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CADERNO de Direito Processual Civil
CADERNO de Direito Processual Civil
INTERVENES PROVOCADAS
Dica geral: para que se saiba distinguir as hipteses de interveno provocadas, vale fazer a
pergunta: O terceiro trazido ao processo tem relao com o adversrio daquele que
provocou a interveno (C tem relao com A)?
CHAMAMENTO AO PROCESSO
sai o nomeante. situao excepcional, ocorrida nos casos em que a aparncia induz o
autor a erro. So casos em que o Ru sempre sabe quem o verdadeiro legitimado, portanto
obrigao legal que traduz dever geral de cooperao. H sempre um vnculo de
subordinao entre nomeante e nomeado, por isso sempre sabe quem e tem o dever de
indicar.
H relao entre C e A, e apenas ele tem relao - exatamente por isso deve corrigir
o polo passivo. Art. 66: se nomeado negar a qualidade que lhe atribuda, contra o
nomeante correr o processo. Processo segue contra o nomeante como legitimado
extraordinrio, defendendo os interesses do nomeado. A sentena vai poder ser proferida
contra o nomeado.
OBS: Alguns autores entendem que a nomeao a autoria feita pelo preposto (art.
63) no , rigorosamente, uma nomeao a autoria, mas sim um chamamento ao processo.
Defendem isso porque o Cdigo Civil (arts. 932, III c/c 942, par. un.) diz que o preposto
responde solidariamente com o preponente perante a vtima. Se for assim, traz algum que
responde com ele, e no sozinho, de modo que seria chamamento, pela existncia da
solidariedade. Tal tema no tratado de um modo geral nos manuais.
Hipteses:
Arts. 62: Mero detentor ao possuidor/proprietrio em aes reipersecutrias
Art. 63: Preposto/comissrio ao preponente/comitente em aes indenizatrias
Q: RELAO ENTRE A e C: TEM E S ELE TEM
DENUNCIAO DA LIDE
Para exercer direito de regresso preciso denunciar a lide? Se ela no for feita,
perde-se o direito de regresso?
Art 70, caput: denunciao obrigatria
I: evico
II: posse direta/indireta
III: regra geral - qualquer regresso
Hoje pacfico que denunciao da lide, se for obrigatria, s ser em relao ao
inciso I, pois s em relao a ele h regra de direito material que supostamente impe a
denunciao da lide (art 456, CC).
Mesmo nos casos do inciso I (evico) haver situaes em que a denunciao da
lide que no obrigatria: quando ela for proibida (JEC/ procedimento sumrio) ou
impossvel (evico administrativa - ato administrativo e no jurisdicional). Nestes casos
em que ela proibida ou impossvel cabe ao autnoma de evico.
Em resumo: denunciao s ser obrigatria nos casos de evico possvel ou no
vedada (pacfico).
#: Parte da doutrina entende, no entanto, que nem nos casos de evico a
denunciao obrigatria. STJ tem vrios julgados dizendo que a no denunciao da lide
no implica a perda do direito de regresso. Esta posio funda-se na obsolecncia do art
456 do CC - art idntico ao do CC16; manda, inclusive, notificar, como era o regime do
chamamento autoria - e na proibio de enriquecimento ilcito.
Espelho de resposta: texto do cdigo- restrio do inciso I- interpretao do inciso I- nova
posio.
INTERPRETAO DO INCISO III DO ART. 70
H, porm, clebre posicionamento doutrinrio -Vicente Greco Filho/Nelson Neryno sentido de que a interpretao do inciso III ser restrita. Cabe a denunciao apenas nos
casos de garantia prpria (decorrente de transmisso de direitos). Assim, no caberia em
caso de seguro, etc. Fundam a interpretao para impedir que o processo fique muito
complexo e atrapalhe os interesses da outra parte; no pode trazer fundamento novo.
Pessoa de Direito Pblico demandada pela vtima e regresso contra servidor:.
Para a concepo ampliativa, cabe a denunciao sem qualquer problema.
Para a concepo restritiva, no. Mistura o tipo de responsabilidade. Doutrina
administrativista baseia-se na doutrina de Vicente Greco.
Jurisprudncia vacilante, inclusive no STJ. Jurisprudncia normalmente admite
quando no for muito complexo. Soluo h de ser dada no caso concreto, balanceando
economia processual e celeridade. RESP 975799, Min Castro Meira, 2008.
Art. 1668, CC:
Nova interveno de terceiros em ao de alimentos. interveno atpica. Ver
texto de Didier.
PROCESSO DE CONHECIMENTO
PETIO INICIAL
o instrumento da demanda, a forma pela qual ela se apresenta. Assim, deve ter
pedido, causa de pedir e partes.
REQUISITOS (ART. 282, CPC)
Juiz pode decidir por acolher a causa extintiva quando ele puder conhecer destas
questes de ofcio.
Decadncia s pode ser conhecida de ofcio se for legal, decadncia convencional
no pode ser conhecida de ofcio.
Tradicionalmente, a prescrio no podia ser conhecida de ofcio. Com o novo CPC,
prescrio a favor do absolutamente incapaz passou a ser reconhecida de ofcio. Art.
219,5, CPC foi alterado para permitir que qualquer prescrio pudesse ser conhecida de
ofcio. Dispositivo questionvel e debatido.
Art. 267, que cuida do indeferimento, diz que se trata de deciso sem exame de
mrito. Art. 295, IV, cuida tambm de indeferimento, mas aqui fala de prescrio ou
decadncia. Art. 269, IV fala de prescrio ou decadncia dizendo que se trata de deciso
com exame de mrito. Logo, o indeferimento por prescrio/decadncia deciso com
exame de mrito.
Ru dever ser comunicado da sentena depois de seu trnsito em julgado (art. 219,
6).
JULGAMENTO LIMINAR DE CAUSAS REPETITIVAS (ART. 285-A)
I-INPCIA:
defeito relacionado ao pedido ou causa de pedir, sempre. Casos de inpcia esto
previstos no par. un. do art. 295.
Falta de pedido ou causa de pedir. Obscuridade tambm gera inpcia;
Petio contraditria: vcio lgico. Pedido no decorre da narrao dos fatos;
Pedido juridicamente impossvel;
Petio suicida: aquela que se formulam pedidos incompatveis entre si.
H uma quinta hiptese de inpcia, prevista na legislao extravagante, mais
precisamente no artigo 50 da Lei 10.931. Em casos de reviso de contrato bancrio
imobilirio, deve-se dizer quanto reputa devido sob pena de indeferimento da inicial.
II-ILEGITIMIDADE:
No gera deciso de mrito
III- FALTA DE INTERESSE DE AGIR
IV- PRESCRIO E DECADNCIA
V- INDEFERIMENTO POR ERRO NA ESCOLHA DO PROCEDIMENTO
S haver indeferimento da petio inicial por erro na escolha do procedimento se
ele no puder ser adaptado. Em verdade, o juiz poder sempre adaptar.
PEDIDO
Ncleo da petio inicial; o que se espera alcanvel no processo. CALMON DE
PASSOS: Petio inicial seu projeto de sentena. Sentena sempre ser estruturada
reflexamente petio inicial, ora para acolher, ora para rejeitar o que se pede.
REQUISITOS DO PEDIDO:
Certeza: pedido certo pedido expresso, tem que constar expressamente da petio
inicial. Assim, no se pode aceitar pedido implcito. Exatamente por isto, a
interpretao do pedido tem de ser restritiva (art. 293 do CPC). H casos
excepcionais em que se admite pedido implcito. Ex.: sucumbncia, correo
monetria, juros legais, alimentos provisrios na ao de alimentos, obrigao de
prestaes peridicas (prestaes vincendas se reputam includas- art. 290, CPC).
Determinado: Aquele delimitado em relao ao qu e ao quanto se pede, deve ser
lquido. H casos em que se admite pedido genrico (art. 286), valor da causa ser
arbitrado pelo Autor:
- aes em que tem por objeto uma universalidade, sempre que no se possa
individuar os bens;
- aes indenizatrias quando no se puder, de logo, fixar o valor da
indenizao. Dano moral abrigado nessa hiptese, apesar de tecnicamente nada
faltar para fixar desde logo a quantia querida, salvo se o dano moral se protrair no
tempo;
- quando o valor do pedido depender de um comportamento do ru
(prestao de contas)
Concludente: incoerncia gera inpcia
Claro: obscuridade gera inpcia
R E S P O S TA D O R U
Considerao introdutria: designao genrica, que engloba reconhecimento da
procedncia do pedido, contestao, revelia, oposio de excees instrumentais,
reconveno, impugnao ao valor da causa, pedido de revogao da justia gratuita.
CONTESTAO
instrumento da defesa do Ru. Ao est para o Autor, assim como exceo est
para o Ru. Assim, tem a mesma acepo trplice:
Sentido
Ao
Constitucional
Direito de ao
Processual:
Demanda
Material/Substancial
Exceo
Direito de defesa
Defesa ( o exerccio do
direito de defesa)
assunto de direito civil.
direito que se exerce contra
o exerccio de outro direito.
So contradireitos. Quando
alegadas em um processo,
so direitos exercitados em
defesa. So defesas,
aleagadas na contestao
Ex: ENAC, benefcio de
ordem, direito de reteno,
prescrio.
Defesa direta: Ru no alega fato novo. nus da prova todo do autor, j que a ele cabe
provar fato constitutivo de seu direito, nos termos do art. 333, I, do CPC. No haver
rplica, j que esta a manifestao do autor sobre a contestao e nesta nada se alegou de
novo. Ex (nicos): ru nega os fatos do autor; confisso qualificada do ru (reconhece os
fatos do autor, mas nega suas consequncias jurdicas).
Defesa indireta: Ru alega fato novo. Sempre que alegar algo novo, a defesa indireta.
Como h nova matria a ser alegada, caber rplica no prazo de dez dias. Ru ter o nus
de provar o que afirma, nos termos do art. 333, II, do CPC. Toda defesa substancial e toda
defesa de admissibilidade so indiretas. Ex: confisso complexa (reconhece os fatos
alegados pelo ru, com a afirmao de outros fatos)
Confisso normalmente considerada incindvel, ocorre que a confisso complexa
divisvel. A qualificada, a seu turno, segue a regra geral e incindvel (art. 354, CPC)
OBJEES E EXCEES
Objeo a defesa que o juiz pode conhecer de ofcio. Ex: incompetncia absoluta,
decadncia legal, carncia de ao, pagamento.
Exceo (em sentido estrito) a defesa que depende de alegao do ru, juiz no pode
conhecer de ofcio. Ex: decadncia convencional, incompetncia relativa e as excees
substanciais (salvo a prescrio). Ru se defende contra
DEFESA DILATRIA E PEREMPTRIA
Defesa dilatria: Tem por objetivo retardar o que o autor pretende. Ex: incompetncia,
exceo de contrato no cumprido, direito de reteno.
Defesa peremptria: Tem por objetivo exterminar aquilo que o demandante pretende. Ex:
prescrio, pagamento, carncia de ao.
H defesas de mrito dilatria, como h defesas peremptrias de admissibilidade. Uma das
classificaes no exclui a outra.
