODUO
O ttulo IV do Cdigo Penal Militar, Parte Especial que trata os crimes em tempo de paz, traz os crimes contra a pessoa, realizando-se aqui a tutela penal da vida, atravs da tipificao de delitos como homicdio e genocdio; da integridade corporal, tipificando os delitos de leso leve, culposa e participao em rixa; tutela da honra, atravs da tipificao de crimes como calnia, difamao e injria; da liberdade, seja ela individual, a inviolabilidade do domiclio, da correspondncia e dos segredos de carter particular; da tutela da dignidade sexual, atravs da tipificao do estupro, atentado violento ao pudor, corrupo de menores, pederastia ou outro de libidinagem entre outros. O direito vida est consagrado no artigo 5, caput, da Constituio Federal como direito fundamental do ser humano. Trata-se de direito supraestatal, inerente a todos os homens e aceito por todas as naes, imprescindvel para a manuteno e para o desenvolvimento da pessoa humana. , por este motivo, um direito fundamental em duplo sentido: formal e materialmente constitucional. Formalmente constitucional, porque enunciado e protegido por normas com valor constitucional formal (normas que, independente de seu contedo, possuem status constitucional por terem sido elaboradas por meio de um processo legislativo mais complexo que o processo legislativo ordinrio) E tambm materialmente constitucional, porque seu contedo se refere estrutura do Estado, organizao dos poderes e aos direitos e garantias fundamentais. E se no bastasse a previso expressa pelo artigo 5, caput, o direito vida teve sua proteo reforada nos meandros do Cdigo Penal Militar. Mas, nada obstante sua dimenso, o direito vida relativo, a exemplo dos demais direitos. Neste trabalho haver o estudo dos principais crimes contra a pessoa, elencando a objetividade jurdica, sujeito ativo e passivo do delito, iniciativa da ao, consumao e tentativa, classificao doutrinria entre outros atributos atinentes descrio do tipo penal.
Artigo 205 e 206 - Homicdio Simples e Homicdio Culposo O delito de Homicdio Simples est previsto no Cdigo Penal Militar no artigo 205 e culmina com pena de recluso de seis a vinte anos. O pargrafo 1 do aludido artigo prev uma causa de minorao facultativa da pena, de um sexto a um tero, se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor social ou moral, ou sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima. O pargrafo 2 e seus incisos prev a modalidade qualificada por motivo ftil; mediante paga ou promessa de recompensa, por cupidez, para excitar ou saciar desejos sexuais, ou por outro motivo torpe; com emprego de veneno, asfixia, tortura, fogo, explosivo, ou qualquer outro meio dissimulado ou cruel, ou de que possa resultar perigo comum; traio, de emboscada, com surpresa ou mediante outro recurso insidioso, que dificultou ou tornou impossvel a defesa da vtima; para assegurar a execuo, a ocultao, a impunidade ou vantagem de outro crime; prevalecendo-se o agente da situao de servio, nesta modalidade a pena culminada de recluso, de doze a trinta anos. Homicdio a eliminao da vida de uma pessoa praticada por outra. O objeto jurdico a preservao da vida humana. O crime consuma-se com a morte, a tentativa possvel, bastando que se comprove a inequvoca inteno de matar. Com o advento da Emenda Constitucional 45/2004, a competncia para julgamento deste crime ficou pela Justia Militar Federal e ser julgado pelo Conselho de Justia, quando cometido por agentes das Foras Armadas e quando cometido por militares estaduais, impe-se a diferenciao em razo do sujeito passivo do delito: se a vtima for civil a competncia do tribunal do Jri e se a vtima for militar a competncia do Conselho de Justia. O Homicdio Culposo est previsto no caput do artigo 206 enquanto que no pargrafo 2 est previsto o homicdio culposo majorado pela multiplicidade de vtimas. A competncia para julgamento deste crime, conforme a EC 45/2004, quando cometido por membros das Foras Armadas da Justia Militar Federal e ser julgado pelo Conselho de Justia e quando cometido pelos militares estaduais a competncia da Justia Militar Estadual, impondo- se a diferenciao em razo do sujeito passivo do delito: se a vtima for civil, a competncia do Juiz de Direito do juzo militar, de forma singular. Se a vtima for militar, a competncia do Conselho de Justia. O Cdigo Penal Militar prev ainda em seu Livro II, que trata dos crimes militares em tempo de guerra, artigo 400, o delito de homicdio em presena do inimigo (no caso do art. 205) e culmina uma pena de recluso, de doze a trinta anos; no caso do 1 do art. 205, o juiz pode reduzir a pena de um sexto a um tero e no Homicdio qualificado (no caso do 2 do art. 205) culmina a pena de morte, grau mximo ou de recluso, de vinte anos, grau mnimo. Est pacificado que o delito em questo daqueles que se denominam crimes militares imprprios, ou seja, ante o comando do artigo 9 do CPM, e das vrias hipteses de seu inciso II, se encontra com igual definio na lei penal comum, exatamente no art. 121 do CP.
