Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
4D Direito
4D Direito
Curitiba 2013
Celso Bock
Fabia Mariela De Biasi
Mariana Bordignon Strachulski de Souza
Joelma Staviski Sanchez Gomes
ZNITE EDITORA
www.zenite.com.br
editora@zenite.com.br
(41) 2109-8666
que resta?. Em seguida, nos convidou para viajar. Confesso que fiquei perplexo, afinal, ir para onde, se no
havia nada e nenhum outro lugar alm da antessala? E
ele disse: Sim, existe um lugar, outro mundo a ser visitado: o mundo do fundamental.
Ele fez o convite, mas com algumas ponderaes e
uma condio.
A primeira: todos ns estvamos dispensados da
viagem. Ele nos liberou da chamada, que se faz quando a
aula comea. Acredito que no queria ningum de corpo
presente e de mente ausente.
A segunda: j estvamos todos aprovados isso no
primeiro dia de aula. Cada nota individual seria definida
pelo prprio aluno, sendo proibido atribuir a si mesmo
qualquer nota menor que 7,0 (mdia para aprovao).
A terceira: no aceitaria ser paraninfo da turma, no
adiantaria insistir, pois recusaria o convite.
A ltima ponderao: no adotaria o livro padro
da disciplina e tambm no daria o programa definido
pela Faculdade. Se quisssemos aprender o referido programa, deveramos estudar em casa.
E para operar o acordo to esperado por todos ns,
havia uma nica condio: estaramos obrigados a assistir, pelo menos, s duas primeiras aulas. E advertiu: No
saiam da sala no intervalo que antecede a minha aula,
acho que vocs perdero o lugar, pois os alunos da outra
turma viro para c.
Este professor singular Vicente Del Prete Misurelli, hoje Desembargador do Tribunal de Justia do
Paran, a quem dedico este trabalho.
Obrigado pela lio e pelo respeito que teve com
todos ns h exatos 30 anos. Voc fez a diferena, pelo
menos, para mim!
Pensamentos
Escrever sempre correr o risco de devolver ao
desejo sua liberdade.
(Luis Alberto Warat)
Com esta citao, extrada da sua obra A Cincia
Jurdica e seus dois maridos, presto tambm uma
homenagem ao Prof. Warat, importante filsofo
e pensador do nosso tempo, que, em meados dos
anos80, tive a oportunidade de conhecer.
Dedicatrias
11
Sumrio
1. A transmisso da informao e sua compreenso
Um dos problemas da humanidade..................................... 21
2. A ordem jurdica um conjunto de dados...........................25
3. No existe norma em estado natural.................................. 28
4. O que significa interpretar?................................................ 29
5. O processo de criao das normas...................................... 30
6. H uma ponte entre as duas margens do rio....................... 31
7. A forma e o contedo............................................................33
8. O repertrio..........................................................................35
9. O objeto da interpretao....................................................37
10. A diferena entre dizer e falar............................................. 38
11. Noam Chomsky e o Direito................................................. 40
12. O inc. XXI do art. 37 da CF e a gramtica gerativa
de Chomsky.......................................................................... 45
13. O enunciado uma viso parcial do Direito....................... 51
14. O Direito e as suas dimenses
(2D, 3D e 4D)......................................................................... 51
15. A interpretao literal.......................................................... 54
16. A norma produto da subjetividade................................... 61
17. O enunciado esttico, e a norma dinmica................... 62
18. As divergncias doutrinrias e jurisprudenciais................ 64
19. O caso da proibio existente nos nibus........................ 66
20. Dados veiculam contedos em potencial........................... 67
21. O dado (regra) visual, a norma virtual.......................... 68
22. Quem surgiu primeiro: o dado ou a informao?.............. 69
12
13
14
Apresentao (1)
Todos ns sabemos que a vida do jurista consiste
em interpretar o Direito. Este o ar que respiramos: examinar o caso concreto, pesquisar as leis que podem (ou
no) nele incidir, analisar ambos e tentar oferecer uma
soluo consistente para a combinao desse conjunto
heterogneo de dados. Tudo isso, de preferncia, por
meio de uma resposta legvel: informao que todos possam ler, transmitir e aplicar. A depender do sujeito leitor-aplicador, essa resposta legvel pode ser chamada de
norma jurdica.