INSTRUMENTO DA CONTESTAO
Na contestao devem estar as defesas alegadas pelo Ru, o prazo de contestao no rito
ordinrio de 15 dias. Lembre que se for ente pblico, o prazo qudruplo, nos termos do
art. 188, CPC, se estiver sendo patrocinado por defensor pblico, o prazo em dobro e se
houver litisconsrcio passivo com advogados diferentes, ser em dobro, nos termos do art.
191.
Duas regras fundamentais que estruturam a contestao:
REGRA DA CONCENTRAO DA DEFESA :Ru deve concentrar sua defesa integralmente
na contestao. Por isso, ru deve obedecer ao princpio da eventualidade, atentando em sua
defesa para a eventualidade do que passar pela mente do juiz. Segundo o Cdigo, primeiro
formula as suas defesas de admissibilidade e depois formula as defesas de mrito.
Sofre duas mitigaes. H defesas que a prpria lei
manda que sejam formuladas fora da contestao. Ex: alegao de incompetncia relativa,
impugnao ao valor da causa, impugnao gratuidade de justia, suspeio ou
impedimento.
H, ainda, outra mitigao; defesas que podem ser
formuladas depois da contestao. So aquelas previstas no art. 303 do CPC (direito
superveniente, objees, matria que por expressa previso legal possa ser alegada a
qualquer tempo- ex: decadncia convencional).
REGRA DO NUS DA IMPUGNAO ESPECIFICADA : Cabe
ao ru impugnar
especificamente cada um dos fatos afirmados pelo demandante. decorrncia do princpio
da boa-f. Fato afirmado no impugnado ser considerado incontroverso e, portanto,
confirmado como ocorrido. Assim, impossvel impugnao genrica.
Tambm sofre duas mitigaes.
H sujeitos que no se submetem a ela, como o advogado dativo, o curador especial e o
Ministrio Pblico. Deve ser observado que a regra quanto ao Ministrio Pblico, em 1973,
fazia sentido, pois poca normalmente era Ru em situaes similares aos outros agentes.
Art. 302, par. un.
H, ainda, fatos que no
impugnados especificamente, no podem ser reputados como ocorridos, elencados no Art.
302. Inciso I: fatos que no podem ser confessados, para impedir que no impugnao
tivesse o mesmo valor da confisso; so os fatos relacionados a direitos indisponveis (art.
313, CC). Inciso II: atos que apenas se provam por instrumento. Se a lei considera da
substncia do ato o instrumento, no pode a ausncia de impugnao valid-lo. Ex:
testamento. Inciso III: Se estiver em contradio com a defesa, considerada em seu
conjunto. Contexto revela inteno de impugnar.
REVELIA
a no apresentao tempestiva da contestao. Ru foi citado e no apresentou no
prazo de defesa sua contestao. um ato-fato processual. Do latim, nomenclatura vem da
etimologia de rebelde. Tradicionalmente, considerada ato de desrespeito Jurisdio.
EFEITO MATERIAL DA REVELIA . Confisso ficta dos fatos afirmados contra o
revel.
#####
STJ- Se ru revel, ser intimado pessoalmente para cumprir a sentena.
Fazenda pblica e revelia: H quem afirme que, por tratar de defesa de direitos
indisponveis, no se aplicariam os efeitos da fazenda. No entanto, nem sempre os direitos
da fazenda so indisponveis e, ademais, no h sentido da especial proteo.
REGRAS DE PROTEO AO REVEL
1-
No torna
verdadeiras alegaes absurdas, s se aplica se houver um mnimo de
verossimilhana nas afirmaes do autor. Funciona como uma confirmao da
verossimilhana.A confisso ficta s ocorrer se o contrrio no resultar da prova
dos autos
2- R E V E L IA N O S IG N IF IC A P R O C E D N C IA D O P E D ID O : No porque o ru revel
que o autor ir ganhar. No haver condenao se dos fatos narrados no decorrer o
direito pretendido
C O N F IS S O F IC TA N O E F E ITO N E C E S S R IO D A R E V E L IA :
3- R U R E V E L C O M AD V O G A D O N O S AU TOS TE M D IR E ITO D E S E R IN T IM A D O D O S
4-
ATOS P R O C E S S U A IS
R U R E V E L TE M O D IR E IT O D E IN TE RVIR N O P R O C E S S O A Q U A LQ U E R
M O M E N T O . Assume o processo no estado em que se encontra. A partir do momento
78-
R E V E L IA IN E F IC A Z Q U A N TO AO ART. 3 0 3 , Q U E P E R M ITE D E F E S A S AL E G A D A S
D E P O IS D A C O N T E S TA O .
AU TO R N O P OD E ALTE R A R O P E D ID O O U A C A U S A D E P E D IR S E M P RO M O V E R
N O VA C ITA O ( A RT. 3 2 1, CP C )
Q U E R E L A N U L L ITATIS .
EXCEES INSTRUMENTAIS
Defesas que devem ser formulada em pea separada da contestao, pea esta que
forma autos prprios. So incidentes processuais. Cdigo regula trs delas: exceo de
incompetncia relativa, de suspeio e de impedimento.
Exceo propriamente dita, como conduta do ru, s a de incompetncia relativa,
j que as outras podem ser suscitadas pelo autor. Assim, h quem se refira como argio
de suspeio e impedimento.
Aquele que se vale das excees chama-se excipiente; aquele contra quem a
exceo oposta se chama excepto. Na incompetncia relativa, excipiente sempre o ru e
o excepto sempre o autor. No impedimento e na suspeio, no entanto, o excipiente pode
ser autor ou ru e o excepto ser o juiz, membro do MP ou auxiliar da justia.
Todas as excees, uma vez opostas, suspendem o processo. Se tratar de argio de
impedimento e suspeio de promotor ou auxiliar da justia, no suspende o processo.
Lei prev o prazo de 15 dias para entrar com essas excees, contados da data do
fato que gerou a incompetncia, o impedimento ou a suspeio. Incompetncia relativa
sempre originria, logo sero sempre os 15 dias iniciais. As outras podem surgir ao longo
do processo. Impedimento pode ser alegado a qualquer tempo, pois causa de rescisria.
Para a suspeio, prazo relativo, j que s vale para as partes, j que juiz pode a qualquer
tempo se reputar suspeito.
Competncia para julgamento das excees instrumentais varia conforme seu tipo.
No caso de exceo de incompetncia relativa, quem julga o prprio juiz da causa, em
deciso atacvel por agravo de instrumento.
As excees de impedimento e suspeio se submetem a outro regime, j que o juiz
parte no incidente. Quem julgar sempre o Tribunal, cuja deciso poder ser impugnada
por Recurso Especial ou Extraordinrio. Se o Tribunal acolher as excees, ir condenar o
juiz ao pagamento das custas, anular os atos decisrios praticados pelo juiz parcial e
remeter os autos ao juiz substituto.
H controvrsia sobre a necessidade de poderes especiais do cliente para que o
advogado argua a incompetncia/suspeio. Prevalece entendimento da desnecessidade de
poderes especiais.
Se for necessrio argir a suspeio ou impedimento da maioria absoluta ou da
totalidade do Tribunal. Supremo julgar a suspeio e a causa, se o Tribunal for
considerado suspeito. Em caso de argio de suspeio de ministros do STF, se esta for em
nmero expressivo a prejudicar o qurum, convoca-se ministros do STJ para compor o
qurum do Supremo (ocorreu no caso Collor).
Uma vez decidida pela suspeio, esta deciso se comunica a outros processos em
que esta situao se repita.
Juiz da causa s julga as excees de impedimento e suspeio se esta for de
membro do MP ou de auxiliar da justia, quando deciso ser impugnada por agravo de
instrumento.
RECONVENO
uma demanda do ru contra o autor no mesmo processo em que ele est sendo
demandado. Reconveno, apesar de ser uma nova ao, no formar novo processo. Em
caso de indeferimento da petio inicial da reconveno, o caso ser de deciso
interlocutria impugnvel por Agravo de Instrumento. Ru reconveio, etc.
Embora sejam aes autnomas, devem ser julgadas conjuntamente. Autor deve ser
intimado, via seu advogado, a apresentar contestao reconveno no prazo de 15 dias.
Em caso de no apresentao desta contestao, ser considerado revel. Ser revel com
advogado nos autos, devendo ser intimado dos atos processuais. Pode-se falar em confisso
ficta, desde que ela no esteja em contradio com aquilo alegado na petio inicial.
Reconveno deve ser apresentada simultaneamente contestao, em peas
diversas. Na prtica, no haver sano se forem apresentadas conjuntamente, por ausncia
de prejuzo. Apresentao de uma sem a outra causa precluso consumativa.
Reconveno exemplo de cumulao ulterior de pedidos. Assim, deve seguir seus
requisitos, como a competncia do juzo para a causa e a compatibilidade de
procedimentos.
Procedimentos especiais permitem reconveno, desde que haja compatibilidade.
Sempre que um procedimento especial se transforma em procedimento ordinrio aps a
defesa, perdendo sua especialidade, caber reconveno. Por isso, caber reconveno em
ao monitria. Smula 302, STJ.
Reconveno tem que ser conexa com a ao principal ou com os fundamentos de
defesa. Esta conexo difere daquela da modificao de competncia. Aqui necessrio
apenas o mnimo nexo com a ao principal e os fundamentos de defesa.
Caber reconveno contra terceiro se ele for litisconsorte necessrio do autor. No
cabe reconveno contra terceiro sozinho, dever reconvir contra ambos em litisconsrcio
necessrio. chamada de reconveno que amplia subjetivamente o processo, j que traz
um novo sujeito.
H possibilidade de reconveno quando o autor for substituto processual quando
este tiver legitimao tambm para a reconveno. Ru dever formular pedido contra o
substitudo, para que o autor responda. O direito que ele afirma ter contra o substitudo.
(art. 315, par. un).
Reconveno proibida. No se admite reconveno no procedimento do JEC, nem
no procedimento sumrio. Esta, por interpretao doutrinria pacfica. Em ambos os
procedimentos, admitido o pedido contraposto.
Reconveno vs. Pedido contraposto: Pedido contraposto demanda do ru contra o
autor, tal como a reconveno. No entanto, demanda mais simplificada, formalmente mais
simples. formulado na prpria contestao, ficando adstrito aos fatos da causa.
Exame do interesse de agir na reconveno: Sempre que aquilo que se pretende pela
reconveno puder ser obtido com a contestao, falta interesse para a reconveno.
Aplicaes desta regra:
-Autor entra com declaratria positiva (existncia de uma relao). Por bvio, o ru
no pode reconvir para pedir a declarao negativa, j que esta decorrer da prpria
improcedncia. Ao declaratria dplice, bastando a contestao.
- Exceo substancial: No h interesse na reconveno, pois defesa; exercitada na
contestao.
- Compensao: Igualmente, forma de defesa. No entanto, se da compensao
surge um crdito em favor do Ru, ser necessrio reconvir.
