Poder Judicirio da Unio

Tribunal de Justia do Distrito Federal e dos Territrios

rgo
Classe
N. Processo

:
:
:

Impetrante(s)

Autoridade
Coatora(s)
Relator
Acrdo N.

:
:
:

Fls. _____

2 TURMA CRIMINAL
HABEAS CORPUS
20150020034219HBC
(0003454-94.2015.8.07.0000)
VIVIAN LUDMILA GOMES DE OLIVEIRA,
LUDMILA MARIA COSTA ROCHA
JUIZ DE DIREITO DA VARA DE EXECUOES
PENAIS DO DISTRITO FEDERAL
Desembargador SILVNIO BARBOSA
857348

EMENTA

HABEAS CORPUS. PRISO DOMICILIAR HUMANITRIA.

EXECUO PENAL. CONHECIMENTO DA IMPETRAO.
OFENSA DIRETA A LIBERDADE DE LOCOMOO.
POSSIBILIDADE. ME ENCARCERADA. CRIANA
DESAMPARADA. ARTIGO 89 DA LEI DE EXECUO PENAL.
AUSNCIA DA CRECHE PREVISTA EM LEI. CRIANA EM
ESTADO DELICADO DE SADE. EXCEPCIONALIDADE.
PROTEO INTEGRAL. DIREITO MATERNIDADE.
RESOLUO N 04/2009 DO CNPCN. ORDEM CONCEDIDA.
1. A Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal evolui em
sua compreenso jurisprudencial, passando a admitir o
"habeas corpus" como sucedneo recursal quando houver
ofensa direta liberdade de locomoo (HC 102.179/SP). No
caso, considerando que a paciente encontra-se encarcerada e
que a petio inicial aponta a existncia de suposta coao
ilegal cuja resoluo poder impactar diretamente no seu direito
de locomoo, cabvel a impetrao.
2. Diante do quadro ftico delineado nos autos, especialmente
em virtude da ausncia de rede familiar de apoio fora do
presdio e da delicada situao de sade da criana (que
certamente necessita do leite materno e da presena da
genitora), o afastamento abrupto entre me e filha seguramente
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seria prejudicial infante.

3. O artigo 89 da Lei de Execues Penais, com a redao
dada pela Lei n 11.942/09, determina a existncia de creche
anexa ao estabelecimento prisional feminino para abrigar
crianas maiores de 6 (seis) meses e menores de 7 (sete)
anos, com a finalidade de assistir a criana desamparada cuja
responsvel esteja presa. Contudo, observa-se que a
Penitenciria Feminina do Distrito Federal no possui a creche
nos moldes determinados pela Lei de Execuo Penal.
4. A Resoluo n 04/2009 do Conselho Nacional de Poltica
Criminal e Penitenciria prev que deve ser garantida a
permanncia de crianas no mnimo at um ano e seis meses
para as(os) filhas(os) de mulheres encarceradas junto as suas
mes, visto que a presena da me nesse perodo
considerada fundamental para o desenvolvimento da criana.
5. Verificando-se que a manuteno da me com a criana no
estabelecimento prisional traz riscos vida e sade da
infante, a soluo que melhor se harmoniza com as normas
aplicveis espcie no a separao brusca e precipitada
entre me e filha, sem que se tenha qualquer notcia de quem
ser o responsvel pela criana, mas a concesso de priso
domiciliar por razes humanitrias.
6. A priso domiciliar encontra fundamento no artigo 117 da Lei
de Execues Penais e, apesar de ser previso especfica para
os condenados que estejam cumprindo pena em regime aberto,
o Superior Tribunal de Justia tem firme compreenso no
sentido de admitir a concesso da medida por razes
humanitrias ainda que o condenado esteja em regime mais
gravoso, atentando-se s particularidades do caso concreto.
7. A situao excepcional trazida baila nesta impetrao
justifica a concesso da priso domiciliar humanitria
paciente, por ser essa a medida que melhor se adqua
legislao constitucional e infraconstitucional pertinente e que
preserva, de um lado, o melhor interesse da criana e, de outro
lado, o direito maternidade que no pode ser subtrado da
me encarcerada em virtude da condenao, sendo
remancescente a pena de 3 (trs) anos e 6 (seis) meses de
recluso.
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8. Preliminar rejeitada. Ordem parcialmente concedida.

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ACRDO
Acordam os Senhores Desembargadores da 2 TURMA CRIMINAL
do Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios, SILVNIO BARBOSA Relator, JOO TIMTEO DE OLIVEIRA - 1 Vogal, CESAR LABOISSIERE - 2
Vogal, sob a presidncia do Senhor Desembargador ROBERVAL CASEMIRO
BELINATI, em proferir a seguinte deciso: REJEITAR A PRELIMINAR.
CONCEDER A ORDEM PARCIALMENTE. UNNIME, de acordo com a ata do
julgamento e notas taquigrficas.
Brasilia(DF), 19 de Maro de 2015.