Porm, e por mais incrvel que possa parecer, a maioria dos livros que pretende nos habilitar a interpretar o
Direito no legvel nem nos ensina a produzir solues
consistentes para os desafios que habitam o nosso cotidiano. Eles so a anttese do que se poderia esperar, pois
no conseguem transmitir ao leitor a informao necessria. Muitas vezes, tais obras voltam aos sculos XVIII e
XIX para descrever as clssicas teorias de Friedrich Karl
von Savigny (1779-1861) e as tcnicas de descoberta
da vontade da lei ou da vontade do legislador. Isso
como se o tempo no houvesse passado e no existisse
nada de novo (tanto nas leis como nos desafios de aplic-las), o que efetivamente implica a compreenso limitada do intrprete e sua pseudofuno declaratria
do contedo esttico da lei positivada.
15
16
17
18
Apresentao (2)
Nos ltimos tempos tem sido difcil encontrar textos jurdicos que efetivamente nos provoquem, que nos
instiguem de forma aguda, e assim nos faam reforar ou
abandonar nossos conceitos.
Renato Mendes, neste novo livro (produzido aps
dcadas de intensa dedicao ao estudo e transformao
do Direito Administrativo brasileiro), realiza uma densa
e profunda viagem em busca da essncia do Direito.
E, o que mais importante, o faz por novos caminhos,
negando qualquer orientao ou mapeamento fornecido
pelo tradicionalismo acadmico. Do incio ao fim, ele
inova. Inova no s no estilo de sua escrita, que desafia
frontalmente o academicismo, como, e principalmente,
nas teses e nos questionamentos que apresenta.
Ele apresenta um novo elemento conceitual no
estudo do processo hermenutico: a imperfectibilidade
da comunicao escrita. Mostra, com assombrosa preciso, que os estudos tradicionais do processo de interpretao do Direito partem da falsa premissa de que o
processo de comunicao que aproxima o legislador do
intrprete perfeito e eficaz. No . No complexo percurso da palavra no sentido da construo, transmisso
e reproduo da linguagem, um texto simples pode criar
uma mirade de vises distintas, cada qual vlida e correta sob a tica do intrprete.
19
20
21
22
23
2 SETZER, Valdemar W. Meios eletrnicos e a educao Uma viso alternativa. 3. ed. So Paulo: Escrituras, 2005. p. 241.
24
De minha parte, acrescento: um enunciado prescritivo (ou normativo) apenas um dado, e no uma norma.
O que lemos e observamos so dados. O mundo se
apresenta na forma de dados. Portanto, tudo dado.
Para que um dado (texto, imagem) se transforme em
informao, necessrio que ele seja decodificado.
Decodificar inverter a operao: transformar os smbolos (dados) em informao. o dado que viabiliza a
produo da informao, ou seja, por meio do dado
que se produz e se transmite a informao, ele que a
transporta. Para que isso se opere, preciso um decodificador: o crebro humano. Sem ele, no h informao
nem dado.
No h informao sem dado, nem dado sem informao, pelo menos em termos potenciais. E tanto o dado
quanto a informao precisam do crebro humano.
A realidade existe apenas dentro do crebro
humano, no seu interior, e no fora dele, mesmo que os
sentidos (viso, tato) possam ver e sentir as coisas tangveis que esto sua volta. No entanto, elas s existiro se
forem percebidas pelo crebro. No se est aqui dizendo
que as coisas tangveis (carros, livros, rvores, etc.) no
existam no mundo fsico, obviamente no isso. O que
afirmamos que tais coisas no existiro para cada um
de ns se no forem percebidas pelo nosso crebro. O
mundo (a realidade) apenas uma perspectiva interior
do sujeito, no algo exterior a ele (realidade objetiva).
Essa foi uma descoberta importante que a Filosofia nos
25
26
27
28
29
30
4 Codificao.
31
Para que possa ser aplicada, ela precisa antes ser construda.
A norma criada pelo legislador ou recriada pelo
interprete produto de um universo simblico. A norma
construda e reconstruda, respectivamente, pelo legislador e pelo intrprete, cunhada em contextos distintos, sejam fticos, valorativos ou ideolgicos. Vale dizer:
o universo simblico (contexto) do legislador distinto
do vivenciado pelo intrprete. Aqui surge um significativo problema, a ser tratado no prximo tpico.
32
potencial. Mas as duas margens do rio no so necessariamente iguais. Referido fenmeno assimtrico.