Artigo 214- Calnia O tipo penal descrito consiste em caluniar algum, imputando-lhe falsamente fato definido como crime, culminando com pena de deteno, de seis meses a dois anos. A objetividade jurdica a incolumidade moral, a honra objetiva da pessoa, ou seja, a sua reputao diante de terceiros. Diverge da honra objetiva tutelada por este artigo a honra subjetiva, isto , o conceito que a pessoa possui de si prpria, a sua autovalorao, que pode ser afetada por uma conduta externa. A tutela da honra (objetiva e subjetiva) surge com arrimo no inciso X do art. 5 o da Constituio Federal, que dispe serem inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao. O sujeito ativo do delito pode ser qualquer pessoa, com a ressalva de que o civil somente poder perpetrar este delito em mbito federal, por incompetncia absoluta da Justias Militares Estaduais em julgar pessoas que no sejam militares dos Estados (art. 125, 4 o , da CF)[1412]. No caso de a calnia ter sido veiculada por advogado em nome de seu cliente, por exemplo, em uma representao ou petio em que imputa falsamente a prtica de um delito a algum, o que pode, inclusive, levar o defensor coautoria no mesmo delito, com a observao de que, se o defensor no for militar, haver hiptese de delito comum previsto no art. 138 do CP. O sujeito passivo o titular do bem jurdico aviltado, ou seja, a pessoa contra a qual se propalou a calnia. O Cdigo Penal Militar no previu a possibilidade de calnia contra os mortos, como o fez o 2 o do art. 138 do Cdigo Penal comum. No que concerne possibilidade de o sujeito passivo ser inimputvel, Nucci aproveita plenamente ao Direito Penal Militar, devendo haver verossimilhana da imputao. Por outro bordo, pela falta de previso tpica, no h falar em crime militar de calnia contra os mortos, devendo o fato ser apurado como crime comum. Elementos objetivos: Com similar previso no art. 138 do Cdigo Penal comum, o ncleo da conduta no tipo penal do art. 214 do CPM caluniar, ou seja, ofender algum imputando-lhe, falsamente, uma conduta tipificada como crime, qualquer que seja (comum, militar etc.). No necessrio que a vtima esteja presente no momento da calnia, que pode ser anunciada verbalmente, por escrito, por gesto, em suma, por qualquer forma que se faa entender. O 1 o do art. 214 impe a mesma pena de deteno, de seis meses a dois anos, quele que, sabendo falsa a imputao, a propala ou divulga. Propalar trata-se da divulgao verbal, enquanto a divulgao pode implicar outros meios, como a mensagem por e-mail. O elemento subjetivo do crime de calnia o dolo, ou seja, deve ser dirigido inteno de conspurcar a honra da pessoa (animus caluniandi), constituindo um elemento subjetivo especfico. O nimo de defesa, brincadeira etc. afasta o elemento subjetivo dos delitos contra a honra. Crime impropriamente militar.
Artigo 215 - Difamao Consiste em difamar algum, imputando-lhe fato ofensivo sua reputao, culminando com pena de deteno, de trs meses a um ano. A exceo da verdade somente se admite se a ofensa relativa ao exerccio da funo pblica, militar ou civil, do ofendido. Este dispositivo tutela, como orienta o prprio captulo, a incolumidade moral, a honra objetiva da pessoa, ou seja, a sua reputao diante de terceiros, arrimado tambm, a exemplo da calnia, no inciso X do art. 5 o da Constituio Federal. Atente-se para o fato de que, com uma mesma conduta, o autor pode atingir a honra subjetiva e a honra objetiva do imputado, de sorte que perfeitamente possvel o concurso de infraes penais de injria e de difamao. O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, com a ressalva de que o civil somente poder perpetrar este delito em mbito federal por incompetncia absoluta das Justias Militares Estaduais em julgar pessoas que no sejam militares dos Estados (art. 125, 4 , da CF). O sujeito passivo o titular do bem jurdico aviltado, ou seja, a pessoa contra a qual se propalou a difamao. Elementos objetivos: o ncleo do tipo penal militar em estudo, que possui correlata previso no art. 139 do CP comum, difamar, ou seja, imputar ao sujeito passivo fato que ofende a sua reputao, sua honra objetiva. Traduz-se, em outros termos, pela atribuio de um acontecimento certo e determinado (fato), mesmo que no haja muitos detalhes, mas o suficiente para que seja individualizado, o qual pode ou no ser verdadeiro. Este delito s admite o dolo, a inteno, a vontade livre e consciente de ofender a pessoa, ou seja, exige-se o dolo especfico (elemento subjetivo do injusto) de querer atingir a honra da pessoa (animus injuriandi vel difamandi), excluindo-se, a exemplo do delito de calnia, o animus jocandi, o animus narrandi, o animus defendendi, o animus corrigendi vel disciplinandi, o animus consulendi, o animus criticandi etc. O delito se consuma quando terceiro toma conhecimento da ofensa propalada pelo autor. A tentativa mostra-se possvel se a ofensa for realizada por escrito e interceptada antes de chegar a seu destino. Crime impropriamente militar.
