Direitos e garantias

fundamentais
A questo topogrfica dos
direitos e garantias fundamentais
Explica Pedro Lenza (2004, p. 407) que a Constituio da Repblica classifica o
gnero direitos e garantias fundamentais em cinco espcies, quais sejam:
direitos individuais;
direitos coletivos;
direitos sociais;
direito de nacionalidade;
direitos polticos.
Em suma, est certo que a Constituio destinou aos direitos e garantias fundamentais todo o Ttulo II, que se inicia no artigo 5. e se conclui no artigo 17
17. Ressalta-se
que essa topografia inovadora, em relao s Constituies anteriores.
Ocorre que, at 1988, a tradio do Direito Constitucional brasileiro era de inscrever tais direitos na parte final da Constituio. Como se disse, em 1988, o constituinte inova esse aspecto formal, lanando os direitos fundamentais logo no incio da
Constituio, aps os Princpios Fundamentais (arts. 1. a 4.).

A evoluo dos direitos e

garantias fundamentais as dimenses
A doutrina tradicional procura classificar, quanto evoluo, os direitos em
geraes. Contudo, cada vez mais, ganha fora a classificao em dimenses e no em
geraes, considerando-se que entre cada dimenso no existe uma rgida e clara
separao, como o termo geraes pode dar ensejo.
De qualquer forma, assim, a evoluo dos direitos fundamentais aponta, hoje,
para quatro momentos histricos.

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DIREITO CONSTITUCIONAL

Direitos fundamentais de primeira dimenso

So as clssicas liberdades, reconhecidamente chamadas de negativas, pois impunham ao Estado um dever de absteno, destacando-se a liberdade.
Explica Vidal Serrano Jnior (2004, p. 99) que:
[...] So os direitos de defesa do indivduo perante o Estado. Sua preocupao a de definir
uma rea de domnio do Poder Pblico, simultaneamente a outra de domnio individual, na
qual estaria forjado um territrio absolutamente inspito a qualquer insero estatal. [...]

Em resumo, so os direitos civis e polticos.

Direitos fundamentais de segunda dimenso

So as chamadas liberdades positivas, na medida em que, ao contrrio dos direitos
de primeira dimenso, exigem do Estado uma atividade de prestao, com especial ateno
proteo dignidade da pessoa humana, com a satisfao das necessidades mnimas da
pessoa, tais como o direitos ao trabalho, o amparo doena, a seguridade social.
Em resumo, so os direitos sociais, econmicos e culturais.

Direitos fundamentais de terceira dimenso

So aqueles que englobam o direito ao meio ambiente, qualidade de vida, paz,
defesa do consumidor, entre tantos outros entendidos como sendo de fraternidade, na
medida em que o homem inserido dentro de uma coletividade e passa a ter direitos
dentro desse conjuno.
Em resumo, so os direitos de titularidade coletiva.
Finalmente, advirta-se que Norberto Bobbio1, fala sobre a existncia de direitos
de quarta gerao, que seriam decorrentes dos avanos da engenharia gentica, pois esta
colocaria em risco a prpria existncia humana quando se d a manipulao do
patrimnio gentico.

A condio exemplificativa do
Catlogo de direitos fundamentais
O artigo 5. da Constituio Federal (CF), por muitos chamado de o catlogo
de direitos, no tem a pretenso de ser exaustivo, ou seja, nomear ali todos os direitos
e garantias fundamentais. Diz Pinto Ferreira (1998) que O enunciado dos direitos e

1 Apud Pedro Lenza, op. cit., p. 409. FERREIRA, Pinto. Comentrios Constituio Brasileira. So Paulo: Saraiva, 1989, p. 219.

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garantias fundamentais no um catlogo completo, nem se apresenta com um numerus

clausus. A condio de numerus apertus do artigo 5. pode ser justificada por, ao menos,
trs motivos:
A matria tratada pelo artigo 5. e sua condio evolutiva: a Constituio [...] uma
obra aberta, incompleta e imperfeita [...]. Alm disso, Jos Afonso da Silva
(1998) ensina que um dos traos caracterizadores dos direitos fundamentais
a historicidade; em suas palavras, [...] so histricos como qualquer direito.
Nascem, modificam-se e desaparecem.
A sistematizao constitucional: a Constituio da Repblica de 1988 classificada como escrita ou codificada. Nesse sentido, da existncia de um documento
solene e organizado, o constituinte originrio reservou aos Direitos e Garantias Fundamentais todo um ttulo (no s um artigo, captulo ou seo), no
caso, o Ttulo II, que se estende do comentado artigo 5. at o artigo 17.
A previso do artigo 5., pargrafos 2. e 3. da CF: trata-se de expresso comando
constitucional. Sucintamente, o comando [...] os direitos e garantias expressos
nesta Constituio no excluem outros [...] evidenciador de que nem o artigo 5.,
nem o Ttulo II, mas em toda a Constituio encontram-se lanados direitos
fundamentais e, ainda, infere-se que nem toda a Constituio se mostra apta a
exaurir o assunto, pois alm de direitos fundamentais implcitos, os tratados internacionais2 tambm so idneos a inseri-los no mbito domstico.