Documento Assinado Eletronicamente

SILVNIO BARBOSA
Relator

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RELATRIO
Cuida-se de habeas corpus, com pedido liminar, impetrado em
favor de Alzira Maria Araujo da Silva, apontando-se como coatora a ilustre
autoridade judiciria da Vara de Execues Penais do Distrito Federal e como ato
coator a deciso que indeferiu o pedido de priso domiciliar humanitria
formulado pela paciente nos autos da execuo penal n 6295-51.2014.8.07.0015.
Segundo narrou a ilustre Defesa Tcnica (Dra. Vivian Ludmila
Gomes de Oliveira e Dra. Ludmila Maria Costa Rocha), a paciente foi condenada
como incursa no crime tipificado pelo artigo 33, caput, da Lei n 11.343/06, pena
de 05 (cinco) anos e 06 (seis) meses de recluso, em regime inicial fechado. Ocorre
que, no curso da execuo penal, sobreveio o nascimento de sua filha R.A.S., a qual
possui problemas respiratrios crnicos e alimenta-se exclusivamente de leite
materno.
Ainda segundo relatado pelas impetrantes, apesar da fragilidade da
criana e do imprescindvel cuidado demandado pelo seu estado de sade, a recmnascida R.A.S tem sido mantida nas instalaes prisionais em contraposio s
recomendaes mdicas. E mais: as impetrantes informam que o Presdio Feminino
do Distrito Federal segue rigorosamente a praxe de apenas autorizar a permanncia
de bebs com as mes internas durante os seis primeiros meses de vida. Todavia,
no caso da paciente, no h nenhum familiar que esteja apto e/ou tenha interesse
em receber a guarda da criana fora da unidade prisional, havendo a iminncia de
que ela seja encaminhada a um dos abrigos do Estado.
Diante desse quadro, a paciente requereu ao Juzo das Execues
Penais o deferimento da priso domiciliar humanitria, a fim de que lhe fosse
possvel cuidar de sua filha em ambiente mais adequado, sobretudo porque no h
ningum que possa responsabilizar-se pela criana fora do presdio.
Com o fito de instruir o pedido, a ilustre autoridade judiciria
executiva determinou a elaborao de estudo psicossocial, o qual concluiu que a
paciente no possui rede de apoio familiar e sugeriu que a apenada fosse
beneficiada com a priso domiciliar para cuidar de sua filha (fls. 85-86).
O Ministrio Pblico, em manifestao apresentada no primeiro
grau de jurisdio, ponderou que a sade da criana fragilizada e que a recmnascida freqentemente adoece em razo das condies da cela, motivo pelo qual
posicionou-se favoravelmente ao deferimento da priso domiciliar humanitria, cuja
execuo deve ser acompanhada pela Seo Psicossocial (fls. 87-89).
No obstante os pareceres favorveis, a d. autoridade judiciria da
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VEP indeferiu o pedido formulado e determinou que a direo do Presdio Feminino

do Distrito Federal adotasse as providncias necessrias para que a infante R.A.S
fosse entregue ao responsvel por sua guarda e responsabilidade (fls. 92-96).
Em face do indeferimento, a Defesa Tcnica impetrou o presente
habeas corpus, afirmando que a paciente est sofrendo coao ilegal em seu
direito de locomoo, uma vez que estariam preenchidos os requisitos necessrios
concesso da priso domiciliar humanitria.
Nesse sentido, invocando o artigo 1, inciso III, e o artigo 6,
caput, da Constituio Federal, aduz que o fundamento para a concesso da
referida medida deve ser o princpio constitucional da dignidade humana, que se
manifesta no caso concreto pela prevalncia da proteo maternidade e infncia.
Da mesma forma, aponta violao ao artigo 5, inciso XLV, da
Constituio Federal (princpio da pessoalidade da pena), uma vez que, no caso
concreto, a criana estaria sendo indevidamente penalizada pelo crime cometido por
sua me, pois as condies oferecidas para sua sobrevivncia so inadequadas.
As impetrantes tambm fundamentam o pedido nos artigos 3, 83,
89, 117 e 185 da Lei de Execues Penais, salientando que, no havendo no
estabelecimento prisional um local adequado para as crianas desamparadas cujas
responsveis estejam presas, no possvel impor a permanncia das internas em
situao mais gravosa em decorrncia da negligncia do Estado.
De outro lado, enfatizado que o artigo 227 da Constituio
Federal c.c. os artigos 1, 4 e 5 da Lei n. 8.069/90, determinam a aplicao do
princpio da proteo integral criana e ao adolescente, devendo o Estado zelar,
com absoluta prioridade sobre quaisquer outros interesses, pela vida, sade,
dignidade e respeito da pessoa humana em desenvolvimento.
Obtempera, por fim, que Resoluo n. 04/2009 do Conselho
Nacional de Poltica Criminal e Penitenciria privilegia a continuidade do vnculo
materno e a amamentao da criana, assegurando s internas o direito de
permanecer com seus filhos por, no mnimo, um ano e seis meses.
Liminar indeferida s fls. 97-97/v.
As informaes foram apresentadas s fls. 124-127.
A douta Procuradoria de Justia oficiou pelo no conhecimento da
impetrao, argumentando pela necessidade de dilao probatria e a pela
impossibilidade de utilizao do habeas corpus como sucedneo do recurso de
agravo em execuo (fls. 158-160)
o relatrio.