Se interpretar transformar dados em normas (informao), quando o intrprete transforma o dado criado
pelo legislador em norma, no estaria apenas dando vida
norma que foi idealizada pelo prprio legislador? Ou,
dito de outra forma, no teria ele (intrprete) de reproduzir, no outro lado do rio, a mesma margem idealizada pelo
legislador? No seria o caso, ento, de afirmar que quem
cria a norma o legislador, e no o intrprete? Ou seja, o
papel do intrprete no seria o de recriar a norma tal qual
foi idealizada pelo legislador? No teria ele de agir dentro
de uma condio absolutamente objetiva, tal como definida no enunciado prescritivo?
A resposta a todas essas questes frustrante.
Os dados so apenas uma possibilidade de roupagem que as normas podem assumir. H a roupagem que
o legislador produz para embalar a norma que ele cria e
tambm a roupagem que o intrprete cria para embalar a
norma que ele produz a partir do dado criado pelo legislador. Esse um processo sem fim, pois a norma criada
pelo intrprete ser transformada em dado e assim
sucessivamente. possvel dizer que o Direito criado
e recriado sucessivas vezes, como todas as outras coisas
que expressam as relaes humanas e se traduzem em
dados, ou seja, tudo.
No entanto, no se pode dizer que, ao transformar
em norma o dado criado pelo legislador, o intrprete
33
esteja dando apenas vida norma idealizada pelo legislador. Ou seja, no h como recriar igualmente a outra
margem do rio. E no se pode por uma razo bem simples: o repertrio que o intrprete utilizar para converter dados em normas diferente daquele utilizado pelo
legislador para criar a norma inicial. Portanto, temos
dois universos simblicos distintos, cujo resultado final
ser diferente. como tentar produzir a mesma receita
culinria com ingredientes diferentes: o produto final
no ser o mesmo. Portanto, frustrante a perspectiva
da pretendida objetividade no processo de interpretao. Veremos o que significa a palavra repertrio ora
empregada.
7. A forma e o contedo
Prescries normativas no tm contedo. Normas
tm contedo.
Palavras so dados, sinais, marcas. , normalmente, de palavras que o legislador se vale para prescrever normas. Tambm a partir de palavras que o intrprete produz suas normas. Palavras so representaes
simblicas que podem ou no se relacionar a contedos
(repertrio).
Os dados em si (as palavras) no tm contedo,
isto , as palavras ou as representaes simblicas so
sintticas, ou seja, so desprovidas de contedo. Para
que a palavra tenha um contedo, preciso que a mente
humana atribua a ela um significado, um sentido, que
34
35
8. O repertrio
Em princpio, para o intrprete produzir normas,
so necessrias duas coisas: se valer de dados (enunciados) e possuir um repertrio de contedos. O repertrio
de contedos o nosso acervo pessoal, uma espcie de
biblioteca individual, que consultada sempre que nos
deparamos com um enunciado prescritivo (um dado).
Assim, a partir dos dados (enunciado), so realizados
links ou conexes com o repertrio existente e, como
consequncia, so ou no produzidas as informaes
(normas). Quando falamos para um alemo que no
entende portugus e para um brasileiro que entende, o
que acontece? Tanto o alemo quanto o brasileiro recebem os mesmos dados. No entanto, o brasileiro consegue
5 Existem excees, mas no me refiro a elas.
36
37
interpretao. Vale dizer: como garantir que, na interpretao jurdica, o intrprete no ir desvirtuar a norma
criada pelo legislador e enunciada na forma de uma
prescrio?
9. O objeto da interpretao
A norma o produto final da interpretao, no o
objeto da interpretao.7 O intrprete no est diante da
norma para interpret-la, ou seja, o processo de interpretao no uma relao que se estabelece entre um
sujeito e um objeto (norma). O processo de interpretao implica outra realidade, da qual fazem parte o fato,
o valor, a suposta norma idealizada pelo legislador e o
enunciado prescritivo (o dado) utilizado para comunicar
a suposta norma. Portanto, todas essas realidades integram o processo, menos a norma (o dever-ser), que ser
cunhada pelo intrprete. A verdadeira norma no integra o processo de interpretao porque ela o seu produto final. Da mesma forma, no se pode dizer que o po
o objeto da atividade do padeiro; o po o resultado da
sua atividade. O que objeto da atividade do padeiro o
trigo, o leite, o ovo, o fermento, a gua, etc.