Artigo 216 Injria O delito em estudo consiste em injuriar algum, ofendendo-lhe a dignidade ou o decoro e culmina com uma pena de deteno, at seis meses. Tutela-se, como orienta o prprio captulo, a incolumidade moral, a honra subjetiva da pessoa, ou seja, o conceito que a pessoa possui de si prpria, a sua autovalorao, que pode ser afetada por uma conduta externa, tutela essa arrimada no inciso X do art. 5 o da Constituio Federal. O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, com a ressalva de que o civil somente poder perpetrar este delito em mbito federal, por incompetncia absoluta das Justias Militares Estaduais para julgar pessoas que no sejam militares dos Estados (art. 125, 4, da CF). O ncleo da conduta neste delito, com correlata previso no art. 140 do CP comum, injuriar, ou seja, ofender algum, atingindo a sua dignidade ou o seu decoro. Fere-se o decoro quando se critica o conjunto de atributos fsicos, intelectuais, e sociais, assim como se fere a dignidade quando se atinge os atributos morais. S se admite o dolo, a inteno, a vontade livre e consciente de ofender a pessoa, ou seja, exige-se o dolo especfico (elemento subjetivo do injusto) de querer atingir a honra da pessoa (animus injuriandi vel difamandi), excluindo- se, a exemplo do delito de calnia, o animus jocandi, o animus narrandi, o animus defendendi, o animus corrigendi vel disciplinandi, o animus consulendi, o animus criticandi etc O delito se consuma quando o sujeito passivo no mais um terceiro, como na calnia e na difamao toma conhecimento da ofensa propalada pelo autor. A tentativa mostra-se possvel se a ofensa for realizada por escrito e interceptada antes de chegar a seu destino. Crime impropriamente militar. Tipicidade indireta: como o delito pode ser perpetrado por qualquer pessoa, para se ter a completa compreenso da tipicidade deste crime, deve- se verificar o inciso II do art. 9 o do CPM, se o sujeito ativo for militar da ativa, porquanto h idntica tipificao nos dois diplomas penais (comum e militar). Caso o autor seja militar da reserva remunerada, reformado ou civil, este apenas no mbito da Justia Militar da Unio, deve-se buscar a complementao tpica no inciso III do art. 9, tambm do CPM.