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VOTOS
PRELIMINAR
O Ministrio Pblico opinou pelo no conhecimento do "writ", ao
argumento de que o pedido veiculado exige dilao probatria e de que a via
adequada para atacar o ato impugnado seria o recurso de agravo em execuo,
no sendo possvel a utilizao do "habeas corpus" como sucedneo do recurso
prprio.
Em que pese os respeitveis argumentos, razo no lhe assiste.
De incio, verifica-se que o quadro ftico da controvrsia est
perfeitamente delineado pela prova pr-constituda que acompanha a petio inicial
e pelas informaes prestadas pela autoridade coatora. Assim, no vislumbro a
necessidade de nenhuma diligncia de carter probatrio, uma vez que os
elementos presentes nos autos so suficientes para discusso da matria.
Por outro lado, o "habeas corpus" instrumento constitucional
destinado tutela imediata do direito liberdade fsica. Nesses termos, o artigo 5,
inciso LXVIII, da Constituio Federal, determina que a ordem deve ser concedida
sempre que algum sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, sem
instituir requisitos adicionais ou impor outras restries tutela jurisdicional
cognitiva.
Assim, no obstante o entendimento que vem sendo consolidado
pelos Tribunais Superiores acerca do conhecimento do remdio herico, ressalto
que a Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal evolui em sua compreenso
jurisprudencial, passando a admitir o "habeas corpus" como sucedneo recursal
quando houver ofensa direta liberdade de locomoo. Nesse sentido,
esclareceu o eminente Ministro Marco Aurlio no julgamento do HC 102.179/SP:

Aps a Turma ter assentado a inadmissibilidade

linear do habeas corpus quando substitutivo do recurso
ordinrio, muitas ponderaes tm sido feitas, calcadas na
garantia do artigo 5, inciso LXVIII, da Constituio Federal,
a revelar que ser concedido habeas corpus sempre que
algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou
coao ao direito de ir e vir, por ilegalidade ou abuso de
poder.

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[...]
Sensibiliza a angstia da comunidade jurdica e
acadmica com a circunstncia de o recurso ordinrio
seguir parmetros instrumentais que implicam a demora
na submisso ao rgo competente para julg-lo. Isso
acontece especialmente nos Tribunais de Justia e
Federais, onde se aponta que, a rigor, um recurso ordinrio
em habeas corpus tramita durante cerca de trs a quatro
meses at chegar ao Colegiado, enquanto o cidado
permanece preso, cabendo notar que, revertido o quadro, a
liberdade, ante a ordem natural das coisas, cuja fora
inafastvel, no lhe ser devolvida. O habeas corpus, ao
contrrio, tem tramitao clere, em razo de previso nos
regimentos em geral.
Da evoluir para, presente a premissa segundo a
qual a virtude est no meio-termo, adotar a ptica de
admitir a impetrao substitutiva toda vez que a liberdade
de ir e vir, e no somente questes ligadas ao processocrime, instruo deste, esteja em jogo na via direta, quer
porquanto expedido mandado de priso, quer porque j foi
cumprido, encontrando-se o paciente sob custdia.(Grifos
nossos.)

No caso, considerando que a paciente encontra-se encarcerada e

que a petio inicial aponta a existncia de suposta coao ilegal cuja resoluo
poder impactar diretamente no seu direito de locomoo, entendo ser cabvel o
"writ".
Alm do mais, no soa ruim consignar que o excelso STF conheceu
de tema ideologicamente semelhante - priso domiciliar para presa preventivamente,
doente e grvida - em sede de writ (HABEAS CORPUS N. 126107).
Ante o exposto, conheo da impetrao.

O Senhor Desembargador JOO TIMTEO - Vogal

Acompanho o eminente Relator.
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O Senhor Desembargador CSAR LOYOLA - Vogal

Acompanho o eminente Relator.