Tradicionalmente, temos alimentado a sensao de
que o objeto da interpretao a prpria norma porque
confundimos norma com o enunciado prescritivo. Como
7 Mas preciso no esquecer que h tambm a norma idealizada pelo legislador e transformada em dado (enunciado).
38
39
40
41
42
43
45
46
47
48
49
u) A lei ordinria regular a relao entre a Administrao e o contratado, mas no poder desrespeitar a relao de equilbrio ou equivalncia
entre o encargo e a remunerao, sob pena de ser
declarada inconstitucional e implicar nulidade
de pleno direito;
v) As exigncias de qualificaes tcnica e financeira devem ser suficientes para garantir o cumprimento das obrigaes relativas ao encargo a
ser contratado;
w) A necessidade da Administrao calibra o
encargo, o qual d fundamento de validade para
as exigncias tcnicas e financeiras;
x) Tudo o que for indispensvel para garantir a
plena necessidade da Administrao e eliminar a
potencialidade de risco em torno da no obteno do efetivo encargo pode ser exigido do licitante;
y) A Administrao est obrigada a justificar as suas
exigncias e decises, sob pena de violao de
dever constitucional;
z) O valor mais importante para a contratao
pblica no a igualdade, mas a ideia em torno
da plena satisfao da necessidade, pois ela
aparta os dois procedimentos que caracterizam a
50
51
52
53
10 Ou cri-la.
54
55
56
57
58
59
61
62
63
64
O mesmo dado pode produzir diferentes informaes, isto , a partir de um mesmo dado, possvel obter
normas diferentes. Como isso ocorre? A resposta simples: o dado o mesmo, no o repertrio utilizado para
produzir a norma. Duas pessoas no possuem o mesmo
repertrio, ou seja, o mesmo acervo de informaes a
partir do qual ir produzir novas informaes (ou novas
normas), nem tampouco a mesma forma de raciocinar
(modo especfico de manipular as informaes).
Isso explica as divergncias doutrinrias e jurisprudenciais. Divergncias existem em razo da produo de
normas distintas por diferentes intrpretes. A existncia
de divergncias no significa que todas as normas produzidas so vlidas. A validade implica uma possibilidade de aceitao. A produo de diferentes normas a
partir de um mesmo enunciado prescritivo no impede o
reconhecimento de apenas uma delas ser tida como adequada, correta. Ser correta ou no uma questo contextual (no textual), ou seja, em razo da ponderao entre
o fato concreto e o valor que se toma para, com base nele,
produzir a norma. Em termos relativos, possvel dizer
que a norma o resultado final da ponderao entre fato,
valor e enunciado. relativa porque no implica operao mecnica e automtica como pressupem alguns,
inclusive os que no poderiam pressupor.
65
66
por meio da capacidade de interpretar que evidenciamos a existncia de uma caracterstica do ser humano:
a inteligncia ou a sua mais profunda limitao.
67
evitar que o motorista possa se distrair e venha a perder o controle do veculo. Mas se um passageiro tem o
conhecimento de um fato capaz de colocar em risco a
vida dos passageiros, bvio que ele poder falar com o
motorista, mesmo diante da regra que diz expressamente proibido falar com o motorista. Mas, nesse caso,
a permisso para falar se restringe ao indispensvel.
nesse sentido que se opera a interpretao da ordem jurdica na viso essencialista.
68
69
podemos dizer que no estamos mais no mundo enunciativo, pois j colocamos os ps no universo normativo.
A quantidade de normas que pode ser sacada do referido
enunciado todos so iguais perante a lei enorme (ilimitada) e no pode ser captada em uma primeira decodificao. preciso muito raciocnio, reflexo e ponderao,
pois somente isso poder ampliar e revelar o verdadeiro
horizonte normativo. s vezes, inclusive, a primeira compreenso ou impresso que o contato com o enunciado
proporciona se revelar depois imprestvel, quando a
melhor anlise dos fatos e valores for realizada.
possvel formular a questo acima em outros termos mais populares, ou seja, quem surgiu primeiro: o
ovo ou a galinha? Essencialmente o mesmo problema
que se pretende enfrentar agora.
O dado (enunciado) nasce de uma norma (informao relativa a um dever-ser). Mas tambm certo
dizer que a norma nasce do dado, mesmo que seja possvel haver norma sem dado. assim porque a norma
se transforma em dado, e o dado, em norma. o ciclo
natural da norma ou do Direito enquanto realidade normativa. Sem entender a referida metamorfose, no ser
possvel compreender o fenmeno jurdico. Por isso afirmamos que o Direito uma realidade quadrimensional,
e no tridimensional.