O princpio da relatividade (convivncia3)

das liberdades pblicas
Os direitos fundamentais no so absolutos ou ilimitveis; ao contrrio, so relativos e passveis de restrio4. Nesse sentido, um direito fundamental pode ser limitado
internamente por seu prprio alcance material ou por uma norma restritiva infraconstitucional (restries indiretamente constitucionais5), desde que prevista no prprio
enunciado do dispositivo constitucional (reserva legal), obedecendo as regras de competncia para edio de tal ato6 e, ainda, havendo justificao constitucional para a
restrio.

2 Vide art. 5., pargrafo 3. da Constituio Federal, acrescentado pela EC 45/04.

3 MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 12. ed. So Paulo: Atlas, 2002, p. 61.
4 STF, MS 23.452-RJ, Rel. Min. Celso de Mello. 16/09/99.
5 STEINMETZ, Wilson Antnio. Coliso de Direitos Fundamentais e Princpio da Proporcionalidade. Porto Alegre: Livraria
do Advogado, 2001, p. 32.

6 OLIVEIRA, Cristiane Catarina Ferreira. Liberdade de Comunicao: perspectiva constitucional. Porto Alegre: Nova Prova,
2000, p. 29.

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DIREITO CONSTITUCIONAL

Coliso entre direitos fundamentais

Segundo Jos Carlos Vieira de Andrade (apud Steinmetz, 2001), haver coliso
ou conflito sempre que se deva entender que a Constituio protege simultaneamente
dois bens ou valores em contradio concreta [...]. Ocorre que no h hierarquia normativa entre os preceitos constitucionais, eis que esto todos inseridos dentro do mesmo corpus constitucional (CANOTILHO, s.d., 1.013). Assim, se houver conflito entre
dois direitos fundamentais, dever o intrprete utilizar o princpio da concordncia prtica
ou da harmonizao, que nada mais significa que a aplicao, ao caso prtico, dos direitos
com a necessria ponderao (MORAES, 1999, p. 496), de forma a reduzir o alcane de
um deles, evitando, assim, a completa destruio de um ou de outro.

A condio de clusula ptrea

dos direitos e garantias individuais
Os direitos e garantias individuais, por disposio do artigo 60, pargrafo 4., IV,
da CF, constitui ncleo essencial imodificvel pela vontade do legislador constituinte
derivado. Gilmar Ferreira Mendes (1998, p. 92) aponta que:
[...] tais clusulas de garantia traduzem, em verdade, um esforo do constituinte para assegurar a integridade da Constituio, obstando a que eventuais reformas provoquem a
destruio, o enfraquecimento ou impliquem profunda mudana de identidade [...]

Esse entendimento de que as clusulas ptreas no podem sequer implicar o

enfraquecimento ou profunda mudana de identidade perfilhado, de forma muito mais incisiva por Zeno Veloso (2000, p. 159), ao reconhecer a possibilidade de o Poder Judicirio
realizar controle preventivo de constitucionalidade de um projeto de emenda tendente a
abolir uma das clusulas ptreas:
A emenda constitucional no ser inconstitucional, somente, quando extinguir, suprimir, ab-rogar um
dos temas supergarantidos, tidos como valores essenciais, cerne imodificvel da Lex Mater. A emenda
ser inconstitucional, bastando que viole, macule, desrespeite, tenda a abolir o ncleo essencial e inaltervel da Constituio [...]. inconstitucional a mera pretenso de deliberar sobre
uma proposta de emenda tendente a tal abolio.

Oportuna, contudo, a observao de Manoel Gonalves Ferreira Filho (2001, p.