O Senhor Desembargador SILVNIO BARBOSA - Relator

MRITO
Extrai-se do presente "writ" que a paciente foi condenada como
incursa no crime tipificado pelo artigo 33, "caput", da Lei n 11.343/06, pena de 05
(cinco) anos e 06 (seis) meses de recluso, encontrando-se atualmente no
cumprimento da pena em regime fechado, com pena remanescente de 3 (trs)
anos, 6 (seis) meses e 28 (vinte oito) dias (fl. 35).
Ocorre que, no curso da execuo penal, sobreveio o nascimento da
criana R.A.S, filha da paciente, a qual possui doena respiratria crnica e j
passou por vrios atendimentos mdicos de emergncia em seu curto perodo de
vida.
Com efeito, a criana nasceu em 01-abril-2014 e o parecer
peditrico de fls. 63, assinado por mdico da Secretaria de Sade do Distrito Federal
quatro dias aps esta data, diagnosticou a existncia de duas infeces por
pneumonia e bronquiolite, registrando o relato da me de que a criana "tosse at
vomitar".
Novo parecer peditrico foi elaborado quando a criana encontravase com trinta dias de vida (fl. 65), oportunidade na qual ela foi atendida com novos
episdios de vmito e febre alta.
No ms seguinte (maio), a criana foi internada em decorrncia dos
problemas respiratrios e, ao conceder a alta hospitalar, o mdico pediatra informa
que R.A.S. deve permanecer "longe de fumantes, longe de lugares aglomerados e
com infiltrao. Em ambiente arejado para uma no piora do quadro e uma possvel
reinternao da recm-nascida" (fl. 19)
Parecer mdico juntado fl. 77, datado do ms de junho, informa
que a criana segue em tratamento at a resoluo do quadro clnico. s fls. 78-79
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constam os registros de atendimentos realizados nos meses de agosto, setembro,

outubro e novembro de 2014, com quadros recorrentes de tosse e febre, alm da
prescrio constante de medicao oral.
Em dezembro, a recm-nascida apresentou piora no quadro geral
de sade, motivo pelo qual o juiz plantonista determinou que ela fosse
imediatamente encaminhada ao servio mdico (fl. 84).
Diante da complexa situao decorrente do frgil estado de sade
da criana, e no havendo quem pudesse ampar-la fora do estabelecimento
prisional, a paciente requereu ao Juzo das Execues Penais o deferimento da
priso domiciliar humanitria, a fim de que lhe fosse possvel cuidar de sua filha em
ambiente mais adequado.
Contudo, o referido pedido no foi acolhido pela ilustre Magistrada
singular, a qual determinou que a criana fosse imediatamente entregue ao seu
responsvel legal, nos seguintes termos:

Destarte, muito embora reconhea que a situao ideal seria

aquela em que a criana permanecesse sob os cuidados de seus pais,
observo que a sentenciada, mesmo ciente de que j possua outros 04
(quatro) filhos, todos menores, um, inclusive, com tenra idade de 08
(oito) meses, mais nova que R.A.S., e que dependia de seus cuidados
imediatos e contnuos, praticou crime hediondo de trfico de drogas.
Assim, no pode agora invocar sua condio de me para se furtar
aplicao da lei e ao cumprimento da pena privativa de liberdade que
lhe foi imposta, sobretudo quando seus atos pretritos demonstraram
que no teve nenhum zelo maternal e ainda esto aptos a demonstrar
que pretende apenas, atravs da criana, sair do presdio onde se
encontra. Assinalo ainda que no prospera a alegao da diligente
defesa no sentido de que o Estado ignora a situao da mulher
encarcerada e de sua prole, visto que, no presente caso, a proteo
constitucional conferida criana, de que permanea sob os cuidados
de sua me, mesmo no ambiente prisional, no perodo de
amamentao exclusiva, que de 6(seis) meses, foi regularmente
garantida.
Ademais, a prpria defesa juntou aos autos comprovantes de
recebimento de benefcios sociais pela sentenciada, mecanismo
estatal de apoio scio-familiar cujo objetivo o de auxiliar no sustento
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da prole, com a finalidade de que os pais no optem pela prtica de

atos que ponham em risco a convivncia familiar e a segurana das
crianas, o que denota claramente que a falha no foi do Estado e sim
reflexo das escolhas feitas ALZIRA MARIA ARAJO DA SILVA que,
mesmo beneficiada com programas de ajuda financeira, optou por
traficar drogas e negligenciar os cuidados dos filhos, um dos quais,
repito, beb mais novo que R.A.S.
Os desdobramentos relativos guarda provisria da menor
R.A.S., tais como a indicao de familiar ou pessoa prxima, ou ainda
de abrigo especfico, devem ser discutidos perante o Juzo da Vara da
Infncia e da Juventude, a quem compete o processamento e
julgamento do respectivo feito.
Nesse ponto, cabe a este Juzo apenas esclarecer que no
procede a alegao defensiva de que em razo do perodo de pena a
cumprir pela requerente, caso a criana seja abrigada, ela perder o
ptrio poder e a criana ser encaminhada adoo.