PROVIDNCIAS PRELIMINARES E
JULGAMENTO CONFORME O
E S TAD O D O P R O C E S S O
PROVIDNCIAS PRELIMINARES: Aps a resposta do Ru, d-se incio a uma
microfase processual chamada de fase de saneamento ou de ordenamento do processo. Tal
fase se caracteriza pela concentrao da prtica de atos de saneamento/regularizao do
processo, preparando-o para que seja proferida da deciso conforme o estado do processo.
Atividade de saneamento se concentra neste
momento, mas no est restrita a ele. Essas providncias que o juiz toma para deixar o
processo apto a proferir a deciso so chamadas de providncias preliminares, que
designao genrica que abarca infinidade de possibilidades. Ex: rplica, saneamento de
defeito, nomeao de curador especial, verificar efeitos da revelia, citar terceiro, etc.
AO DECLARATRIA INCIDENTAL: Proposta de novo CPC abole a ao
declaratria incidental.
Pedido uma questo examinada
principaliter tantum, e ficar indiscutvel quando coberta pelo manto da coisa julgada, ao
contrrio do que ocorre com as questes logicamente antepostas como meras razes de
decidir, incidenter tantum.
Questo preliminar e
questoprejudicial so espcies de questes prvias, aquelas que devem ser examinadas
antes das outras.
A questo preliminar aquela que, a
depender da soluo que se der a ela, impede o exame da questo subordinada.
J a soluo da questo prejudicial
jamais impede o exame da questo seguinte, podendo entrar num processo como questo
principal ou como fundamento. Questo prejudicial tornar-se- principal se o autor desde o
incio j a colocar como objeto do seu pedido ou via ao declaratria incidental.
Esta ocorrer quando o ru negar
questo argida meramente como fundamento se tornar controversa e, aps a resposta, em
10 dias pede para que o juiz examine a questo, ento prejudicial, como principal.
hiptese de cumulao ulterior de pedidos.
Como dado ao ru reconvir, e o
objeto da reconveno poder ser declaratria incidental, o art. s cita essa possibilidade
como dada ao autor.
JULGAMENTO CONFORME O ESTADO DO PROCESSO.
Deciso proferida aps a apreciao das providncias preliminares chama-se
julgamento conforme o estado do processo.
Pode assumir sete variaes:
- Extino do processo sem resoluo do mrito:
So hipteses que no impedem a repropositura da ao (art. 268). Exceo apenas
para a extino com base no art. 267, V, similar aos efeitos da coisa julgada. Como impede
repropositura, h quem defenda que pode ser objeto de ao rescisria (# doutrinria). Para
Luz Eduardo Mouro, 268 previu hiptese de coisa julgada, chamada por ele de coisa
julgada formal.
STJ concluiu que a referncia ao inciso V meramente exemplificativa, havendo
outros casos que impedem a repropositura. S poder propor a ao se corrigido o defeito
que gerou a extino. Assim, repropositura propriamente dita s nos casos de revogao.
Aplicao do art. 267, CPC. Cuida das hipteses de:
- inadmissibilidade do processo: extinto por um defeito processual (art. 267,
I- indeferimento da inicial, IV- falta de pressuposto processual, Vperempo/litispendncia ou coisa julgada, VI- carncia de ao e VII- conveno de
arbitragem).
Perempo a perda do direito de apresentar
determinada demanda em razo de trs abandonos sucessivos do processo. abuso do
direito de litigar, mas no implica na perda do direito material, apenas do direito de
demandar. Conceito no par. un. do art. 268.
- morte do autor: Apenas em casos de direito intransmissvel.
- revogao: extino pela perda da vontade. Art. 267, II- abandono pelas
partes, III- abandono pelo autor, VIII- desistncia. Diferena entre desistncia e abandono
que aquela expressa e este tcito.
- CONFUSO: forma de extino da obrigao; forma de extino com
exame de mrito impropriamente posta aqui.
P R O VAS
Acepes da palavra prova:
Prova como fonte de prova: tudo aquilo que possa extrair, produzir ou gerar prova.
S h trs fontes de prova: pessoas, coisas e fenmenos (ex: rudo, hematoma, eroso,
gravidez)
Prova como meio de prova: modo pelo qual se extrai prova da fonte e a coloca no
processo. Ex: depoimento. Ex: testemunha fonte de prova, testemunho meio de prova.
No Brasil, vigora o princpio da liberdade dos meios de prova, tambm conhecido como
princpio da atipicidade dos meios de prova. Art. 332, CPC.
Prova emprestada: importao de prova produzida em outro processo,
especialmente quando no se pode produzir novamente. No tem previso no Cdigo. H
direito a no produo de prova ilcita, que serve como limite a atipicidade do direito de
prova. TUDO o que vale sobre proibio de prova ilcita no processo penal tambm se
aplica ao processo civil. A nica diferena a admisso excepcional da prova ilcita mesmo
em favor do autor.
Prova em sentido subjetivo: convico do juiz de que o fato ocorreu; o
convencimento do juiz.
PROVA E CONTRADITRIO
Direito prova est intimamente relacionado com o contraditrio. A Constituio,
no rol dos direitos fundamentais, no traz o direito prova, que garantida pelo direito
contraditrio, por ser contedo deste.
Engloba direito a produo, manifestao, exame e participao na produo da
prova. No h produo de prova secreta. Ex: Art. 431-A: as partes tero cincia da data e
local da percia.
PROVA E JUZO
PODER INSTRUTRIO DO JUIZ
Juiz no Brasil tem poder instrutrio. Juiz pode de ofcio determinar que prova seja
produzia, qualquer que seja o processo, envolvendo interesses disponveis ou indisponveis.
No poder complementar, mas paralelo ao das partes. Previsto no art. 130, CPC.
VERDADE
Verdade real uma ideia inexequvel/inalcanvel, pois pertence ao passado. Sua
recomposio difcil, pois passa pelo condicionante humano.
A verdade formal a verdade das partes, que tampouco contenta o judicirio
brasileiro, j que este d ao juiz poderes instrutrios.
Juiz tem compromisso tico em tentar reconstituir a verdade da maneira mais
prxima possvel ao que aconteceu. Trata-se da busca da verdade possvel.
APRECIAO DA PROVA PELO JUIZ
Um dos dilemas mais profundos do processo a subjetividade do convencimento
pelo juiz. Sistemas:
- ntima convico: praticamente abolido, com resqucios vislumbrados no
jri.
- prova legal: legislador valora a prova anteriormente.
- persuaso racional ou livre convencimento motivado: Adotado pelo CPC,
art. 131. A apreciao livre, mas restrita aos limites da suas razes, que devem
estar nos autos.
Limitaes ao poder discricionrio do juiz dignas de registro:
Racionalidade: Fundamentos irracionais no podem ser utilizados. Irracional
aquilo que no pode ser contra-argumentado racionalmente, como aqueles de f.
Limitaes legais: testamento s se prova por escrito, pai no pode testemunhar
contra filho. So regras de prova legal que sobreviveram ao longo da histria.
Juiz no pode valorar as provas contra as regras ou mximas da experincia: Regras
da experincia so aquelas extradas da observao daquilo que normalmente acontece. Ex:
durao da gravidez humana, em gua parada d mosquito, mistura de amarelo com azul
obtm-se verde, lei da gravidade. possvel falar em regras da experincia locais, como
zonas de engarrafamento. Tm como funo no s limitar o livre convencimento, mas
tambm ajudar o juiz na valorao da prova (ex: contradio/gagueira/suor durante
depoimento), a determinar conceitos jurdicos indeterminados (ex: preo vil) e servem
como premissa maior para as presunes judiciais.
OBJETO DA PROVA
Provam-se as afirmaes de fato. Fato probando aquele que se busca provar. Tanto
fatos jurdicos quanto fatos jurdicos podem ser objeto de prova.
Para ser objeto de prova, fato tem que ter trs atributos:
- relevncia para a causa;
- controvertido;
- determinado
PROVA DO FATO NEGATIVO
No fato pode ser objeto de prova, mas precisa ser determinado. No h como
provar fatos aleatoriamente considerados (ex: nunca ter estado em algum lugar vs. No ter
estado l antes). Segue apenas a regra geral de determinao dos fatos.
H fatos cuja prova impossvel ou excessivamente onerosa. Fala-se, assim, prova
diablica.
s vezes h necessidade de provar o Direito, tanto seu teor quanto sua vigncia.
Deve-se provar Direito Municipal, Estadual ou Costumeiro/ consuetudinrio se o juiz no
os conhecer.
Fatos que no dependem de prova esto no art. 334:
I notrios: aquele cuja ocorrncia se tem como de conhecimento de todos.
algo efetivamente ocorrido e no uma regra de experincia;
II - afirmados por uma parte e confessados pela parte contrria: fato
confessado fato incontroverso expressamente admitido. ato jurdico em sentido estrito e
tambm pode ser extrajudicial. Exige poder especial do advogado.
III - admitidos, no processo, como incontroversos: diverge de fato
confessado, pois aqui se trata de no contestao. Enquanto a confisso expressa, a
admisso tcita. ato-fato e sempre judicial. No exige poder especial do advogado.
IV - em cujo favor milita presuno legal de existncia ou de veracidade:
norma que impe ao juiz tomar fato presumido como ocorrido. Em nada tem a ver com a
presuno da prova. Distino entre presuno legal e fico legal reside no fato de que
nesta o legislador toma o fato como ocorrido sabendo que ele no ocorreu e naquela, ele
pode ou no ter acontecido. Dividem-se em:
Absolutas: Torna irrelevante discusso sobre determinado fato.
Ex: Art. 1643, CC - autorizao do outro cnjuge para contrair
dvidas para economia domstica; Art. 659, 4, CPC - aquele que
NUS DA PROVA
uma regra que atribui responsabilidade aquele que no produz a prova em relao
quele fato.
nus da prova no determina quem deve produzir a prova, mas apenas quem arcar
com as conseqncias da falta de produo da prova. Se a uma parte juntar prova a favor, a
outra se desincubir do nus.
So regras de julgamento aplicadas no momento da deciso e em caso de ausncia
de prova. So de aplicao subsidiria, s se apela a elas se no houver como produzir
prova; se puderem ser produzidas, devem ser.
Relao entre nus da prova e poder instrutrio do juiz: S se admite o julgamento
pelo nus quando no for possvel produzir mais prova.
possvel que as partes mudem, por conveno, as regras de nus da prova. No
entanto, preciso que no envolva direitos indisponveis e no torne excessivamente
onerosa a prova para uma das partes. (art. 333, par.n.)
No art. 333, Cdigo estabelece que o nus da prova de quem alega; a
consagrao da Teoria Esttica de Distribuio do nus da Prova (distribudo previamente
de maneira rgida).
Na prtica, a concepo esttica comeou a gerar certas injustias, como no caso da
prova diablica. Comeou-se a desenvolver, na doutrina, que o nus da prova deve ser
daquele que possa se desincumbir dele, diante do caso concreto. Teoria Dinmica. Esta
teoria j foi encampada pela jurisprudncia brasileira, inclusive pelo STJ. Seu fundamento
so os direitos fundamentais a igualdade e (...). aplicada, assim, aps a CR/88 mesmo
contra a definio legal.
exemplo de tal distribuio dinmica a inverso do nus da prova no Cdigo de
Defesa do Consumidor. A inverso regra de procedimento e no de julgamento,
impugnvel via agravo. O CDC sempre previu tal flexibilidade, desde que a favor do
consumidor. Art. 6, VIII do CDC. O nus da prova igual, sendo de quem alega.