290), segundo a qual a proteo das clusulas ptreas no significa proibio de toda e
qualquer modificao nessas matrias, mas apenas a proibio de emendas tendentes
a abolir, permitindo-se, com a devida cautela e proporcionalidade, e sempre sem prejudicar o ncleo essencial, venha a emenda, [...] reequacion-los, modific-los, alterar suas
condies ou efeitos, pois isso no vedado pelo texto constitucional.
Ainda no tema, adquire relevo a interpretao do alcance do inciso IV do pargrafo 4. do artigo 60 da CF diz serem clusulas ptreas os direitos e garantias individu-

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ais. E os direitos coletivos no o seriam? Entendemos certamente que sim, como bem
observa a melhor doutrina (FERREIRA FILHO, 2001, p. 288):
Entretanto, no despropositado afirmar ser a expresso direitos e garantias individuais equivalente a direitos e garantias fundamentais. Ora, esta ltima designa todo o Ttulo e
abrange os direitos sociais, que assim no poderiam ser eliminados. Certamente, esta ltima
interpretao parece mais condizente com o esprito da Constituio em vigor, incontestavelmente uma
Constituio social.

Esclarea-se, finalmente que, em que pese a Constituio haver destinado aos

direitos fundamentais o Ttulo II (Dos Direitos e Garantias Fundamentais), especialmente o artigo 5. (Dos direitos e deveres individuais e coletivos), no apenas estes
tm o privilgio de tratar de matria to importante. Outros artigos esparsos tambm
o fazem7.
Se assim , a proteo das clusulas ptreas no est restrita ao disposto em
determinado artigo (artigo 5.) ou mesmo ao lanado em certo ttulo (Ttulo II) da
Constituio, mas abriga tambm os demais artigos cuja matria tratada seja vista como
direito ou garantia fundamental.

Sujeitos e o mbito de validade

dos direitos e garantias fundamentais
Determina o artigo 5., caput, da CF, que aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no pas so assegurados o direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade.
Inicialmente, esclarea-se que a expresso constitucional estrangeiros residentes nos pas deve ser entendida no sentido de que a [...] validade e a fruio dos direitos
fundamentais se exercem dentro do territrio brasileiro (FERREIRA, 1989, p. 59), o que no
exclui o estrangeiro em trnsito pelo Brasil8. Deve-se, ainda, atentar que o territrio
brasileiro, para fins de incidncia dos direitos e garantias fundamentais, possui exato
conceito de espao de validade da ordem jurdica (MALUF, 1970, p. 30). Nada obstante, assegurar ao estrangeiro, mesmo no residente, direitos fundamentais, no significa
titularizar-lhes todos. Como exemplo de garantia fundamental que no pode ser exercida
por estrangeiro pode-se citar a impetrao de ao popular (CF, art. 5., LXXIII), cujo
legitimado to somente a pessoa natural brasileira no gozo dos direitos polticos9, o
cidado (MEIRELLES, 1998, p. 108).

7 STF, ADI 939-07- DF. Tribunal Pleno. Rel. Min. Sydney Sanches. RTJ 150/68-69.
8 No mesmo sentido: MORAES, Alexandre de. op. cit., p. 63; BASTOS, Celso Ribeiro et al. Comentrios Constituio do Brasil.
2v. So Paulo: Saraiva, 1989, p. 4.

9 CF, art. 14, 2. No podem alistar-se como eleitores os estrangeiros [...].

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DIREITO CONSTITUCIONAL

Relativamente s pessoas jurdicas, inegvel que so destinatrias de direitos e

garantias fundamentais. Nesse sentido, o constituinte originrio declarou, inclusive,
direitos que so prprios dos entes abstratos, como a propriedade de marcas, signos
distintivos, nomes das empresas10 (CF, art. 5., XXIX), associaes (CF, art. 5., XVII
a XXI)11. Ressalve-se, contudo, que da mesma forma que todos os direitos e garantias
fundamentais no so assegurados aos estrangeiros, as pessoas jurdicas tambm no
foram contempladas com a totalidade destes, tais como os direitos das presidirias (CF,
art. 5., L), aqueles relativos extradio (CF, art. 5., LI e LII) e, inclusive, a propositura
de ao popular (CF. art. 5., LXXIII)12.

Dicas de Estudo
A Emenda Constitucional 45/2004 acrescentou um inciso e dois pargrafos ao
art. 5.:
Art. 5. [...]
LXXVIII - a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao
do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao.
[...]
3. Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados,
em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais.
4. O Brasil se submete jurisdio de Tribunal Penal Internacional a cuja criao tenha
manifestado adeso.