70
71
72
a coluna opinio da Gazeta do Povo, os livros de filosofia, os romances, a conversa com os mais sbios e tambm com os idiotas, etc. Tudo isso e muito mais forma o
nosso repertrio, cultura, personalidade e carter. Vale
dizer: todas essas coisas representam fontes de informaes que sero fundamentais para decodificar os dados
dos Cdigos Civil, Penal, Processual, etc.
Cada pessoa decodifica os dados que recebe de um
jeito diferente. Isso assim porque, para decodificar um
dado, preciso ter um acervo de informao anterior.
Com base nesse acervo, decodificamos outros dados.
Como os acervos ou repertrios so distintos em cada
pessoa, o processo de decodificao, e o que dele resulta,
tambm distinto. Por isso, um grupo de pessoas que
recebe os mesmos dados capaz de produzir diferentes informaes a partir deles. Jamais a produo de
informao ser a mesma relativamente ao grupo que
recebeu os mesmos dados. possvel, antes de comearmos a falar para um grupo de pessoas, apurar qual
o nvel do grupo ou conhecer um pouco o acervo pessoal de cada membro da plateia. Para tanto, basta fazer
algumas perguntas bem elaboradas. O resultado final,
dependendo da qualidade das perguntas, poder desenhar um panorama bem preciso sobre o nvel de conhecimento do grupo.
Quando falamos para um mesmo grupo de pessoas, utilizamos os mesmos dados, mas no transmitimos as mesmas informaes. Uns compreendero
73
75
76
77
78
79
80
81
82
83
84
85
86
87
88
89
90
91
93
94
95
96
cultural to importante foi a reunio de dois ingredientes essenciais: simplicidade e clareza. Mas nem todos
os compositores conseguem reunir esses ingredientes e
ainda conciliar profundidade. Assim, as msicas que no
conseguem expressar tais atributos so logo descartadas
e lanadas na lixeira do esquecimento, ainda que faam
muito sucesso. E fazem sucesso porque ele (o sucesso)
no tem relao direta com profundidade/qualidade. O
sucesso pode revelar o esprito das pessoas e o eventual
grau de superficialidade em que elas se encontram. As
msicas que conseguem reunir simplicidade e profundidade so sempre lembradas e no tm prazo de validade.
De modo geral, penso que estamos, em parte, respirando
profunda superficialidade nos dias atuais. Mas claro,
isso vai mudar, s uma fase.
A propsito, uma das formas de apurar o grau de
profundidade ou superficialidade de uma pessoa
conhecer as msicas que ela gosta de ouvir, bem como
as convices que possui sobre diversas outras coisas.
Por esse conjunto de coisas (valores), possvel dizer se
a pessoa ser ou no uma boa intrprete no mundo do
Direito. Posso garantir que no pelo nvel de conhecimento que ela tenha sobre os dados do Cdigo Civil,
por exemplo. O fato de dominar os dados do Cdigo Civil
jamais far de algum um excelente juiz em matria civil,
mas o repertrio e outras qualidades faro dele um excelente intrprete do Direito. Porm, isso no simples de
ser entendido e aceito.
97
98
99
100
101
102
tentativa de eleger a literalidade e de exigir que o intrprete recite apenas os versos cunhados pelo legislador,
alm de esvaziar totalmente o poder do intrprete, uma
tcnica simplificadora, pois tornaria tudo mais simples.
Com isso, o que se exige do intrprete apenas a
condio de alfabetizado.
Como vimos, essa tentativa nasceu morta e nunca
poder ser aplicada, pois o ato de interpretao exige
muito mais do que recitar um enunciado. Eliminada a possibilidade de simplificar a operao de aplicao da lei
por meio do enunciado, preciso reconhecer que dar luz
uma norma atividade difcil e uma operao complexa,
principalmente porque o Direito um sistema integrado
por dimenses diversas. Tais dimenses so e/ou podem
ser tanto harmnicas como conflitantes, a depender da
situao concreta. Disso resulta a necessidade de justificar o caminho adotado para conferir a devida validade
da norma. O fundamento de validade da norma a argumentao em torno da dimenso essencial (fato ou valor)
que lhe garante a necessria sustentao. Assim, preciso
forte argumentao para viabilizar (dar luz) uma norma
vlida. Portanto, interpretar no s apontar o destino,
mas tambm justificar o caminho adotado para chegar a
ele. Claro que tudo isso exige tutano: o combustvel do
processo de interpretao.