Artigo 222 Constrangimento Ilegal O tipo penal em estudo consiste em constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, ou depois de lhe haver reduzido, por qualquer outro meio, a capacidade de resistncia, a no fazer o que a lei permite, ou a fazer ou a tolerar que se faa, o que ela no manda, culminando uma pena de deteno, at um ano, se o fato no constitui crime mais grave. O 1 prev uma causa de aumento de pena, ou seja, aplica-se a pena em dobro, quando, para a execuo do crime, se renem mais de trs pessoas, ou h emprego de arma, ou quando o constrangimento exercido com abuso de autoridade, para obter de algum confisso de autoria de crime ou declarao como testemunha. O 2 estabelece que alm da pena cominada, aplica-se a correspondente violncia. A excluso do crime prevista no 3 quando em situaes de transplante de rgos, a interveno mdica ou cirrgica, sem o consentimento do paciente ou de seu representante legal, se justificada para conjurar iminente perigo de vida ou de grave dano ao corpo ou sade e em situaes de coao exercida para impedir suicdio. A objetividade jurdica a liberdade individual de autodeterminao da pessoa, caracterizada, em regra, pelo princpio da autonomia da vontade (vinculao negativa), disposto no inciso II do art. 5 o da CF, segundo o qual ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. importante ressaltar que o termo "em virtude da lei" refere-se ao princpio da legalidade, ou seja, trata-se da lei em sentido amplo, abrangendo (lei, decreto, resoluo etc). O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, com a ressalva de que o civil somente poder perpetrar este delito em mbito federal, por incompetncia absoluta das Justias Militares Estaduais em julgar pessoas que no sejam militares dos Estados (art. 125, 4 da CF). O sujeito passivo qualquer pessoa, desde que tenha autodeterminao. Entretanto, essa pessoa deve ser capaz, ou seja, deve possuir liberdade de autodeterminao, o que exclui da sujeio passiva, por exemplo, crianas, doentes mentais etc. O elemento objetivo da conduta no art. 222, com semelhana substancial ao previsto no art. 146 do CP, constranger, ou seja, forar, coagir, obrigar etc., sendo o meio de execuo deste delito fixado pela lei, resumindo- se na violncia, grave ameaa, ou qualquer outro meio hbil a diminuir a capacidade da vtima. O elemento subjetivo o dolo. A consumao do delito se d quando a vtima, vencida pelo constrangimento do autor, faz, deixa de fazer ou tolera que se faa algo em desconformidade com a lei. A tentativa possvel no caso em que se opera o constrangimento, mas a vtima no atende ao anseio do autor. Trata-se de um crime impropriamente militar.
Artigo 223 Ameaa O delito em estudo consiste em ameaar algum, por palavra, escrito ou gesto, ou qualquer outro meio simblico, de lhe causar mal injusto e grave e culmina com pena de deteno, at seis meses, se o fato no constitui crime mais grave. O pargrafo nico estabelece que se a ameaa motivada por fato referente a servio de natureza militar, a pena aumentada de um tero. A Objetividade jurdica a liberdade individual de autodeterminao, da pessoa, ou seja, sua capacidade de escolha de comportamento, que pode ser tolhida pela coao resultante de ameaa. O elemento objetivo tem por conduta nuclear ameaar, ou seja, procurar intimidar ou incutir medo, atravs de palavra, escrito, gesto e o elemento subjetivo o dolo, a vontade livre e consciente de inculcar medo no sujeito passivo, sem que haja, no entanto, a inteno de que ele produza certo comportamento. A consumao do delito se d quando a vtima toma conhecimento da ameaa, independendo de sua intimidao e modalidade de tentativa absolutamente possvel se realizada por escrito e no chega ao conhecimento da vtima por motivos alheios vontade do agente. Trata-se de um crime impropriamente militar e ao penal se processa mediante ao penal pblica incondicionada, nos termos do art. 121 do CPM, diferentemente do crime comum de ameaa, cuja ao penal somente desencadeada mediante representao do ofendido (art. 147, pargrafo nico, do CP).