Diferena que l possvel a redistribuio do nus.
Hoje, admite-se que o juiz inverta o nus da prova em qualquer processo, j que a
jurisprudncia brasileira admitiu a teoria da distribuio dinmica como aplicao da teoria
dos direitos fundamentais. No entanto, em causas de consumo isto s se aplica a favor do
consumidor.
Redistribuio deve ser sempre feita antes da sentena, para que a parte que recebeu
nus que no tinha possa se desincumbir dele. H posio minoritria defendendo a
possibilidade de inverso do nus da prova na sentena, em clara afronta aos princpios do
contraditrio e da ampla defesa.
Em causa de consumo em que se alegue publicidade enganosa, o nus do
fornecedor (art. 38, CDC).
TEORIA DA DECISO
A SENTENA COMO NORMA
Palavra sentena tem duas acepes:
Ampla: Sentena sinnimo de deciso judicial
Restrita: Espcie de deciso. H debate sobre qual espcie seria essa: (#)
- deciso do juiz que encerra uma fase do procedimento. Se
no encerra fase do processo, interlocutria. a viso tradicional.
- deciso do juiz que tenha qualquer dos contedos do art.
267/ 269. Admite sentenas parciais, portanto.
Em toda deciso, juiz examina questes incidentes e principais. As questes
incidentes so examinadas na fundamentao da deciso, enquanto a questo principal
examinada no dispositivo. No dispositivo, cria-se a norma jurdica individualizada, que ser
aplicada quele caso concreto. A coisa julgada torna indiscutvel tal norma jurdica
individualizada.
Na fundamentao, onde esto as questes incidentes, juiz ter que identificar a
norma jurdica geral do caso concreto. dela que se extrai a soluo do caso concreto.
Em toda deciso judicial, h que se encontrarem no mnimo duas normas: a
individual e a geral.
Precedentes jurisprudenciais nada mais so do que normas gerais extrada do caso
concreto. Assim, precedentes devem demonstrar que a fundamentao daquela deciso
pode ser aplicada no caso. Jurisprudncia nada mais que a reiterao da aplicao da
norma jurdica geral construda a partir de um caso concreto. Quando esta jurisprudncia
dominante, prevalecendo no Tribunal, pode geras Smula, que o texto da norma jurdica
geral construda a partir de um caso concreto que vem sendo reiteradamente aplicado.
Precedente pode ter efeitos
-persuasivo. Qualquer precedente possui, poder de influncia varivel.
-impeditivo. Em casos de aplicao da Smula, impede-se recurso para sua
discusso. No efeito necessrio. Ex: smula impeditiva de recurso.
-vinculante: H precedentes que devem ser seguidos. Tambm no efeito
necessrio.
Precedentes tem efeito erga omnes, mas podem ser superados a qualquer tempo, em
havendo mudana de contexto que a autorize. A superao de um precedente chamada de
overruling.
Teoria da transcendncia dos motivos determinantes a eficcia vinculante do
precedente.
Hoje, o overruling alvo de discusses doutrinrias acerca da sua compatibilidade
com a segurana jurdica e boa f. Doutrina o divide em duas espcies:
possibilidade.
Distinguishing (...)
Obiter dictum
Tudo aquilo que est na fundamentao e no a ratio decidendi, tudo aquilo que
foi colocado na fundamentao como comentrio lateral, aparte. No o suporte da norma
individual; voto vencido obiter dictum. Aquilo que foi colocado como obiter dictum no
precedente, mas pode sinalizar futura mudana de orientao da corte.
ELEMENTOS DA SENTENA
RELATRIO: a histria relevante do processo; a narrao daquilo que de relevante
aconteceu no processo. Sntese da demanda e da defesa. Pode ser dispensado, como no caso
dos juizados.
FUNDAMENTAO: Exigncia constitucional; sem fundamentao a deciso nula.
Para TARUFO (ITA), deciso sem motivao deciso inexistente, ma no esse o
pensamento que prevalece no Brasil. na fundamentao que est a ratio decidendi, o
obiter dictum. As questes resolvidas na fundamentao no se submetem a coisa julgada.
A fundamentao exerce duas funes:
REQUISITOS DA SENTENA
Atributos que a sentena deve ter. Costumam ser reunidos sob a rubrica da
congruncia. A congruncia da sentena se divide em duas dimenses:
CONGRUNCIA EXTERNA:
Juiz fica adstrito quilo que as partes discutiram. Sentena fica limitado pelo que foi
demandado, deve ser congruente com o pedido formulado. externa, pois deve ser
congruente com outro ato, qual seja, a demanda. A regra da congruncia aplicao do
princpio do contraditrio. Se as partes s se manifestaram por aquilo que for demandado, a
pronncia sobre outros fatos ofenderia o contraditrio. Em caso de inobservncia da regra
de congruncia gerar trs tipos de deciso:
extra petita: na qual se decide aquilo que no foi pedido. Na extra petita, a sentena
nula no captulo no pedido.
ultra petita: aquela queextrapola o pedido) eser nula no excesso Se no for alegada
pela parte em recurso, ser preclusa a deciso ultra petita, que no pode ser reconhecida de
ofcio.
citra petita: aquela quedeixa de examinar algo). A citra petitater efeitos diversos
conforme a situao.Juiz pode se esquecer de examinar um fundamento relevante (aquele
que, se examinado, poder mudar o julgamento da lide), quando a sentena ser nula por
vcio na fundamentao. Sentena tambm pode ser citra quando juiz deixa de examinar
um pedido, quando a sentena ser, em relao a esse pedido, inexistente por vcio no
dispositivo. Quanto a esse pedido, se no for objeto de recurso, no haver coisa julgada,
possibilitando nova propositura.
CONGRUNCIA INTERNA
Tem que ser perfeita intrinsecamente. Sua falta d ensejo a embargos de declarao.
Sentena deve ser:
Certa: aquela que certifica, quefixa expressamente a norma que regula o caso, confere
certeza soluo do problema sem margem a dvida,
Clara:inteligvel, em portugus escorreito e legvel,
Coerente: no pode ser contraditria
Lquida: a sentena liquida quando define de modo completo os elementos da norma
individualizada. So elementos da norma individualizada a resposta a cinco perguntas (se
deve; quem deve; a quem se deve; o que se deve; quanto se deve). H possibilidade de
iliquidez quando o pedido tambm ilquido, se o pedido genrico, a sentena pode ser
ilquida em relao ao quantum.A sentena que no responde a pergunta se deve
incerta. A liquidao da sentena, que complementao daquilo que faltava, ser feita no
cumprimento de sentena.
(...)
Liquidez nas aes coletivas
Somente o autor pode pedir para invalidar a sentena que descumpre a regra da
iliquidez, pois somente ele tem interesse.Sm. 318, STJ.
Nos juizados especiais a sentena sempre tem que ser lquida, no h opo. Em causas
de procedimento sumrio que envolvam indenizao por acidente de trnsito ou cobrana
do respectivo seguro tambm h a obrigatoriedade da liquidez.
Sentena que j estabelece o modo de calcular no iliquida.
SENTENA DETERMINATIVA
a sentena nos casos em que h discricionariedade judicial, como naqueles em
que o juiz aplica uma clusula geral.
Uma das caractersticas do processo contemporneo a proliferao das clusulas
gerais, dando poder normativo muito maior ao juiz, conferindo verdadeira
discricionariedade judicial.
H quem denomine como sentena determinativa as sentenas que se referem s
relaes jurdicas continuativas.
EFEITOS DA SENTENA
A sentena pode produzir quatro tipos de efeito:
EFEITO PRINCIPAL
um efeito que decorre diretamente do contedo da sentena (norma
individualizada) que atinge a relao jurdica deduzida. Assim, o efeito principal de uma
sentena condenatria ser a condenao, o de uma sentena constitutiva ser a situao
jurdica gerada por ela, o efeito principal de uma sentena meramente declaratria a
certeza jurdica que decorre da sentena.
EFEITO REFLEXO DA SENTENA
Decorre do contedo da sentena, mas atinge relao jurdica que no a relao
discutida. a eficcia reflexa da deciso que autoriza a interveno de terceiros. Sempre
que possa haver uma eficcia reflexa, ser cabvel assistncia simples. So efeitos que
decorrem da vontade do juiz expressa na sentena.
EFICCIA ANEXA DA SENTENA
Efeito anexo aquele que decorre da lei, e no do contedo da sentena,
independentemente de deciso judicial. No h necessidade de fazer pedido para que eles
ocorram ou de o juiz se manifestar sobre ele. A sentena vista como um fato e no um ato.
Ex: terceira sentena por abandono gera perempo; Hipoteca judicial (art. 466,
CPC: sentena que condena o ru a pagar alguma coisa ttulo para constituio de
hipoteca em imvel do ru, independente dos efeitos do recurso).
Juros e correo monetria so pedidos implcitos, sendo efeito principal.
EFICCIA PROBATRIA
Sentena documento pblico e, como tal, serve como prova de alguns fatos,
Prova, sem dvida, fatos presenciados pelo juiz. Inclusive, serve como prova de si prpria.
No entanto, a sentena no prova os fatos que o juiz reputou provados, mas apenas
o entendimento do juiz acerca desses fatos.
COISA JULGADA
a indiscutibilidade, dentro e fora do processo, da norma individualizada definida
pelo juiz. uma estabilidade que se atribui as decises judiciais, e somente a elas. A essa
coisa julgada, d-se o nome de coisa julgada material.
A coisa julgada formal a indiscutibilidade da deciso no processo em que ela foi
proferida. Neste aspecto, se identifica com precluso.
Toda e qualquer deciso tem aptido a coisa julgada formal.
Para Mouro, a coisa julgada material ser para decises que resolvem o mrito,
enquanto coisa julgada formal ser para questes processuais. Ambas so indiscutveis para
dentro e fora do processo. Difere de precluso de coisa julgada, conforme a discutibilidade
for dentro ou fora do processo.
Essa teoria explica o problema das sentenas do art. 267 que impedem a
repropositura, classificando-as de revestidas de coisa julgada formal, por obstarem
discusso de questo processual.
CORREO DE ERROS MATERIAIS: Podem ser corrigidos a qualquer tempo. Art. 463.
REVISO DAS SENTENAS INCONSTITUCIONAIS NOS TERMOS DO ART. 475-L,
1 e 741, par. n. espcie de defesa do executado. Min Celso de Mello em discusso
sobre sua constitucionalidade o considerou inconstitucional (ver info fim de maio).
TEORIA DA RELATIVIZAO DA COISA JULGADA
H teoria que prega que a relativizao da coisa julgada por esses instrumentos
insuficiente, sendo necessrio relativizar ainda mais a coisa julgada. Para esses autores
(Dinamarco e Humberto Theodoro Jr), preciso relativizar a coisa julgada em situaes
atpicas.