A interpretao jurdica no depende da nossa
capacidade de leitura, mas sim da nossa capacidade de
ponderar coisas e valores distintos.
103
104
105
106
107
Umberto Eco afirma que existem trs coisas distintas: a inteno do autor, a inteno do intrprete e, por
fim, a inteno do texto.
No exemplo emblemtico exposto da casa em chamas, a soluo adotada desconsiderou totalmente a aparente inteno literal do texto (enunciado prescritivo),
que era a de proibir a abertura da porta da casa, e atendeu inteno da autora (me), que era proteger a vida
do filho. Mas preciso perceber que a autora (me) produziu o enunciado, ela proibiu a abertura da porta. Portanto, pode no haver coincidncia entre a inteno
original (essencial) do autor com o exato texto do enunciado prescritivo, ainda que ambos sejam produzidos
pelo mesmo sujeito. Alis, sobre a incompatibilidade
entre o que se pretende dizer e o que se diz efetivamente,
20 Ibid., p. 29.
108
109
110
111
112
tentativa de impor limites e criar fronteiras intransponveis para o intrprete, como se isso fosse possvel.
Reduzir a possibilidade de interpretao ao sentido
do texto impor limites, e isso significa reduzir poder.
Que poder esse do qual estamos falando? O poder de
criar a norma e dizer como as coisas devem ser. Alis, no
h poder maior do que esse. Portanto, entendeu-se que
era preciso reduzir esse poder e confin-lo a um padro
totalmente objetivo. Essa misso coube a uma corrente
de pensamento: o positivismo jurdico. A forma de reduzir o poder foi confinar a atuao do intrprete ao enunciado prescritivo. Essa possibilidade ou ideia foi to bem
vendida que, at hoje, acreditamos nela. O paradigma
agora tem de ser outro. No entanto, um novo paradigma
significa nova cultura, nova concepo. Claro que isso
ser construdo aos poucos.
Este livro prope, portanto, um novo paradigma
para a interpretao jurdica. Essa nova concepo considera o Direito sob uma perspectiva essencialista.
preciso ter a clareza de que a ideia de fronteira
e limites condiciona a cultura racional da humanidade.
Impor limites para os outros e tratar de elimin-los para
si prprio tem sido um propsito dos homens ao longo
da histria. Dspota o que impe limites para os outros
e acredita que para si no pode existir nenhum. Temos
vrios exemplos recentes na poltica atual. Na Antiguidade, brbaros eram os povos que no tinham limites
(os que no respeitavam os territrios). Eram os que iam
113
alm das suas prprias fronteiras e, por conta disso, invadiam a dos outros. No h dvida de que todos ns precisamos de limites, pois eles possibilitam o equilbrio e
tornam razovel o convvio em sociedade. Mas tambm
preciso romper barreiras. Romper a barreira da literalidade uma transgresso para os que entendem que a
norma o enunciado contido na moldura. O enunciado
no uma pintura realista, mas impressionista. O enunciado normativo est mais para Monet (impressionista)
do que para Manet (realista). Talvez o mais adequado a
dizer seja que o fenmeno da interpretao jurdica est
mais para o surrealismo de Salvador Dal e do cubismo de
Picasso do que para qualquer outra coisa.
A reduo da norma ao texto uma medida de conteno do poder e um dos possveis critrios para definir
o que legalidade. E a violao de tal critrio resulta, na
viso tradicional, na ideia de ilegalidade. Na viso literal,
que uma das que vigora entre ns e norteia a concepo
mais tradicional, ilegal o que est diferente do texto, do
dado, do enunciado. Como sustentar tal ideia se o dado
apenas sinttico, ou seja, no tem sentido prprio, mas
apenas o sentido que podemos atribuir a ele?
Afinal, o que ilegalidade ento?