Artigo 225 Sequestro ou Crcere Privado Tal delito consiste em privar algum de sua liberdade, mediante sequestro ou crcere privado, culminando uma pena de recluso, at trs anos. Causas de aumento de pena esto descritas no pargrafo 1 que aduz que a pena aumentada de metade se a vtima ascendente, descendente ou cnjuge do agente; se o crime praticado mediante internao da vtima em casa de sade ou hospital; se a privao de liberdade dura mais de quinze dias. As formas qualificadas pelo resultado esto previstas no pargrafo 2 em situaes onde resulta vtima, em razo de maus tratos ou da natureza da deteno, grave sofrimento fsico ou moral, culminando com uma pena de recluso, de dois a oito anos. O pargrafo 3 estabelece uma pena de recluso de doze a trinta anos se pela razo do pargrafo anterior, resulta morte. A objetividade jurdica a liberdade individual de locomoo da pessoa natural, ou seja, sua capacidade de ir, vir ou mesmo permanecer em um local, encontrando eco no inciso XV do art. 5 o da Constituio Federal. O sujeito passivo, ou seja, aquele que titular do bem jurdico aviltado, qualquer pessoa natural. Mesmo a pessoa que tenha limitaes na locomoo (portadores de necessidades especiais), pode ser sujeito passivo deste delito, porquanto o que se tutela a liberdade de locomoo, ainda que esta somente se d de forma limitada. Tambm o poder o incapaz, j que possui liberdade corprea. O elemento objetivo do tipo penal em comento, com semelhante definio no art. 148 do Cdigo Penal comum, possui por conduta nuclear privar, ou seja, negar ao sujeito passivo a possibilidade, ainda que relativa (como no caso de risco pessoal), do exerccio de seu direito de locomoo. Embora o tipo penal no diferencie crcere de sequestro, levando presuno de serem sinnimos, em verdade so formas distintas de atentado ao direito de locomoo, de praticar o delito. No crcere privado, agride-se a liberdade de locomoo pelo confinamento, pelo enclausuramento do sujeito passivo, por exemplo, mantendo-o em um cubculo sem a possibilidade de sair. J no sequestro, a turbao da liberdade de locomoo se d pelo cerceamento do direito, mas sem clausura, sem confinamento, e sim pelo arrebatamento, pela abduo, pelo ato de arredar uma pessoa do local em que est. O elemento subjetivo do crime em comento o dolo, ou seja, a vontade deliberada de privar a vtima de sua liberdade de locomoo, no se exigindo finalidade especfica. Caso a conduta protagonizada pelo autor seja movida por interesse econmico, no entanto, poder ele incorrer no delito de extorso mediante sequestro, capitulado no art. 244 do CPM. A Consumao do delito se d quando a vtima privada de sua liberdade de locomoo, lembrando que este delito de consumao permanente. A tentativa possvel, por exemplo, quando o autor tenta arrebatar a vtima e lev-la clausura, mas impedido por circunstncias alheias sua vontade. Trata-se de um crime impropriamente militar.
Artigo 226 - Violao de Domiclio O crime de violao de domicilio est previsto no art. 226 do CPM e basicamente nos mesmos termos do previsto no art. 150 do Cdigo Penal Comum, o que lhe d a caracterstica de crime militar imprprio. O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, militar ou civil, visto que a norma penal no exige condio especial quanto ao agente. O sujeito passivo por sua vez o morador, titular do domicilio, que o bem tutelado pela norma penal militar, quem pode impedir a entrada de algum, ou consent-Ia. A incriminao da violao de domicilio visa a proteo da moradia, e no o direito de propriedade, eis que interesse do Estado em garantir a liberdade individual, ou seja, o interesse reconhecido de cada um viver livre de qualquer intromisso em sua casa ou lar. Por ser a violao de domicilio delito de mera conduta, ou seja, o elemento objetivo do fato tpico se perfaz com a simples conduta. No 1 temos a forma qualificada pelo cometimento do crime em certas circunstancias que o tomam mais graves. Durante o repouso noturno; o emprego de arma exige que o agente faa uso dela para intimidar a vitima; o arrombamento e ao mesmo tempo violncia contra a casa e; o concurso de mais de duas pessoas facilita a consumao do crime e dificulta a defesa. No 3 esto previstos os casos de entrada ou permanncia licitas, que garantem o ato praticado excluindo sua antijuridicidade, quando estiver de acordo com a Constituio e as leis. Por fim, de se assinalar que a expresso 'casa', contida no caput do art. 226, a mais ampla possvel, abrangendo qualquer compartimento habitado, ainda que em carter eventual, devendo-se entender por dependncia desta mesma casa, o ptio, jardim, garagem, terrao etc. Caractersticos da vida militar, tambm esto excludos da proteo legal os armrios individuais de alojamentos conjuntos, de oficiais, graduados e soldados, quando servirem a propsitos ilcitos, p. ex., para guardar substncias entorpecentes porque tal circunstncia e reveladora de crime permanente, podendo o agente ser surpreendido pela autoridade policial militar, sem necessidade de ordem judicial.