10 SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. So Paulo: Malheiros, 1998, p. 189.
11 MORAES, Alexandre de. op. cit., p. 63.
12 STF, N. 365. Pessoa jurdica no tem legitimidade para propor ao popular.

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Referncias
ARAJO, Luiz Alberto David et al. Curso de Direito Constitucional. 8. ed. So Paulo:
Saraiva, 2004.
_____; SERRANO JNIOR, Vidal Nunes. Curso de Direito Constitucional. 8. ed. So
Paulo: Saraiva, 2004.
BASTOS, Celso Ribeiro et al. Comentrios Constituio do Brasil. So Paulo: Saraiva,
1989.
_____. Curso de Direito Constitucional. So Paulo: Celso Bastos Editor, 2002.
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. Coimbra: Coimbra, s.d.
CHIESA, Cllio. Medidas Provisrias: regime jurdico-constitucional. 2. ed. Curitiba:
Juru, 2002.
CONTI, Giovanni. Requisitos da Tutela Cautelar Constitucional. Porto Alegre: Norton,
2004.
CRETELLA JNIOR, J. Elementos de Direito Constitucional. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1998.
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Curso de Direito Constitucional. 30. ed. So
Paulo: Saraiva, 2003.
_____. Do Processo Legislativo. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2001.
_____. Do Processo Legislativo. So Paulo: Saraiva, 2002.
FERREIRA, Pinto. Comentrios Constituio Brasileira. So Paulo: Saraiva, 1989.
LENZA, Pedro. Direito Constitucional Esquematizado. 7. ed. So Paulo: Mtodo,
2004.
MALUF, Sahid. Direito Constitucional. 19. ed. So Paulo: Sugestes Literrias, 1986.
_____. Teoria Geral do Estado. 6. ed. So Paulo: Sugestes Literrias, 1970.
Esse material parte integrante do Videoaulas on-line do IESDE BRASIL S/A,
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DIREITO CONSTITUCIONAL

MEIRELLES, Hely Lopes. Mandado de Segurana. 19. ed. So Paulo: Malheiros,

1998.
MENDES, Gilmar Ferreira. Direito Constitucional e Controle de Constituciona
lidade. [S.l.]: Celso Bastos, 1998.
_____. Direitos Fundamentais e Controle de Constitucionalidade. Braslia: Celso
Bastos, 1999.
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 12. ed. So Paulo: Atlas, 2002.
_____. Direito Constitucional. 5. ed. So Paulo: Atlas, 1999.
OLIVEIRA, Cristiane Catarina Ferreira. Liberdade de Comunicao: perspectiva constitucional. Porto Alegre: Nova Prova, 2000.
PAULO, Vicente; MAIA, Zlio. Direito Constitucional: o controle de constitucionalidade nos concursos pblicos. Braslia: Vest-Com, 1998.
RESEK, Jos Francisco. Direito Internacional Pblico. So Paulo: Saraiva, 1994.
SARMENTO, Daniel. O Controle de Constitucionalidade e a Lei 9.868/99. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2001.
SILVA, De Plcido e. Vocabulrio Jurdico. So Paulo: Forense, 1967.
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. So Paulo: Malheiros,
1996.
_____. Curso de Direito Constitucional Positivo. 14. ed. So Paulo: Malheiros, 1997.
_____. Curso de Direito Constitucional Positivo. 15. ed. So Paulo: Malheiros, 1998.
_____. Curso de Direito Constitucional Positivo. 16. ed. So Paulo: Malheiros, 1999.
SILVA, Jos Luz Mnaco da. Comisses Parlamentares de Inqurito. So Paulo: cone, 1999.
SOUZA, Nelson Oscar de. Manual de Direito Constitucional. 2. ed. Rio de Janeiro:
Forense, 1998.
STEINMETZ, Wilson Antnio. Coliso de Direitos Fundamentais e Princpio da
Proporcionalidade. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2001.
TAVARES, Andr Ramos. Curso de Direito Constitucional. 6 ed. So Paulo: Saraiva,
2008.
TEMER, Michel. Elementos de Direito Constitucional. 13. ed. So Paulo: Malheiros,
1997.

Esse material parte integrante do Videoaulas on-line do IESDE BRASIL S/A,

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89

VELOSO, Zeno. Controle Jurisdicional de Constitucionalidade. 2. ed. Belo

Horizonte: Del Rey, 2000.
ZAVASCKI, Teori Albino. Eficcia das Sentenas na Jurisdio Constitucional.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001.

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