A ilegalidade existe apenas quando no conseguimos identificar a verdadeira norma. Assim, no se pode
dizer que h ilegalidade quando a enunciao literal de
uma prescrio normativa no respeitada, mas quando
no se consegue sacar da referida prescrio a norma que
114
115
117
118
119
120
121
122
123
124
Assim, o intrprete , antes de tudo, um manipulador. Ele manipula os fatos, o enunciado prescritivo, os
valores envolvidos e, como resultado, produz a norma. A
norma o resultado de uma operao complexa de manipulao, isto , de ponderao entre diferentes coisas (o
fato envolvido, o valor protegido, os valores do intrprete,
os valores do grupo a que ele pertence, o estado emocional que o envolve no momento de realizar a operao, o enunciado prescritivo, etc.). nesse contexto que
o intrprete opera e forja a norma. A norma o produto
de um estado de esprito de um sujeito que chamamos de
intrprete. A propsito, sobre o sujeito, Schopenhauer
disse: Sujeito o que conhece, mas que no conhecido. Afirmou tambm o grande filsofo: o mundo a
minha representao. Com base em Schopenhauer,
possvel dizer: a norma a minha manipulao, ou seja,
a minha ponderao dos fatos, valores, enunciados, etc.
Diante disso, s nos resta pedir a Deus que nos proteja.
125
126
127
128
129
Apenas uma parte dos dados transmitidos pelo professor utilizada pelo aluno para produzir informaes;
outra parte significativa dos dados perdida ou inutilizada, mesmo que o dado seja redondo. Agora imagine
se ele for quadrado. Normalmente, os dados transmitidos pelos professores em sala de aula so quadrados.
Isso pode explicar por que o resultado ruim.
O mtodo de ensino ainda reinante o expositivo.
O que significa que o professor entra na sala de aula e
comea a falar sobre um tema durante, em mdia, 45
minutos. Se o aluno estiver absolutamente concentrado
e tiver o kit bsico, ele conseguir, no mximo, apreender uma parte do que foi dito. Apreender no sentido
de se apropriar. O restante vai pelo ralo. O mtodo expositivo no o mais eficiente e eficaz; no entanto, o mais
utilizado no ensino no Brasil e no resto do mundo.
Penso que o melhor mtodo para partilhar o conhecimento e possibilitar que o aluno se aproprie da informao o construtivista. O conhecimento precisa ser
construdo no ambiente da sala de aula, em qualquer
nvel de educao. O aluno tem de ser estimulado a
raciocinar e a produzir informaes. Esse o papel fundamental do professor (de um verdadeiro professor).
Para tanto, o professor precisa ter um acervo de informao adequado, excelente didtica para transmitir as
informaes e extraordinria capacidade de questionar
os alunos. O sucesso da educao, em qualquer nvel de
130
ensino, depende da capacidade do professor de fazer perguntas e ajudar os alunos a viabilizar as respostas.
Professor bom no o que tem muitos ttulos acadmicos e dezenas de textos cientficos publicados em
revistas tcnicas que ningum l. Professor bom o que
cria condies para que os alunos possam ser melhores
do que ele; possam super-lo, pois sem isso no haver
evoluo. Se os alunos no forem melhores do que o professor, ser sinal de que este fracassou. Uma gerao tem
de ser melhor do que a outra. Se isso no estiver acontecendo, h alguma coisa errada e devemos corrigir.
fundamental saber partilhar conhecimento. A
questo central aqui o tipo de informao que ser partilhada pelo professor. Essa informao precisa ter natureza essencial e estar organizada para permitir que o
aluno possa se apropriar. Com base em um acervo essencial, caber ao professor problematizar situaes e estimular o aluno a encontrar solues para o problema. O
segredo para resolver problemas jurdicos e aprofundar
raciocnios, o que permitir atingir nveis mais profundos de conhecimento, saber fazer as perguntas. Reitero
o que disse: a misso fundamental de um professor, alm
de oferecer um repertrio essencial para o aluno, saber
formular perguntas e estimular os seus alunos a respond-las. medida que as perguntas so respondidas, o
conhecimento vai se consolidando e o acervo pessoal
de cada aluno (e do professor) enriquecido com novas
informaes. Esse o mtodo de ensino e aprendizagem
131
132
Definido o problema, caber ao professor oportunizar que os alunos renam as informaes que possuem sobre o tema, ou seja, o que eles sabem sobre o
assunto. Reunidas tais informaes, caber ao professor valid-las e propor um consenso em torno delas, de
modo a separar o que se revele adequado e eliminar o
que no se considere apropriado para equacionar o problema central. Em seguida, o professor dever formular
outras questes pontuais sobre o problema central de
modo a estimular os alunos a encontrar solues para
as referidas questes. Caber ao professor contribuir
gradualmente com informaes essenciais retiradas do
seu prprio repertrio. Claro, se o professor no tiver
um bom acervo de informaes, capacidade para fazer
as perguntas adequadas e para realizar as ponderaes
devidas, ele no conseguir contribuir e logo viro as
frustraes e os conflitos. Entretanto, se reunir as qualidades exigidas, o resultado ser extraordinrio e ele
dever se preparar para ser o paraninfo de turma. Quem
no quer ser paraninfo de turma e adota esse mtodo j
deve avisar os alunos que no pretende aceitar o convite,
pois ele vir inevitavelmente. Alunos sabem distinguir
entre verdadeiros professores e professores medocres.