Artigo 227 - Violao de Correspondncia O crime de violao de correspondncia crime militar imprprio. Est previsto no art. 151 do CP comum e no art. 227 do CPM. Correspondncia "toda comunicao pessoa a pessoa, por meio de carta, atravs de via postal ou correspondente". O conceito legal limitado pois exclui outras tantas formas de correspondncia que podem ocorrer por cartas fechadas e no enviadas pelo correio, como fitas eletromagnticas gravadas, CD ROM, e disquetes, desde que em invlucros fechados e dirigidos a outrem. O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, militar ou civil j que a lei no exige condio especial do agente. J o sujeito passivo tanto quem se manifesta como quem recebe a manifestao de pensamento, ou seja, o remetente e o destinatrio, ambos protegidos contra a indiscrio criminosa de outrem. O objeto material do crime a correspondncia fechada, sendo irrelevante o idioma em que a correspondncia foi escrita. O elemento subjetivo o dolo, a vontade livre e consciente de conhecer o contedo da correspondncia alheia, sabendo ser tpica a ao. Ademais, nos termos do pargrafo nico do art. 33 deste cdigo, a previso de crime culposo se faz sempre expressamente, j que a regra o dolo. No 1 esto os casos assemelhados: a sonegao ou destruio de correspondncia; a violao de comunicao telegrfica, radioeltrica ou telefnica. No 2 existe uma causa de especial aumento de pena, desde que haja a ocorrncia de dano para outrem, dano econmico ou moral, pblico (contra a administrao pblica) ou particular, e tanto pode referir-se ao destinatrio ou ao remetente, como a terceiros, sendo desnecessrio que desse dano decorra vantagem para o agente. A disposio do 2 do art. 227 do CPM est repetida no 2 do art. 151 do CP e, no 2 do art. 40, da Lei 6.538/78. No 3 esta a forma qualificada j que impe novos mnimo e mximo da pena. A expresso abuso de funo deve ser entendida em sentido estrito: s quantitativo o abuso quando praticado em funo especfica do agente. No 4 est prevista a natureza militar do crime de violao de correspondncia. O crime s ser militar no caso do 3, ou seja, se o agente (militar ou civil) cometer o fato com abuso de funo, em servio postal, telegrfico, radioeltrico ou telefnico e; nas demais hipteses do artigo, desde que o fato se enquadre na hiptese do art. 9, II, 'a' (praticado por militar em situao de atividade, contra militar na mesma situao, j que inexiste a figura do assemelhado).
Artigo 232 - Estupro O delito de estupro est previsto no artigo 232 e constitui em constranger mulher a conjuno carnal, mediante violncia ou grave ameaa, culminando com uma pena de recluso, de trs a oito anos, sem prejuzo da correspondente violncia. O estupro crime militar imprprio e est previsto igualmente na legislao penal comum. Aqui, seu critrio ratione legis, apenas. O bem jurdico tutelado pela norma a liberdade sexual da mulher e o direito de dispor do seu corpo da maneira que melhor lhe aprouver. Trata-se, igualmente, de crime prprio, visto que se exige que o sujeito ativo seja do sexo masculino, afastando-se assim, a possibilidade da mulher assumir tal posio, uma vez que somente o homem pode ter conjuno carnal com uma mulher. No se exige a condio de ser o agente militar. Da mesma forma, o agente passvel ser sempre uma mulher, no se perquirindo sobre a conduta ou honestidade da ofendida, podendo ela at mesmo ser prostituta. Para a configurao do estupro, h necessidade da introduo, total ou parcial, do membro viril do homem no rgo sexual feminino, ocorrendo ou no a ejaculao. No cdigo Penal comum o estupro est tipificado no art. 213, punido com maior severidade em funo da Lei dos Crimes Hediondos. Anteriormente, a pena era idntica prevista no CPM. Os elementos constitutivos do crime de estupro so: a conjuno carnal; o emprego da violncia fsica ou moral ou grave ameaa; o dissenso da vtima, salvo no caso de violncia presumida; o dolo. A competncia para julgar o crime de estupro, de acordo com a Emenda Constitucional 45, de 08 de Dezembro de 2004, ficou por conta do Conselho de Justia da Justia Militar Federal quando o crime for cometido por membros das Foras Armadas e, caso o mesmo seja cometido por membros das Polcias Militares e Corpo de Bombeiros Militares, a competncia admite duas situaes: do Juiz de Direito do juzo militar, de forma singular, se a vtima for civil; do Conselho de Justia se a vtima for militar.
Artigo 233 - Atentado violento ao pudor Consiste em constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a presenciar, praticar, ou permitir que com ele se pratique ato libidinoso diverso da conjuno carnal, culminando com uma pena de recluso de dois a seis anos, sem prejuzo da correspondente violncia. O tipo penal militar do referido crime inclui uma forma a mais de se praticar o crime, qual seja, a de constranger algum a "presenciar" a prtica de ato libidinoso diverso da conjuno carnal. Esta modalidade, de "constranger algum a presenciar", no direito penal comum, desnatura o atentado violento ao pudor, podendo subsistir o constrangimento ilegal ou corrupo de menores. No atentado violento ao pudor, o bem juridicamente tutelado a liberdade sexual da vtima, que pode ser homem ou mulher, militar ou no, constrangida pelo agente, que tambm pode ser homem ou mulher, militar ou no. So elementos desse crime: O constrangimento ilegal; a violncia fsica ou moral; a grave ameaa; a prtica ou permisso da prtica de ato libidinoso diverso da conjuno carnal; tambm a assistncia, por parte da vitima, da prtica Iibidinosa; O dissenso da vitima. O crime consuma-se com a efetiva prtica de ato libidinoso diverso da conjuno carnal, como o sexo oral, a masturbao e o coito anal. Como no estupro, o atentado violento ao pudor - crime militar, prev o concurso formal originrio com a leso corporal ou morte que eventualmente venha a ocorrer. A competncia de se julgar o crime de atentado violento ao pudor segue os mesmos ditames da competncia atribuda ao crime de estupro anteriormente visto.