O nome inadequado, j que a coisa julgada no nosso sistema j relativizada, o
que eles pugnam quando ela existe fora das relaes legais, evitando a perpetuao da
injustia. Assim, em casos de manifesta injustia, manifesta inconstitucionalidade ou
manifesta irrazoabilidade, a coisa julgada dever ser revista.
Essa teoria acabou por repercutir no STJ que, em algumas situaes, permitiu a
relativizao da coisa julgada em aes de paternidade, por exemplo. A teoria tambm
repercutiu em nvel legislativo, com a introduo da possibilidade de reviso das sentenas
inconstitucionais nos termos do art. 475-l, 1 e 741, par. n.
Surge contramovimento, com Barbosa Moreira, Ovdio Batista, Nelson Nery,
Marinoni.
TEORIADOS RECURSOS
Conceito: Recurso um meio de impugnao de deciso judicial, previsto em lei e
voluntrio para, no curso do mesmo processo, reformar, invalidar, esclarecer ou integrar
uma deciso judicial.
Reexame necessrio no recurso. AgReg: regimento apenas o regulamenta, ele
previsto em lei.
OBJETIVOS DO RECURSO
Recurso uma demanda, por ele, formula-se um pedido. Os quatro possveis
pedidos de um recurso so: reformar, invalidar, esclarecer ou integrar uma deciso judicial.
demanda que no se confunde com a petio inicial. Assim, seus mritos no se
confundem. H o mrito da causa, definido pela petio inicial, e o mrito do recurso.
possvel a cumulao de pedidos e caber tanto cumulao prpria quanto
imprpria dos pedidos recursais.
REFORMA: Objetiva corrigir a deciso, que injusta/errada. Discute-se o contedo da
deciso, a soluo dada pelo juzo. A causa de pedir o chamado error in iudicando. Pode
ser erro em matria processual, nos casos de mau exame de uma questo processual.
INVALIDAO: Objetiva a invalidao da deciso. No se discute o que for decidido,
mas a forma da deciso, sua validade. A causa de pedir o chamado error in procedendo
todo aquele que invalida sua deciso. Ex: deciso ultra/extra petita.
ESCLARECIMENTO: Objetiva elucidar a deciso, tornando-a clara. Causa de pedir a
obscuridade ou contradio.
INTEGRAO: Objetiva integrar a deciso; torn-la completa. Pede-se a integrao
alegando-se omisso na deciso.
Embargos Infringentes
Embargos de Divergncia
Recurso Especial
Recurso Extraordinrio
Recurso Ordinrio Constitucional
REQUISITOS INTRNSECOS
CABIMENTO
Tambm chamado de interesse-adequao. Para haver cabimento necessrio que a
deciso seja recorrvel e que o recurso interposto seja o recurso correto. Sua anlise passa
pela regra da taxatividade dos recursos e pela regra da singularidade/ unirrecorribilidade.
De acordo com esta regra s possvel utilizar-se de um recurso por vez. H o excepcional
caso da interposio simultnea de Recurso Especial e Extraordinrio contra acrdo.
Deve ser, no entanto, ressaltada a hiptese de aplicao do princpio da
funglibilidade, que nada mais do que a aplicao do princpio da instrumentalidade das
formas, previsto no art. 244, CPC, na linha de raciocnio de que no se invalida ato que no
causa prejuzo.
O Cdigo de 1939 previa expressamente o princpio da fungibilidade dos recursos,
j que seu sistema recursal era muito confuso. Como o CPC 73 procurou resolver este
problema, no acreditou ser necessria a meno expressa.
Desde aquela poca se dizia que havia dois pressupostos:
INTERESSE RECURSAL
Recurso deve ser til (melhorar de alguma forma a situao do recorrente) e
necessrio (tal melhora s deve ser possvel na via recursal). Costuma-se relacionar
interesse com sucumbncia. No entanto, deve-se atentar para a possibilidade de existncia
de interesse mesmo sem sucumbncia, como caso de terceiro interessado; ru em caso de
sentena terminativa, que busca o julgamento do mrito da causa.
freqente a lio de que no se pode recorrer para discutir fundamentao, pois
seria intil, uma vez que a fundamentao no faz coisa julgada. No entanto, merece duas
ponderaes:
O caso de coisa julgada secundum eventum probationis, onde a troca do fundamento
pode ser relevante para a apurao de existncia de coisa julgada. Logo, a alterao de
fundamento claramente til.
H quem hoje defenda a possibilidade de recurso para de definio de qual o
precedente, que se encontra na fundamentao, j que tem relevncia quanto a possveis
efeitos vinculantes. Assim, possvel cogitar de recurso para delimitar o alcance da ratio
decidendi tendo em vista os diversos efeitos que pode recair sobre ela.
LEGITIMIDADE
Podem recorrer as partes, incluindo os terceiros intervenientes que so partes apenas
em um incidente.
Do mesmo modo, poder recorrer o Ministrio Pblico na qualidade de custos legis,
cuja legitimidade autnoma e independe de recurso das partes. Smulas 99 e 226, STJ.
Poder, ainda, recorrer como terceiro prejudicado todo aquele que poderia ter
intervindo no processo e no interveio poder recorrer como terceiro. A nica exceo
para o potencial opoente.
Recurso de terceiro deve observar o mesmo prazo de recurso para a parte.
RECURSOS EM ESPCIE
EMBARGOS DE DECLARAO
Recurso que cabe contra qualquer deciso. O STF, em posicionamento isolado,
inadmite embargos de declarao contra deciso de relator.
Possui prazo de cinco dias para interposio e dispensa preparo. Tambm podero
ser interpostos oralmente no caso dos juizados especiais.
So recursos de fundamentao vinculada, ou seja, s cabe em hipteses tpicas,
previamente fixadas pelo legislador.
Para que os embargos sejam conhecidos, necessrio apontar uma das trs
hipteses previstas em lei:
Contradio
Obscuridade
Omisso
A jurisprudncia passou a permitir embargos de declarao em outras situaes,
alargando as hipteses legais, como:
APELAO
encarada como recurso-modelo, de modo que seu regramento modelo geral de
regramento dos recursos. Logo, o estudo da parte geral dos recursos j foi estudada,
passando-se a anlise dos seus pontos peculiares.
Constatando a existncia de defeito sanvel, o Tribunal poder determinar
realizao ou renovao de ato processual com vistas a san-lo. Possui efeito pedaggico,
j que este poder decorre do sistema de nulidades processuais (art. 515, 4).
H, em duas circunstncias, a possibilidade de suscitar novas questes de fato na
apelao (art.517): Se os fatos forem novos ou se houver justo motivo para no ter sido
suscitado anteriormente.
EFEITO SUSPENSIVO
No Brasil, a regra de que a apelao tem efeito suspensivo e impede a execuo
provisria da sentena. H casos em que a apelao no tem efeito suspensivo automtico.
Nesses casos, caber a execuo provisria da sentena.
Pode ocorrer de, em caso de multiplicidade de captulos, um deles ter efeito
suspensivo e o outro no. Trata-se de mais uma aplicao prtica da teoria dos captulos de
sentena.
Conforme previsto no artigo 520 do CPC, tem efeito meramente devolutivo:
I.
II.
III.
IV.
V.
VI.
VII.
a correr, voltar como definitiva. Smula 317, STJ. Art. 587 diz o oposto do
entendimento, estabelecendo que na pendncia da apelao contra a
improcedncia dos embargos a apelao ser provisria. disposio legal
desprovida de sentido lgico.
Sentena que julga procedente o pedido de instituio de arbitragem
Sentena que confirma a antecipao dos efeitos da tutela. Visa a possibilitar a
continuidade dos efeitos da tutela. O mesmo ocorre se a antecipao de tutela
for concedida na sentena. Do mesmo modo, a apelao contra sentena que
revoga a tutela antecipada, de igual modo, no suspende a revogao da
antecipao, que cair.
EMBARGOS INFRINGENTES
Cabvel contra deciso no unanime, pois tem por objetivo dar ensejo a novo
julgamento para que o voto vencido prevalea em julgamento de:
Reexame necessrio: Smula 390, STJ: Nas decises por maioria, em reexame
necessrio, no cabem embargos infringentes. Pacificou jurisprudncia e questo
doutrinria polmica.
Mandado de Segurana: Era questo jurisprudencial que foi consagrada na nova
lei do mandado de segurana.
Falncia: Cabem Embargos Infringentes em falncia. Smula 88 do STJ.
Agravo retido: Smula 255, STJ: Cabem embargos infringentes em acrdo
proferido por maioria, em agravo retido, quando se tratar em matria de mrito.
Agravo Regimental: Tambm possvel o cabimento.
Contra deciso do art. 515, 3: cabe
Contra acrdo em que houve voto mdio: Quando for quantitativo, cabero
embargos para ambas as partes, j que todos so vencidos e vencedores. Quando for
qualitativo, a resoluo de divergncia ser por etapas. Tambm cabero para uma
parte quanto para outra.
AGRAVOS
Pode ser retido ou de instrumento. No h opo ao agravante, sendo o agravo
retido a regra geral
AGRAVO RETIDO
No tem preparo, interposto diretamente no rgo a quo com o objetivo de
impedir a precluso, mas o recurso no ser processado imediatamente. Seu cabimento
subsidirio ao agravo de instrumento. Pode ser de duas espcies:
- Oral: Interposto contra decises interlocutrias proferidas em audincias. Por
bvio, se for caso de agravo de instrumento, ele no ser interposto oralmente.
- Escrito: Se proferido contra decises escritas, tambm escrito e ter o prazo de
dez dias.
AGRAVO DE INSTRUMENTO
Cabe agravo de instrumento contra deciso liminar em mandado de segurana. At a
RECURSOS EXTRAORDINRIOS
designao genrica que abrange tanto Resp quanto RE.
HISTRICO
At 1988, no havia STJ. STF controlava tanto a aplicao da constituio quanto
da lei federal. Considerando o volume da matria, bipartiu-se o recurso
CARACTERSTICAS COMUNS
1) Prazo de 15 dias.
2) Permitem execuo provisria. No tem efeito suspensivo automtico.
3) So interpostos nos tribunais a quo. Passaro, portanto, pelo primeiro juzo de
admissibilidade feito pelo presidente ou vice-presidente do tribunal a quo. Contra
deciso que inadmite RE/Resp, caber agravo de instrumento do art. 544.
4) Recurso para atribuir efeito suspensivo aos extraordinrios ser interposto ao
Presidente do Tribunal a quo enquanto o extraordinrio no tiver passado pelo juzo
de admissibilidade na origem. Superada a admissibilidade na origem, quem decidir
ser o tribunal superior. Smulas 634 e 635, STF.
5) Pressupe esgotamento da via ordinria. No cabe recurso extraordinrio per
saltum.
6) So recursos de fundamentao vinculada, cujas hipteses so constitucionalmente
previstas.
7) So recursos de efeito devolutivo restrito. Assim, so recursos de estrito direito, nos
quais no cabe discusso ftica.
a. Reexame de prova impossvel via recurso extraordinrio. Sm. 07, STJ.
Nada impede, no entanto, que se discuta a aplicao do direito probatrio.