Em face do indeferimento, a Defesa se insurge, invocando os

princpios constitucionais da dignidade humana e da proteo maternidade, o
regramento jurdico da Lei de Execues Penais aplicvel s mes encarceradas, o
mandamento de proteo integral criana e ao adolescente contido no Estatuto da
Criana e do Adolescente e as diretrizes elaboradas pelo Conselho Nacional de
Poltica Criminal e Penitenciria atravs da Resoluo n. 04 de 2009.
Com razo as impetrantes.
De incio, deve-se salientar que o princpio da proteo integral
criana e ao adolescente impe ao Poder Pblico o dever de tratar, com absoluta
prioridade, as questes atinentes aos menores incapazes, tendo em vista a situao
de vulnerabilidade a que est exposta a pessoa humana em desenvolvimento. Por
essa razo, dever de todos os agentes estatais sempre proceder de maneira
diligente para assegurar a vida, a sade, a dignidade e o bem-estar desse grupo
mais frgil.
Todavia, respeitado o entendimento do douto Juzo monocrtico,
entendo que a deciso impugnada mostra-se insatisfatria frente necessidade de
se deferir especial ateno criana R.A.S, que est sendo mantida no
estabelecimento prisional com o estado de sade delicado. De fato, o referido
"decisum" limitou-se a determinar a entrega da criana ao responsvel legal,
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olvidando-se da peculiar situao de que no h ningum fora do presdio apto a

cuidar da criana e oferecer os cuidados dos quais ela necessita.
Nesse ponto, destaque-se que, passado mais de um ms da deciso
proferida pelo juzo "a quo", em contato com a Penitenciria Feminina do Distrito
Federal (servidora Rafaela Rodrigues, matrcula: 193678-6), foi informado a este
Tribunal que a criana R.A.S permanece com sua me na "Ala de Grvidas e com
bebs" do estabelecimento prisional at a presente data. O que se verifica, portanto,
que as autoridades estatais no conseguiram encontrar soluo mais adequada
para garantir a sade da criana, de forma que ela vem sendo mantida nas
condies prejudiciais do presdio por tempo indeterminado.
dizer: no obstante a existncia de criana recm-nascida e com
sade prejudicada no estabelecimento prisional, sem qualquer perspectiva de
algum apto a retir-la do presdio nem de quando isso ocorrer, a determinao
torna-se impraticvel, ademais, nenhuma providncia adicional foi adotada, de forma
que R.A.S. permanece em local prejudicial sua sade.
Ressalte-se que a paciente possui, de fato, outros filhos menores de
idade, porm todas as demais crianas foram colocadas em lares vinculados
famlia ampliada (pais e avs), no estando, portanto, na mesma situao de risco
em que se encontra R.A.S.
Contudo, no que tange particularmente a R.A.S, o laudo psicossocial
de fls. 85-86 relata que no se sabe da sua famlia paterna, pois desde a priso da
paciente no se tem notcias de seu genitor. A familiar mais prxima da criana seria
a sua av, que reside em Minas Gerais e mantm relao apenas superficial com a
filha. Em todo tempo que est reclusa, a paciente informa que nunca recebeu visitas
de familiares, informao que foi confirmada pela Gerncia de Atendimento ao
Interno.
Em sua busca por encontrar algum que pudesse cuidar da criana,
a paciente chegou a "autorizar" que a guarda de R.A.S fosse transferida para
terceira pessoa (uma amiga) fora do presdio. O referido processo tramitou perante a
Segunda Vara de Famlia, rfos e Sucesses de Ceilndia/DF e foi extinto sem
resoluo do mrito, por desistncia da autora, aps o Ministrio Pblico lanar
parecer nos autos asseverando que o procedimento estava fundado no receio da
paciente pela sade de sua filha e que a separao entre me e filha, dessa forma,
poderia causar terrveis prejuzos futuros. Confira-se, por oportuno, a manifestao
da 3 Promotoria de Justia Cvel, de Famlia, rfos e Sucesses de Ceilndia:

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Observe-se que a requerida subscreveu o documento de fl. 14,

uma "autorizao" redigida no presdio onde se encontra, mediante a
qual manifesta sua anuncia no concesso definitiva da guarda
para a autora, mas simplesmente "guarda provisria". Isto parece
indicar claramente que a demandada, ciente de que o presdio no o
lugar mais adequado para a sua filha de tenra idade, quer que algum
cuide dela, mas apenas at que possa sair do crcere e retomar os
cuidados da menor.
Todavia, essa pode no ser a inteno da requerente, que est
em uma fase difcil da vida na qual ambas as filhas j so maiores e
deixam o lar materno. muito possvel que seu objetivo seja criar a
menor como filha, e natural que a criana, se ficar sob a guarda
(ainda que provisria, se por tempo razovel) da autora naturalmente a
considere como me. Assim, quando a requerida deixar o presdio e
quiser a filha de volta, haver a deflagrao de um conflito terrvel,
com prejuzo emocionais imensos para a criana. (Fl. 57.) (Grifo nosso.)