Artigo 234 - Corrupo de menores Constitui em corromper ou facilitar a corrupo de pessoa menor de dezoito e maior de catorze anos, com ela praticando ato de libidinagem, ou induzindo-a a pratic-la ou presenci-la. A pena de recluso, ate trs anos. Os menores de 18 anos tem a proteo de sua moral e sexualidade garantidas no art. 227, 4, da Constituio Federal, que determina severa punio ao abuso e violncia e explorao sexual de crianas e adolescentes, "pessoas em desenvolvimento", como assevera o art. 6, in fine, da Lei 8.069/90 (ECA). O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, homem ou mulher, militar ou civil. O sujeito passivo o adolescente, do sexo masculino ou feminino, compreendido na faixa etria ente 14 e 18 anos. O crime se apresenta em duas espcies: Corrupo principal ou propriamente dita, onde o sujeito pratica ele prprio com o adolescente; Corrupo acessria ou facilitao de corrupo, quando o sujeito induz o adolescente a praticar atos de libidinagem, inclusive com terceiro, ou a induo se faz no sentido do adolescente presenciar a prtica de ato libidinoso, entre o sujeito e terceira pessoa, ou entre terceiros. O fato de um menor de catorze anos ser levado a presenciar um ato libidinoso configura-se como um fato atpico. O artigo 234 em questo no prev a assistncia de ato libidinoso por adolescentes menores de 14 anos e tambm por crianas, o enquadramento pode ser feito pelo art. 233 - atentado violento ao pudor - que tipifica tal situao, qualquer que seja a idade da vtima, desde que presente o constrangimento mediante violncia ou grave ameaa. Vale lembrar que o art. 236, I, do CPM presume a violncia, quando a vtima for menor de 14 anos. necessrio, porm, que a vtima seja corruptvel, insto , que ainda no esteja corrompida, ou que seja capaz de se corromper. Sobre a competncia de julgar esse crime, com base na Emenda Constitucional 45, de 08 de Dezembro de 2004, ficou por conta do Conselho de Justia da Justia Militar Federal quando o crime for cometido por membros das Foras Armadas e, caso o mesmo seja cometido por membros das Polcias Militares e Corpo de Bombeiros Militares pelo Juiz de Direito do juzo militar, de forma singular, j que a vtima nesse caso ser sempre civil.
Artigo 235 Pederastia ou outro ato de libidinagem
Consiste em praticar, ou permitir o Militar que com ele se pratique ato libidinoso, homossexual ou no, em lugar sujeito a administrao militar. A pena para esse tipo de deteno, de seis meses a um ano. A pederastia, crime sexual, espcie de delito militar, aparecendo no CPM junto com a infrao da prtica de ato libidinoso. delito militar ratione personae, visto que exige a qualidade especial de militar do agente que pratica ou permite que com ele se pratique ato libidinoso, homossexual ou no, desde que em lugar sujeito administrao militar. , portanto, um crime propriamente militar. A pederastia um crime prprio militar porque exige a a condio especial de ser o agente militar, somente por este podendo o crime ser cometido. por isso que o delito est previsto apenas no CPM. O bem jurdico aqui tutelado pela norma so os bons costumes, essa tutela no , no delito em questo, de interesse supramilitar, como entende alguns autores. Os bons costumes atendem, aqui, exclusivamente, aos interesses militares, visto que a disciplina e a hierarquia no se coadunam com a promiscuidade sexual, tendo-se em conta, ainda, que a virilidade , via de regra, trao marcante do cidado militar. No mbito supramilitar no existe represso a pederastia, posto que na legislao comum sequer a conduta incriminada. A presuno de violncia est descrita no artigo 236 e se refere aos crimes sexuais, tambm chamadas de violncia ficta, origina-se porque entendeu o legislador ser a menor possibilidade de defesa que tem a vtima nas circunstncias previstas nos incisos, e assim, maior deve ser a defesa pblica. No cdigo penal comum, vem prevista no art. 224, razo pela qual os comentrios ali feitos so completamente pertinentes lei penal militar. No que se refere primeira hiptese, a vtima menor de 14 anos, o CPM ressalva, diferente do Cdigo comum, a fundada suposio contrria do agente, por exemplo, se a vtima aparenta bem mais idade pelo desenvolvimento fsico e no se mostra ingnua quanto aos assuntos do sexo. Na segunda hiptese, vtima alienada ou dbil mental, sendo o agente ciente dessas circunstncias, necessrio que a doena mental seja de natureza tal a ponto de abolir inteiramente a sua capacidade de consentimento ou de entendimento do ato sexual, o que deve ser comprovado por percia mdica. J na terceira hiptese, quando a vtima no pode, por qualquer outra causa, oferecer resistncia, trata-se de incapacidade de defesa temporria, que pode decorrer de inmeras causas como enfermidade, paralisia dos membros, idade avanada, excepcional esgotamento, sono mrbido, sncopes, desmaios, estado de embriaguez completa, alcolica ou por substncia de efeitos anlogos, hipnose, sedada em leito hospitalar etc.