Isso no preciso ensinar.
Com base na discusso, ser possvel reunir um
conjunto de informaes essenciais sobre o tema central discutido. Esse conjunto de informaes ser, inegavelmente, apropriado pelos alunos e, com base nele,
133
135
136
137
138
139
140
141
142
O processo judicial algo lamentvel. Quase perdemos o bom senso completamente. Institucionalizamos a
ditadura da forma sobre o contedo. a superficialidade
subjulgando a essncia. Esquecemos completamente
o que importa (a essncia) e nos concentramos no que
no importa (as filigranas). A complexidade do processo
enquanto realidade jurdica no razovel, inadmissvel. Em vez de optar pelo simples, elegemos a complexidade, a confuso. Criaram-se dificuldades para justificar
a inoperncia e ineficincia.
Sob o ponto de vista essencial, penso que a maior
parte dos problemas que tramitam na justia brasileira
e que consomem centenas e milhares de folhas de papel
143
144
145
146
147
distinto de outra categoria: a dos conceitos determinados, sob pena de no fazer sentido o emprego do adjetivo
indeterminado. Quem sustenta a existncia de conceitos indeterminados reconhece, ou tem de reconhecer,
necessariamente, que existem conceitos precisos, exatos
e, portanto, determinados. Alis, os que assim entendem
admitem que, normalmente, os conceitos so determinados, e no indeterminados. Nesse sentido, da natureza do conceito ser determinado, e no indeterminado.
A indeterminao conceitual no uma regra, mas uma
exceo, conforme entendem os que assim pensam.
Todo enunciado normativo (todo texto, dado)
uma norma potencialmente indeterminada, pois a
determinao do seu contedo ser dada pelo intrprete, por meio de uma operao complexa que se denomina interpretao. Assim, certo dizer que todo conceito , sob o ponto de vista jurdico, indeterminado, e
no determinado. Com efeito, da natureza do conceito
ser indeterminado. No h conceito, seja jurdico ou no,
que possa ser determinado, pois todo conceito uma
realidade sinttica, e no semntica. O conceito, que
um enunciado normativo, somente se torna uma realidade semntica (norma, portanto) quando o intrprete
atribui a ele um sentido, um significado. Em decorrncia
disso, ele passa a ser determinado, segundo a viso (ou a
norma) produzida pelo intrprete. Portanto, no existe
uma categoria de conceitos que sejam determinados e
outros indeterminados; todos os conceitos so, em tese,
148
149
150
151
152
153
154
155
156
CONCLUSES E PRINCIPAIS
IDEIAS EXTRADAS DA OBRA
158
159
11. No h informao sem dado, nem dado sem informao, pelo menos em termos potenciais.
12. A realidade existe apenas dentro do crebro
humano, no seu interior, e no fora dele.
13. O mundo (a realidade) apenas uma perspectiva
interior do sujeito, no algo exterior a ele (realidade
objetiva).
14. Sem o crebro no h como armazenar dados e,
a partir deles, produzir informao. Da mesma
forma, no haver como produzir normas.
15. Interpretar nada mais do que criar um contedo
(uma informao) a partir de um dado.
16. um equvoco afirmar que a norma que regula as condutas humanas produzida (criada) pelo legislador.
17. A norma uma criao do intrprete a partir de
dados produzidos pelo legislador.
18. No existe interpretao do texto ou enunciado
prescritivo, mas interpretao a partir dele.
19. Normas no existem antes da interpretao.
20. Norma o que se obtm em razo do processo de
interpretao.
21. Os dados (enunciados) no limitam nem condicionam a produo das normas pelo intrprete.
22. A revelao da norma um processo de construo. A boa norma o resultado de um parto muito
difcil.
160
161
162
163
164
165
166
167
168
169
170
171
172
173