As regras de direito probatrio so regras de direito. Por isso, se diz que no
cabem para reinterpretao de clusula contratual (Smula 05, STJ). No
entanto, por vezes a interpretao da clusula indispensvel para saber que
lei se aplica quele contrato. Quando a interpretao de uma clusula
contratual for indispensvel para a definio de qual a lei se aplica quele
caso, caber recursos especial. Ex: Smula 293, STJ (leasing e VRG
diludo)
b.
8) O que h de incomum nos recursos extraordinrios a sua admissibilidade.
Ultrapassada a admissibilidade, ser julgado em sua inteireza, com reavaliao das
provas e do direito. Sm. 456, STF: O STF, conhecendo do recurso extraordinrio,
julgar a causa aplicando o direito espcie. Incorporada aos regimentos internos
do STJ/F.
9) Questes de ordem pblica nos recursos extraordinrios. Questes de ordem pblica
no podem ser suscitadas pela primeira vez na instncia extraordinria, pois faltar
prequestionamento. No entanto, se entra com recurso discutindo questo
prequestionada e o recurso conhecido, questes de ordem pblica sero superadas.
No pode ser objeto sem ter sido prequestionada. Resp 1.080.808.
10) Recursos extraordinrios retidos. Regulados no art. 542, 3, CPC. Resp/RE contra
decises interlocutrias no so processados imediatamente, ficando presos nos
autos. No se aplica a processo de execuo (previsto em lei). A jurisprudncia
estendeu tal inaplicabilidade a outros casos, por sua incompatibilidade com o
sobrestamento: tutela de urgncia, decises definitivas. Jurisprudncia do STJ se
consolidou no sentido da utilizao de cautelares para o destrancamento. De uns
em que se discuta o mesmo assunto, ainda que sejam aqueles sobrestados a espera do
Tribunal Superior. possvel a interveno de amicus curiae.
A tese do recurso ou ser acolhida ou rejeitada, assim permitindo a retratao do
Tribunal ordinrio, que dever demonstrar porque no quer rever sua deciso de forma
fundamentada.
Uma vez instaurado o julgamento de causas repetitivas, no cabe mais desistncia
do recurso. Melhor seria se admitisse a desistncia, mas mantivesse o procedimento de
recurso repetitivo.
Suspenso indevida de processo: Deveria ser cabvel reclamao, mas STF fixou
que a deciso do presidente que suspende indevidamente um recurso deve ser impugnada
por agravo regimental.
ANTECIPAO DE TUTELA
TUTELA DEFINITIVA X TUTELA PROVISRIA: Tutela definitiva a que se funda
em cognio exauriente, tutela final, aquilo que se busca do processo. Pode ser tutela de
conhecimento, executiva ou cautelar.
J a tutela provisria aquela que se funda em cognio sumria. Pode ser
substituda por outra, exatamente porque se funda em cognio sumria.
TUTELA SATISFATIVAS X TUTELA CAUTELAR: So todas espcies de tutela
definitiva que podem ser concedidas provisoriamente. So satisfativas as tutelas
definitivasde conhecimento ou executiva; j a tutelas cautelares so aquelas que
resguardam futura satisfao.
TUTELA ANTECIPADA: A tutela antecipada exatamente a tutela provisria, tcnica
de antecipao dos efeitos de uma tutela definitiva. Sempre que o legislador autorizar que
uma tutela definitiva seja concedida provisoriamente, est a conceder uma tutela
antecipada. Assim, existe tutela antecipada satisfativa e tutela antecipada cautelar.
Normalmente exige dois pressupostos: demonstrao da probabilidade do direito
(evidncia) e o perigo na demora (urgncia). Apesar de o comum ser a conjugao dos
elementos, nada impede, que o legislador preveja uma antecipao fundada apenas em um
dos pressupostos. Ex: ao monitria exige apenas a evidncia, as possessrias permitem
tutela antecipada tambm s fundada na evidncia.
HISTRICO
1 fase: CPC 73, no art. 804, garante a concesso antecipada da tutela cautelar. Assim,
desde 73 h a previso de qualquer providncia cautelar antecipada. J em relao tutela
satisfativa, no havia previso semelhante, sendo prevista apenas em situaes
excepcionais, como ao de alimentos, possessrias, MS. No vcuo, comea ser usada a
cautelar satisfativa para sanao da lacuna do sistema via distoro da tutela antecipada das
cautelares.
2 fase: Pela percepo da omisso do texto legislativo, procedeu-se a reforma de 1994, a
qual manteve o art. 804, mas criou uma regra semelhante ao art. 804 para a tutela satisfativa
nos arts. 273 e 461, 3, que consagraram a tutela antecipada satisfativa. Assim, supre-se a
lacuna do sistema, buscando-se a tutela antecipada em qualquer satisfao. Ao generalizar a
tutela antecipada satisfativa, a reforma de 94 praticamente criou novo tpico em processo
civil, normalmente abreviado como tutela antecipada. Tutela antecipada no foi criada com
Legitimidade para requerer tutela antecipada: No pode ser dada de ofcio pelo
juiz, mas pode ser objeto de pedido tanto do autor quanto do ru (reconveno,
pedido contraposto, ao dplice e, inclusive, na contestao, j que pode pedir
a antecipao dos efeitos da improcedncia, que deciso declaratria).
Ministrio Pblico enquanto custos legis pode pedir a tutela quando intervm
em favor de incapaz.
Execuo da tutela antecipada: Pode ser feitos nos termos do art. 461, 4 e 5,
que confere amplos poderes ao juiz para fazer valer sua deciso. Segue as regras
da execuo provisria. Erro de remio no art. 461, 3: 588= 475-O. A
execuo provisria corre sob responsabilidade do exeqente. Se porventura for
revista, todos os prejuzos causados ao executado havero de ser ressarcidos em
PROVA INEQUVOCA: Prova produzida nos autos que revele o que o Autor
est dizendo sob contraditrio. Em caso de liminar, os documentos devem
revelar a ligao com o ru. Percia em produo antecipada foi feita sob o
contraditrio na ao cautelar.
VEROSSIMILHANA: Juzo de probabilidade gerado pelas afirmaes da
parte
REVERSIBILIDADE DOS EFEITOS DA DECISO:Se os efeitos forem
irreversveis, no pode ser concedida a tutela. Se levado ao p da letra,
inviabiliza vrias antecipaes, devendo ser interpretada a regra mediante
ponderao entre a reversibilidade da concesso e da no concesso. Caso a no
concesso gere tambm conseqncias irreversveis, deve balancear no caso
concreto o que melhor proteger.
ALTERNATIVOS:
INTENSIVO II
AO RESCISRIA
PANORAMA DOS INSTRUMENTOS DE REVISO DA COISA
JULGADA
1) AO RESCISRIA
OU
Art. 475-L, pargrafo 1o e 741, par.n. forma de controle por questes de justia.
Assunto a ser estudado em execuo. Tpico voltou a moda porque o STF est examinando
se este instrumento de reviso constitucional, com posicionamento do Min. Celso de
Mello pela inconstitucionalidade.
AO RESCISRIA
Conceito: Ao autnoma de impugnao cujo objetivo o de desconstituir deciso
judicial transitada em julgado e, eventualmente, promover o rejulgamento da causa.
Tem duplo propsito: desconstituir a deciso transitada e eventualmente rejulgar a causa.
Ento, possvel que se faam dois pedidos. Sempre haver pedido de desconstituio
(juzo rescindente, iudicium rescindens), mas no necessariamente de rejulgamento(juzo
rescisrio, iudicium rescissorium). Nem toda rescisria admite rejulgamento.
PRESSUPOSTOS DA RESCISRIA
1) OBJETO
Regra geral: Deciso de mrito transitada em julgado (qualquer uma: sentena, acrdo ou
deciso interlocutria - seja ela considerada sentena parcial ou deciso parcial.
Hipteses polmicas
ADIN, ADC, ADPF: No cabe rescisria nestes casos, por expressa disposio legal,
embora se trate de decises de mrito.
JEC: A Lei 9.099/95 veda, em seu art. 59, rescisria das decises oriundas dos juizados. J
a Lei 10.059 se calou sobre a matria quanto aos JEFs, gerando controvrsia sobre a adoo
do modelo dos JECs ou no, respeitando o microssistema dos juizados ou a regra geral da
rescindibilidade. FONAJEF, en. 44, no admite a rescisria nos JEFs, mas o STF admite a
rescisria dos seus julgados em RE vindo de Juizados.
2) PRAZO
Regra geral: Prazo de natureza decadencial de dois anos.
Exceo: O art. 8-C da Lei 6739/79 estabelece prazo de oito anos para o ajuizamento de
rescisria relativa a processos que digam respeito a transferncia de terras pblicas rurais.
Pluralidade de coisas julgadas no processo: Questo clssica.Quando ocorrem em
momentos diferentes do processo, quase a totalidade da doutrina entende que cada coisa
julgada tem seu prazo de resciso conforme seu trnsito em julgado. O STJ, no entanto,
sumulou a matria em posio contrria, no en. 401: O prazo decadencial da ao
rescisria s se inicia quando no for cabvel qualquer recurso do ltimo pronunciamento
judicial. Apesar da possibilidade de interpretao conforme a posio da doutrina,
analisando os precedentes percebe-se que o STJ conta o prazo a partir do trnsito em
julgado da ltima deciso.
Smula 100, II do TST: posio da doutrina. Salvo: hiptese na verdade no se refere a
recurso parcial, j que as hipteses de prejudiciais que atinjam toda a sentena so recursos
totais.
Como se conta o prazo se a ltima deciso no conheceu do recurso. A questo
polmica e possui trs correntes:
JCBM(<): Deciso que no conhece do recurso declaratria com efeitos retroativos e
portanto o prazo teria comeado a contar desde o fim do prazo do recurso. Deveria, em caso
de prazo transcorrer na pendncia da aceitao do recurso, ser proposta ao rescisria sob
condio.
(>): Posio intermediria. Prazo conta-se da ltima deciso, salvo em duas hipteses:
intempestividade e manifesto incabimento. Smula 100, III do TST
Fredie(<): Nunca retroage, sendo sempre da ltima deciso, por questo de segurana
jurdica. STJ AgRg 1.218.222: no demonstrada m-f do recorrente, que visa reabrir
prazo recursal j vencido, o incio do prazo decadencial se dar aps o julgamento do
recurso tido por intempestivo.
3) CONDIES DA AO
Interesse de agir: no tem nenhuma polmica.
Possibilidade jurdica do pedido: peculiaridades todas elas j examinadas quando visto o
objeto da ao rescisria
Legitimidade ad causam
Ativa: Art. 487, CPC:
I- Parte no processo ou seu sucessor. Terceiros intervenientes so parte no processo e
tambm podem propor a rescisria.
II- Terceiro juridicamente interessado. O raciocnio o mesmo do recurso de terceiro.
Lembrar de estudar eficcia reflexa da deciso neste ponto.