Art. 238 Ato Obsceno O ato obsceno crime militar imprprio e no estava previsto na legislao penal militar anterior. O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, homem ou mulher, civil ou militar. Quanto ao civil entendemos difcil a caracterizao de crime militar, que em relao ao paisano s acontece quando a ofensa for contra as instituies militares, nos termos do art. 9, III, do CPM. Parece-nos, por hiptese, que contra o militar em formatura, v.g., desfile de 7 de setembro, seria possvel o civil cometer ato obsceno militar, desde que praticado em local sujeito administrao militar. Sujeito passivo coletividade. O CPM silenciando quanta a publicidade do ato obsceno, incrimina-o, entretanto, desde que praticado em lugar sujeito administrao militar (ratione loci). O ato obsceno ofende o pudor pblico, atingindo a coletividade, pouco importando a concepo pessoal do agente a respeito da obscenidade da ao que praticou ou que pretende praticar. O ato obsceno s ir caracterizar-se desde que o lugar sujeito administrao militar seja pblico, aberto ao pblico ou exposto ao pblico. Lugar pblico - diferente da dependncia da casa do agente, o acessvel a todos, permanentemente, por isso que o sujeito passivo do crime a coletividade que a todo momento pode ser testemunha da imoralidade condenada, v.g., as dependncias de uma sala de instruo ou do alojamento de militares (relativamente pblico porque destinados a uma determinada coletividade a dos militares). Lugar aberto ao pblico aquele que adquire esta condio em razo de um fato especfico, v.g., uma festa no quartel ou uma exposio sobre a Semana da Ptria ou Dia do Soldado, com possibilidade de grande fluxo de pessoas. Idem para um campeonato de salto de paraquedas em uma Base Area. Por fim, lugar exposto ao publico aquele que, sem ser pblico, nem aberto ao pblico, pernoite que um nmero indeterminado de pessoas veja o que nele se passa, em virtude das condies em que se situa ou pelas circunstncias em que o fato se desenrola, v.g., obscenidade praticada da janela de um quartel localizado no permetro urbano, centro da cidade, onde o prprio prdio separa-se apenas da calada, sem a proteo de muros. Idem para os atos obscenos praticados em cancha de esportes de unidade militar que, nas mesmas circunstncias, fique exposta ao pblico. O ato obsceno e crime formal, bastando que possa ser visto, independentemente da circunstncia de ter sido realmente visto, por um nmero indeterminado de pessoas. crime doloso, que exige do agente a inteno inequvoca de ofender ao pudor pblico, valendo acrescentar que a lei tutela no o sexo ou a sexualidade, mas o ambiental padro de conduta tico- social do homem mdio. Nos termos do pargrafo nico, a pena e agravada se o fato praticado por militar em servio ou por oficial, pelos mesmos motivos j analisados no artigo anterior. Sendo crime formal, no admite tentativa. A Lei das Contravenes Penais, em seu art. 61, pune a importunao ofensiva ao pudor.
REFERNCIAS ASSIS, Jorge Csar de. Comentrios ao Cdigo Penal Militar: Comentrios, Doutrina, Jurisprudncia dos Tribunais Militares e Tribunais Superiores. 6 ed. Curitiba: Juru, 2008. NEVES, Ccero Robson Coimbra. Manual de Direito Penal Militar. 2 ed. So Paulo: Saraiva, 2012. http://www.jusmilitaris.com.br/?secao=doutrina&cat=2. Acesso em: 04/10/2014.