Diante do quadro apontado, especialmente em virtude da ausncia

de rede familiar de apoio fora do presdio e da delicada situao de sade da criana
(que certamente necessita do leite materno e da presena da genitora), o
afastamento abrupto entre me e filha seguramente seria prejudicial infante.
De outro lado, analisando-se a questo sobre o prisma dos direitos
da me em situao de encarceramento, torna-se ainda mais evidente o
constrangimento ilegal a que se encontra submetida a paciente.
Em verdade, o poder constituinte originrio, privilegiando a unidade
familiar e o melhor interesse da criana, reservou lugar de destaque s mes
presidirias no rol dos direitos e garantias fundamentais, assegurando-lhes a
existncia de "condies para que possam permanecer com seus filhos durante o
perodo de amamentao;" (artigo 5, inciso L, da Constituio Federal).
O regramento legal infraconstitucional, em sintonia com as
disposies da Lei Maior, encerra em seu bojo diversas disposies no sentido de
tornar possvel a manuteno da convivncia entre a me que se encontra
encarcerada e os seus filhos, objetivando impedir que a pena privativa de liberdade

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atinja os direitos maternidade e ao convvio familiar, ambos no alcanados pela

condenao.
Em se tratando de criana desamparada cuja me encontra-se
presa, como o caso dos autos, o artigo 89 da Lei de Execues Penais, com a
redao dada pela Lei n 11.942/09, determina a existncia de creche anexa ao
estabelecimento prisional feminino para abrig-las desde os seis meses de vida at
os sete anos de idade, sendo assegurado neste espao o atendimento por pessoal
qualificado e um horrio de funcionamento que garanta a melhor assistncia
criana e sua responsvel. Confira-se, "in verbis":

Art. 89. Alm dos requisitos referidos no art. 88, a penitenciria de

mulheres ser dotada de seo para gestante e parturiente e de
creche para abrigar crianas maiores de 6 (seis) meses e menores de 7
(sete) anos, com a finalidade de assistir a criana desamparada cuja
responsvel estiver presa.
Pargrafo nico. So requisitos bsicos da seo e da creche
referidas neste artigo:
I - atendimento por pessoal qualificado, de acordo com as diretrizes
adotadas pela legislao educacional e em unidades autnomas;
II - horrio de funcionamento que garanta a melhor assistncia
criana e sua responsvel. (Grifo nosso.)

Conforme j demonstrado alhures, a situao em que se encontra a

criana R.A.S de evidente desamparo, no havendo ningum que possa cuidar
dela fora do presdio. Todavia, observa-se que a Penitenciria Feminina do
Distrito Federal no possui a creche nos moldes determinados pela Lei de
Execues Penais, de forma que a ineficincia estatal no pode ser utilizada como
fundamento para obrigar a me encarcerada a separar-se de sua filha em momento
to delicado para a sade da menor, em contraposio expressa previso legal.
De outro lado, ainda que no se tratasse de criana em situao de
desamparo, a Resoluo n 04/2009 do Conselho Nacional de Poltica Criminal e
Penitenciria prev que deve ser garantida a permanncia de crianas no mnimo
at um ano e seis meses para as(os) filhas(os) de mulheres encarceradas junto
as suas mes, visto que a presena da me nesse perodo considerada

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fundamental para o desenvolvimento da criana.

Ainda segundo esta Resoluo, somente aps esse perodo mnimo
de permanncia da criana com a me e que poder ser iniciado o processo
gradual de separao, o qual que poder durar at seis meses, devendo ser
elaboradas etapas conforme quadro psicossocial da famlia e seguindo critrios prdeterminados para a escolha do lar em que a criana ser abrigada.
A esse respeito, transcrevo o trecho pertinente da referida norma
administrativa:

Art. 1 A estada, permanncia e posterior encaminhamento das(os)

filhas(os) das mulheres encarceradas devem respeitar as seguintes
orientaes:
I - Ecologia do desenvolvimento humano, pelo qual os ambientes de
encarceramento feminino devem contemplar espao adequado para
permitir o desenvolvimento infantil em padres saudveis e uma
relao de qualidade entre a me e a criana;
II - Continuidade do vnculo materno, que deve ser considerada como
prioridade em todas as situaes;
III - Amamentao, entendida como ato de impacto fsico e psicolgico,
deve ser tratada de forma privilegiada, eis que dela depende a sade
do corpo e da psique da criana.
Art. 2 Deve ser garantida a permanncia de crianas no mnimo at
um ano e seis meses para as(os) filhas(os) de mulheres encarceradas
junto as suas mes,visto que a presena da me nesse perodo
considerada fundamental para o desenvolvimento da criana,
principalmente no que tange construo do sentimento de confiana,
otimismo e coragem, aspectos que podem ficar comprometidos caso
no haja uma relao que sustente essa primeira fase do
desenvolvimento humano; esse perodo tambm se destina para a
vinculao da me com sua(seu) filha(o) e para a elaborao
psicolgica da separao e futuro reencontro.
Art. 3 Aps a criana completar um ano e seis meses deve ser
iniciado o processo gradual de separao que pode durar at seis
meses, devendo ser elaboradas etapas conforme quadro psicossocial
da famlia, considerando as seguintes fases:
a) Presena na unidade penal durante maior tempo do novo
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responsvel pela guarda junto da criana;

b) Visita da criana ao novo lar;
c) Perodo de tempo semanal equivalente de permanncia no novo lar
e junto me na priso;
d) Visitas da criana por perodo prolongado me.
Pargrafo nico. As visitas por perodo prolongado sero
gradualmente reduzidas at que a criana passe a maior parte do
tempo no novo lar e faa visitas me em horrios convencionais.
Art. 4 A escolha do lar em que a criana ser abrigada deve ser
realizada pelas mes e pais assistidos pelos profissionais de Servio
Social e Psicologia da unidade prisional ou do Poder Judicirio,
considerando a seguinte ordem de possibilidades: famlia ampliada,
famlia substituta ou instituies.