III- MP, como custos legis. H controvrsia se as hipteses das alneas (casos em que
deveria ter intervido e no o foi e quando a sentena efeito de coluso das partes para
fraudar a lei) meramente exemplificativa ou no. Sm. 407 do TST entende que as
hipteses so meramente exemplificativas. Nas hipteses de conluio. A smula 100, VI do
TST entende que somente se conta o prazo para o MP em casos de conluio a partir do
momento da sua cincia da fraude
Dever ser ouvido ainda que no seja parte, caso de interveno obrigatria do MP.
Passiva:
O legitimado passivo na ao rescisria sujeito que se beneficia da deciso que se busca
rescindir. Se forem vrios, caso de litisconsrcio necessrio. No entanto, se atacado
apenas o captulo de um beneficirio, basta ele ser julgado. Smula 406, I do TST.
(Litisconsrcio ativo ser facultativo., pelas razes de sempre)
Caso sindicato seja legitimado extraordinrio para a propositura da ao, ser contra ele
proposta a rescisria (Smula 406, II do TST). Na ao rescisria de ao coletiva, o
legitimado passivo ser o legitimado da ao coletiva. Confirma a possibilidade de ao
coletiva passiva (contra uma coletividade, e no em seu favor). Ao coletiva passiva um
dos novos tpicos em processo coletivo.
4) HIPTESE DE RESCINDIBILIDADE
A rescisria hiptese de fundamentao vinculada; no pode ser proposta alegando
qualquer coisa, mas apenas com causa de pedir baseada nos fundamentos legais. A
rescisria ao tpica. Essas hipteses ora dizem respeito a questo de invalidade, ora
dizem respeito a questo de injustia. O rol dessas hipteses taxativo, previsto no CPC,
arts. 485 e 1030 (inventrio e partilha).
A causa de pedir na ao rescisria fica composta desta forma: causa de pedir remota/ fato
jurdico (hiptese de rescindibilidade) + causa de pedir prxima/ direito afirmado em juzo
(direito potestativo resciso da deciso). Vrias hipteses de rescindibilidade, ento,
podem ser alegadas na rescisria.
Assim, as hipteses de rescindibilidade so a causa de pedir remota de uma ao rescisria.
HIPTESES DO ART. 485
I: SENTENA FOR PRODUTO DE CORRUPO, CONCUSSO OU
PREVARICAO DO JUIZ
Sentena produto de atividade criminosa d ensejo a reviso. No h necessidade de
prvia apurao do ilcito, que pode ser feita no bojo da prpria rescisria. Prova pode ser
produzida no Tribunal pelo prprio relator ou expedir carta de ordem para que o juiz de
primeira instncia colha uma prova para ele. Se o juiz j estiver sido absolvido no mbito
criminal por negativa de autoria ou materialidade, no caber rescisria, j que faz coisa
julgada penal vinculante ao cvel.
Julgamento foi revisto pelo prprio STJ em embargos de divergncia, mas no pela
inaplicabilidade da Smula 343; foi revisto por outra razo. A fundamentao do acrdo
acerca da possibilidade de rescisria no foi abordada. Assim, precedente ainda serve como
parmetro, a ttulo de signalling (ver editorial 69 de Fredie, que analisa o caso).
Doutrina e jurisprudncia acabam por aplicar o inciso V como se fosse recursos
extraordinrios, o que fica claro com a anlise das Smulas 410 (inadmite reexame de fato
e de prova) e 298 (exige o prequestionamento nessa rescisria, a lei supostamente violada
teria que ter sido enfrentada pela deciso rescindenda) do TST. STJ no exige
prequestionamento para rescisria.
VI: POR PROVA FALSA
Pode ser por qualquer tipo de prova ou de falsidade (ideolgica ou material), que
pode ser apurada no bojo da prpria rescisria, sendo desnecessrio processo criminal
anterior.
S caber a rescisria, no entanto, se a deciso se baseou na prova falsa. Se houver
outros fundamentos que no sejam falsos, a deciso no dever ser revista, pois se baseou
em provas verdadeiras.
VII: POR DOCUMENTO NOVO
No qualquer documento novo, mas aquele que, sozinho, possa reverter a deciso.
Tradicionalmente documento novo era entendido como documento que apareceu
recentemente, mas j existia ao tempo da deciso. Sucede que o exame de DNA acabou por
transformar a interpretao do inciso VII. O STJ tem admitido rescisria com base em
exame de DNA novo, ainda que inexistente ao tempo da deciso rescindvel.
VIII: CONFISSO, DESISTNCIA, TRANSAO
Rescinde-se a sentena no por um problema dela, mas de um ato no qual ela se
baseou e que era invliso.
Desistncia no gera deciso de mrito. Onde se l desistncia, deve ser lido como
renncia. Reconhecimento da procedncia do pedido tambm deve ser adicionado s
hipteses.
Sentenas homologatrias fruto de autocomposio podem ser rescindidas, por
serem decises de mrito. Compatibilizao com o art. 486 deve ser feita.
Art. 486: Atos judiciais (ato da parte ou do servidor, no do juiz, no ato
jurisdicional)que no dependem de sentena, ou em que esta for meramente homologatria,
podem ser rescindidos(anulados), como os atos jurdicos em geral, nos termos da lei civil.
O artigo no tem por alvo decises judiciais, mas apenas atos das partes e dos
servidores. Confisso ato que independe de sentena, e para impugnar basta ao
anulatria.
Todos os atos do inciso VIII so atos das partes e no do juiz. A distino de quando
caber anulatria ou rescisria se d sobre a existncia, ou no, de coisa julgada, nos termos
do art. 352 (Art. 352: confisso pode ser anulada por ao anulatria se pendente o
processo em que foi feita e por rescisria, depois de transitada em julgado).
IX: ERRO DE FATO
Erro de fato: conceituado no pargrafo 1, diz que ocorreu quando havia existido e
RECLAMAO
uma ao autnoma de impugnao de deciso judicial prevista na Constituio e
com fundamentao vinculada.
Prevista apenas para o STJ/F, TST previu em seu regimento interno, o que foi
julgado inconstitucional pelo STF.
Durante muitos anos, STF entendeu ser impossvel a reclamao a Tribunal de
Justia pela ausncia de lei sobre o assunto. Sucede que em 2003 o STF mudou orientao
para admitir reclamao perante Tribunal de Justia se houver previso na Constituio
Estadual, admitindo sob o princpio da simetria entre os entes federados. (ex: CEBA)
interveno do MP obrigatria.
Processo da reclamao est regulado pela Lei 8038/90, que no deixa claro como
se estabelece o contraditrio na reclamao. O beneficirio do ato impugnado deve ser
ouvido na reclamao. Lei no prev prazo para reclamao, mas a Smula 734 do STF diz
que a reclamao no pode ser ajuizada depois do trnsito em julgado.
Contra ela no cabe Apelao Apelao, Recurso Ordinrio Constitucional, Agravo
do 524, embargos infringentes (Smula 368, STF). Cabe Resp/RE, Agravo Regimental,
Embargos de divergncia e Embargos de declarao.
RISTF foi alterado para permitir julgamento monocrtico da reclamao nos casos
em que h jurisprudncia consolidada sobre o tema (art. 161).
HIPTESES
RECLAMAO POR USURPAO DE COMPETNCIA
Exemplos:
- Convocao de juzes de primeiro grau para afastar suspeio do Tribunal.
- Caso Roseana Sarney
RECLAMAO POR DESRESPEITO DA AUTORIDADE DA DECISO DO
TRIBUNAL
Exemplos:
- Execuo do julgado de forma diversa do decidido.
- Julgamento contrrio deciso de ADIN.
- Julgamento contrrio a liminar na ADIN.
- Por desrespeito Smula Vinculante. Cabe tambm contra ato administrativo, s
que neste caso preciso esgotar as instncias administrativas.
- Lei estadual que reproduz contedo de lei idntica de outro estado j julgada
inconstitucional. Reclamao para valer o precedente da ADIN. Transcendncia dos
motivos determinantes: eficcia normativa a um precedente do Supremo.
- Reclamao contra deciso de turma recursal que desconsidera a interpretao
jurisprudencial dada pelo STJ. Resoluo 12/2009 cria forma, baseada em precedente do
STF, que admite a reviso dos julgados pelo STJ (ver editoriais Fredie).
INCIDENTES EM JULGAMENTO DE
TRIBUNAL
Estuda-se os incidentes de uniformizao de jurisprudncia e de
constitucionalidade.
Cabe em qualquer processo de Tribunal (recurso, rescisria, reexame necessrio),
podendo ser provocado por qualquer membro do Tribunal, MP ou pelas partes. Se o MP
no o provocar, intervir obrigatoriamente nesses incidentes.
INCIDENTE DE DECRETAO DE
INCONSTITUCIONALIDADE
exigncia inconstitucional, s podendo ser admitida a deciso se for maioria
absoluta do rgo de segundo grau, pela clusula de reserva de plenrio (art. 97, X, CR)
Cabe interveno de amicus curiae.
Dispensa-se o incidente na afirmao da constitucionalidade, quando h
posicionamento do STF ou do prprio Tribunal sobre o assunto.
Smula Vinculante n. 10: Viola a clusula de reserva de plenrio a deciso de
rgo fracionrio de tribunal que, embora no declare expressamente a
inconstitucionalidade da lei, afasta sua incidncia no todo ou em parte.
EXECUO
FORMAS EXECUTIVAS
PROCESSO AUTNOMO DE EXECUO VS. FASE PROCEDIMENTAL
EXECUTIVA
Sistema da Autonomia das Aes exigia um processo autnomo para cada uma das
matrias tratadas (conhecimento, cautelar, execuo). Cada uma das tutelas possua um
diferente objetivo, que era determinado sobre crises jurdicas diversas (cautelar: segurana;
conhecimento: cognitivo; execuo: adimplemento) que ensejavam procedimentos distintos
para resolv-las.
Sistema do sincretismo processual: Possibilidade do desenvolvimento das trs
espcies de tutela num mesmo processo. Reconhece a diferena entre as tutelas, mas no
exige diferentes aes para cada uma. Aes sincrticas so uma espcie de sincretismo,
uma ao desenvolvida por um processo com duas fases procedimentais sucessivas, uma
primeira fase de conhecimento e outra de execuo (no CPC, chamada de cumprimento de
sentena)
At 1990, havia um processo autnomo de execuo, o qual era regra absoluta para
a execuo do ttulo executivo extrajudicial e a regra geral para a execuo judicial. Havia,
no entanto, algumas aes sincrticas, como as aes possessrias, a ao de despejo, etc.
Lei 8.072/90, art. 84. CDC tornou sincrtica todas as aes que tivessem como
objeto obrigaes de fazer ou no fazer. Era novidade, no entanto, restrita a tutela coletivas.
Em 1994, a adaptao foi feita s aes individuais, trazendo o sincretismo para o mesmo
tipo de obrigao. No mesmo ano, houve a introduo a ideia da tutela antecipada, que nada
mais que a execuo durante o processo de conhecimento e que, apesar de no ser ao
sincrtica, significa sincretismo processual, j que sua execuo sempre pro mera fase
procedimental.
Em 1995, a Lei 9.099 abole a execuo autnoma de ttulo judicial, admitindo a
ao sincrtica para qualquer tipo de obrigao.