De fato, as balizas contidas na Resoluo n 04/2009 do Conselho

Nacional de Poltica Criminal e Penitenciria mostram-se razoveis e em sintonia
com os princpios da dignidade humana, da proteo integral criana e da
individualizao da pena. Por certo, objetiva-se evitar uma interrupo abrupta da
relao entre me e filhos, favorecendo-se um processo de transio que diminua as
conseqncias negativas do fato sobre a criana e possibilite que, ao final do
cumprimento da reprimenda, possa haver o total reatamento do ncleo familiar.
Portanto, a aplicao das normas aqui transcritas ao caso concreto
resguarda o direito da me presidiria em permanecer com sua filha durante os
primeiros dezoito meses de vida e, em seguida, o direito de participar do processo
de escolha do lar em que a criana ser abrigada, com a implementao gradual
dessa transferncia, devendo ser assegurada a permanncia da criana com a
genitora enquanto no for providenciado o amparo necessrio a ela fora do presdio.
Por outro lado, salta aos olhos o fato de que a criana no poder
permanecer no estabelecimento prisional nas condies em que se encontra, tendo
em vista que o seu estado de sade tem apresentado srias complicaes e que,
por omisso estatal, no h a creche prpria para a permanncia de crianas com
mais de 06 (seis) meses no local. De fato, o prprio juzo executivo reconheceu que
"a prorrogao da permanncia da menor R.A.S no ambiente prisional deve ser
evitada ao mximo, seja por questes relacionadas sua integridade fsica, seja em
razo da insalubridade do ambiente" (fl. 121).
Como se v, verificando-se que a manuteno da me com a
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criana no estabelecimento prisional traz riscos vida e sade de R.A.S., a

soluo que melhor se harmoniza com as normas aplicveis espcie no a
separao brusca e precipitada entre me e filha, sem que se tenha qualquer notcia
de quem ser o responsvel pela criana, mas a concesso de priso domiciliar
por razes humanitrias at que a transio para o lar onde a criana ser
abrigada tenha sido efetivada, respeitando-se os prazos e condies estabelecidos
pela Resoluo n. 04/2009 do Conselho Nacional de Poltica Criminal e
Penitenciria.
Com efeito, a priso domiciliar encontra fundamento no artigo 117 da
Lei de Execues Penais e, apesar de ser previso especfica para os condenados
que estejam cumprindo pena em regime aberto, o Superior Tribunal de Justia tem
firme compreenso no sentido de admitir a concesso da medida por razes
humanitrias ainda que o condenado cumpra pena em regime mais gravoso, sempre
se atentando s particularidade do caso concreto.
Nesse sentido:

1. A Constituio Federal assegura s presidirias condies para que

possam permanecer com seus filhos durante o perodo de
amamentao, consoante o disposto no inciso L do artigo 5.
2. Apesar de a Lei de Execuo Penal limitar ao condenado em regime
aberto a possibilidade de concesso de priso domiciliar, a
jurisprudncia desta Corte de Justia, atenta a questes humanitrias,
tem admitido a concesso da benesse, considerando as peculiaridades
do caso concreto.(RHC 45.434/SC, Rel. Ministro ROGERIO SCHIETTI
CRUZ, SEXTA TURMA, julgado em 27/06/2014, DJe 04/08/2014.) (Grifo
nosso.)

2. A jurisprudncia tem admitido a concesso da priso domiciliar aos

condenados que se encontram em regime semiaberto e fechado, em
situaes excepcionalssimas, como no caso de portadores de doena
grave, desde que comprovada a impossibilidade da assistncia mdica
no estabelecimento prisional em que cumprem sua pena. (HC
244.540/GO, Rel. Ministra MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA, SEXTA
TURMA, julgado em 21/05/2013, DJe 29/05/2013.) (Grifo nosso.)

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IX - A priso domiciliar, em princpio, s admitida quando se tratar

de ru inserido no regime prisional aberto, ex vi do art. 117 da Lei de
Execuo Penal.
X - Excepcionalmente, porm, esta Corte tem entendido que, mesmo
no caso de regime prisional diverso do aberto, possvel a concesso
de priso domiciliar, em face de comprovada doena grave, se o
tratamento mdico necessrio no puder ser ministrado no presdio
em que se encontra o apenado (Precedentes).(HC 133.287/SP, Rel.
Ministro FELIX FISCHER, QUINTA TURMA, julgado em 02/03/2010, DJe
03/05/2010.) (Grifo nosso.)

No caso em apreo, entendo que est configurada a

excepcionalidade apta a autorizar o deferimento da priso domiciliar humanitria
paciente, com fulcro no artigo 117, inciso III, da Lei de Execues Penais. Isso
porque a criana R.A.S encontra-se desamparada, com menos de um ano e seis
meses de vida, no pode ser mantida no ambiente prisional em razo de seu estado
de sade e porque no h rede familiar de apoio que possa acolh-la, no sendo
recomendvel a sua separao abrupta da genitora no estado em que se encontra.
Registre-se, por oportuno, que o eminente Ministro Ricardo
Lewandovski, em deciso proferida em 08-janeiro-2015 (HC 126.107/SP), concedeu
liminarmente a ordem de "habeas corpus" para determinar que uma mulher grvida
processada pelo crime de trfico de drogas fosse colocada em regime domiciliar.
Na ocasio, o ministro enfatizou os compromissos internacionais
assumidos pela Repblica Federativa do Brasil em relao ao encarceramento
feminino, salientando que durante a 65 Assemblia Geral da Organizao das
Naes Unidas foram aprovadas regras mnimas para as mulheres presas, mediante
as quais os Estados-membros obrigaram-se a desenvolver opes alternativas
priso preventiva e pena especificamente voltadas s mulheres infratoras,
considerando o histrico de vitimizao de diversas mulheres e suas
responsabilidades maternas.
Por todo o exposto, no h dvida de que a situao excepcional
trazida baila nesta impetrao justifica a concesso da priso domiciliar
humanitria paciente, por ser essa a medida que melhor se adqua legislao
constitucional e infraconstitucional e que preserva, de um lado, o melhor interesse da
criana e, de outro lado, o direito maternidade que no pode ser subtrado da me
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encarcerada.
Ressalto, por fim, que o laudo psicossocial indicou que a paciente
poder se hospedar na casa de uma amiga at contratar um aluguel e que a douta
Defesa trouxe aos autos um contrato de aluguel firmado pela paciente em 25janeiro-2015 e vigente pelo prazo de 06 (seis) meses (fls. 37-43), alm da
comprovao de que ela possui renda proveniente de programas assistenciais do
governo (fls. 46-51) e que fora contemplada no Programa Morar Bem do Governo do
Distrito Federal (fl. 44), ratificando a possibilidade e a viabilidade da priso domiciliar
ISTO POSTO, rejeito a preliminar e, no mrito, concedo
parcialmente a ordem, a fim de determinar ao Juzo das Execues Penais que
implemente a priso domiciliar humanitria paciente, com fulcro no artigo 117,
inciso III, da Lei de Execuo Penal, at que a criana R.A.S. complete um ano e
seis meses de idade, no mnimo.
Aps um ano e seis meses de idade poder ser iniciado o processo
gradual de separao, observando-se as disposies constantes na Resoluo n
04/2009 do Conselho Nacional de Poltica Criminal e Penitenciria, sobretudo os
artigos 3, 4 e 12 da referida norma, lgico, devendo-se observar o estado clnico
futuro da infante e estgio de cumprimento da pena.
Oficie-se, com urgncia, ao Juzo da Execues Penais, a fim de
que seja dado imediato cumprimento a esta deciso, com a fixao das condies
da priso domiciliar e do acompanhamento psicossocial da medida.
o voto.

O Senhor Desembargador JOO TIMTEO - Vogal

Senhor Presidente, duas observaes ho de ser feitas. A primeira
com referncia alegao da advogada, da tribuna, de que a Dr.aLeila foi a juza
da sentena.
Temos em considerao que no h impedimento algum de que o
juiz da sentena seja o juiz da execuo, muito pelo contrrio, o juiz da sentena o
juiz da execuo. S em circunscries onde existem varas especializadas, como
aqui entre ns, que o juiz da sentena no o juiz da execuo, mas no h
impedimento algum de que a prpria juza do conhecimento execute a sua sentena,
como est fazendo.
Com referncia a outro aspecto, agora deixo consignado que o
Desembargador Silvnio Barbosa dos Santos destacou, que tambm concedo
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parcialmente essa ordem, mas levando em considerao a situao especfica de

que se trata de uma criana que somente pode se alimentar de leite materno,
porque, com a sentena, as pessoas perdem o direito de liberdade, e os direitos que
se esto alegando, de forma adjacente, so direitos civis que poderiam
perfeitamente ser discutidos na Vara da Infncia, pois adoo Direito Civil.
Com essas pequenas consideraes, meu voto acompanhando o
eminente Relator.

O Senhor Desembargador CSAR LOYOLA - Vogal

Acompanho o eminente Relator.

DECISO
REJEITAR A PRELIMINAR. CONCEDER A ORDEM
PARCIALMENTE. UNNIME

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