Em 2002, inclui-se no CPC o art. 461A do CPC, tornando a ao de obrigao de entregar coisa tambm sincrtica.
Em 2005, pela Lei 11.232, conhecida como Lei do Cumprimento de Sentena,
tornou sincrtica as demandas que tenham como objeto obrigao de pagar quantia certa.
Altera-se o sistema, que passa ser em regra a execuo por fase procedimental. O processo
autnomo continua a existir, mas de maneira excepcional, invertendo-se a regra.
A lei 11.232 aplicvel ao processo comum de execuo. O CPC previa trs
espcies de execuo especial, que tambm era regulada por processo autnomo. Para a
maioria da doutrina, as execues especiais no foram alteradas, continuando com a
tradicional estrutura do processo autnomo de execuo.
So eles: processo de execuo contra a fazenda pblica, contra devedor insolvente
(INFO 435, 4 Turma Resp 1.138.109/MG decidiu que sequer cabe converso entre a de
devedor solvente em execuo de devedor insolvente)e a execuo de alimentos (#).
Para HThJr e Nelson Nery defendem que a Lei 11.232 no alterou as execues
PRINCPIOS DA EXECUO
NULLA EXECUTIO SINE TITULO
No h execuo sem ttulo, j que a atividade executiva coloca o executado em
situao de desvantagem, dada a grande probabilidade de o direito exequendo existir. H
uma desvantagem processual, uma vez que a tutela jurisdicional buscada a de satisfao
do direito do exequente, com a participao do executado para evitar abusos. Tambm
existe uma desvantagem material, com a possibilidade de prtica de atos de constrio de
bens e de restrio de direitos.
NULLA TITULUS SINE LEGE
Apenas a lei pode criar ttulo executivo.
# Decises que concedem tutela de urgncia. tratada como execuo provisria.
STJ entende que a execuo das astreintes ser feita por meio de execuo definitiva.
Araken de Assis, Zavascki: Hermenutica jurdica, com interpretao ampliativa do
termo sentena no 475-N, I, interpretando-o como pronunciamento decisrio.
Marinoni, Medina: Execuo sem ttulo, j que a lei no prev como ttulo e nem
precisaria. A deciso interlocutria de tutela antecipada cumpre a funo do ttulo
executivo, j que exige alto juzo de probabilidade de existncia do direito. No ttulo
executivo extrajudicial, a probabilidade do direito existir o resultado de uma anlise
abstrata feita pelo legislador. Logo, a anlise concreta do caso feita pelo juiz tambm seria
suficiente para ter probabilidade a ponto de ensejar execuo.
PRINCIPIO DA PATRIMONIALIDADE
o resultado do processo de humanizao da execuo. No incio, baseada no
corpo do devedor. Morte (lei das 12 tbuas), escravido eterna, escravido temporria
baseada no valor da dvida, patrimnio do devedor (lex poetelia papiria). Priso civil no
forma de satisfao da obrigao, mas de coao psicolgica.
Na evoluo dentro da responsabilidade patrimonial, no incio executava-se todo o
patrimnio, independente do valor da dvida. Depois, passou-se a correspondncia entre o
valor da dvida e do patrimnio executado.
Hoje, temos o princpio do patrimnio mnimo, fortemente associado ao PDH, cuja
ideia principal a manuteno de um mnimo para o devedor viver com dignidade.
Bem absolutamente impenhorvel (art. 649) reservado, sendo propriamente nico.
Nos casos do 2 do mesmo artigo, admite-se excepcionalmente a penhorabilidade dos
ganhos advindos do trabalho para fins de pagamento de alimentos, inclusive sobre ordem
de preferncia. Art. 3 Lei 8.009 inclui o bem de famlia na lista de bens impenhorveis.
J o bem relativamente penhorvel (art. 650) revela-se mais como regra de
preferncia que propriamente de impenhorabilidade.
Smula 449, STJ: Havendo matrcula autnoma de vaga de garagem, ela no
constitui bem de famlia.
O conceito de salrio inclui o 13 e as frias e do mesmo modo ser incluso na
penso alimentcia.Resp 1.106.654/RJ.
Restituio de imposto de renda advindo de salrio: Para 3 T do STJ, cabe ao juiz
analisar caso a caso se aqueles valores foram integrados ao patrimnio do devedor de modo
a no sacrificarem a sua dignidade em razo da penhora. Se o valor restitudo no for
essencial ao sustento do devedor, ele ser penhorvel. Resp 1.059.781/DF e 1.150.738/MG.
Renncia proteo legal da impenhorabilidade: STJ tinha entendimento de que
cabia renncia, salvo no bem de famlia, uma vez que este no protege apenas o devedor, e,
por atingir interesse de terceiros, no estaria na sua esfera de disponibilidade. AgRg no
EmbDecl Resp 787.707/RS, 4 T. Impenhorabilidade absoluta foi, no entando, considerada
matria de ordem pblica, sendo indisponvel. Resp 864.962/RS, 2 T. Parece esta ser a
tendncia do STJ e dos Tribunais.
PRINCPIO DO RESULTADO NICO
Na fase de procedimento, o julgamento de mrito o resultado desejado (fim tpico )pelo
sistema, que poder ser favorvel tanto ao autor quanto ao ru. A extino sem resoluo de
mrito fim atpico
Fim tpico da fase de execuo a satisfao do direito reconhecido, concedendo
tutela jurisdicional ao exequente. Nisto se consubstancia o princpio do resultado nico.
Dizia-se que se o executado pretender a obteno de tutela jurisdicional ele s ir
consegui-lo mediante do ingresso de uma nova ao, os embargos execuo. Com as
reformas, o sistema passou a admitir que o executado na prpria execuo obtenha tutela
jurisdicional, sendo reconhecida possibilidade de fim atpico.
Assim, a possibilidade de impugnao do cumprimento de sentena (> entendida
como defesa incidental) e execuo de pr-executividade (defesa incidental que vincular
matria de ordem pblica processual, mas tambm se admite defesa de mrito, ex.: STJ, 4
T Resp 66637/RN e alegao de prescrio).
Por considerar que este fim no atpico, diz-se que o princpio est em crise.
PRINCPIO DA DISPONIBILIDADE
Faculdade de desistir a qualquer momento da execuo, independentemente da
anuncia do executado, j que o seu interesse o resultado favorvel ao exequente. Como o
fim atpico, melhor possvel ao executado, o melhor resultado que poderia ter, dispensa-se
a sua anuncia. Art. 569, caput c/c Art. 267, 4, CPC.
A pendncia de embargos no impede a desistncia. Art. 569, p. n: embargos sero
afetados conforme a matria alegada. Se alegada matria de defesa exclusivamente
processual, embargos esto prejudicados, j que realmente o melhor resultado possvel ser
alcanado. Se alegada matria de mrito (sempre referente a existncia e/ou extenso do
dbito), como h interesse em resultado diverso da mera extino, depender da anuncia
do embargante. Nesse caso, ao ser convertida em ao declaratria, o que ter como
consequncia a possibilidade de duplo efeito na apelao.
No caso de impugnao ao cumprimento de sentena e exceo de prexecutividade, natural que sigam a mesma regra dos embargos. No entanto, como no so
aes autnomas como os embargos, no possvel a conversibilidade para caso envolvam
mrito.
# Aplica-se o art. 569, p.n. c/c 267, 4: no se extingue a execuo, continuando
o processo.
PRINCPIO DA MENOR ONEROSIDADE
Deve existir uma correlao entre sacrifcio e satisfao, em nada se justificando formas de
vinganas privadas. Assim, deve-se balancear a efetividade da tutela executiva com este
princpio.
Resp 893.041: Maior sacrifcio possvel quando for mais efetivo. Se, no entanto, a perda
em efetividade for pouca e a menor onerosidade for muita, ser cabvel privilegiar a ela.
H possibilidade de, inclusive, ser invertida a ordem legal de penhora se comprovada a
menor onerosidade, j que a prpria lei afirma ser tal ordem preferencial. Ex: inverso da
ordem para garantir executividade nos casos de ttulo da dvida pblica no imprio.
Impedimento de atos executivos que, sem gerar satisfao, apenas sacrificam o
exequente. Nestas hipteses, resta claro que o equilbrio entre efetividade e onerosidade. O
sistema no se admite a prtica de atos executivos que sacrifiquem o executado sem que
seja satisfeito o exequente como, por exemplo, no impedimento da penhora quando o
penhorvel insuficiente para pagar custas (659, 2). Isto no vale para a Fazenda, que
isenta destas.
No cabe fixao de astreintes em obrigao materialmente impossvel de ser
cumprida (Resp 1.057.369/RS)
LEALDADE E BOA F
Aplicam-se todas as regras gerais de lealdade e boa f execuo.
Ato atentatrio a dignidade da justia exclusivo da execuo e refere-se apenas ao
executado. Art. 600, CPC.
Ato que frauda a execuo (inciso I). Para Araken de Assis, o termo fraude foi
utilizado no seu sentido jurdico, ou seja, so os atos do art. 593, CPC. Dinamarco, por sua
vez, defende que o termo fraude foi utilizado no seu sentido leigo. A discusso no
prtica, j que o inciso II abarca qualquer oposio maliciosa execuo, o que abarca a
LEGITIMAO ATIVA
Foram divididos nos arts. 566 e 567 do CPC.
Credor a quem a lei confere o ttulo executivo quem em regra ser o exequente. Como
exceo, a lei pode indicar como credor sujeito que no consta no ttulo, como, por
exemplo, os casos de cheque (portador) e honorrios (advogado, Art. 23, lei 8.906/94).
Mesmo no caso da exceo, trata-se de legitimao ordinria e originria/ primria.
O Ministrio Pblico, nos casos previstos em lei, tambm legitimado. Tal legitimao
extraordinria (na tutela transindividual, poder ser considerada autnoma)
Na tutela coletiva, no mbito de direitos difusos ou coletivos, a legitimidade do MP dever
funcional, ainda que os legitimados estejam inertes (art. 16 da Lei 4.717/65 e no art. 15 da
Lei 7.347/85). Prazos so contados de forma diversa: 60 dias da deciso de 2 grau na
LAPop e de 60 dias do trnsito da LACP. Cria assim, nos casos de ao popular, obrigao
do MP de executar provisoriamente a deciso.
Nos caos de direito individual homogneo, aplica-se o art. 100 do CDC. Tambm h dever
funcional, mas o prazo mais lato, de um ano e nos casos de insuficincia de habilitados
(fluid recovery), pois a preferncia pela execuo direta dos indivduos.
Sentena penal condenatria transitada em julgado em casos de vtima pobre (Art. 68,
CPP). Tutela dos hipossuficientes econmicos foi atribuda pela CR a DP, motivo pelo qual
no RE 135.328/SP decidiu-se que a legitimidade do MP s ser admitida nos locais onde a
DP no est organizada.
(...)
5.3. Responsvel Patrimonial:
Art. 591. O devedor (responsvel patrimonial) responde, para o cumprimento de suas
obrigaes, com todos os seus bens presentes e futuros (Percebe-se com essa redao que
os bens passados, no respondem), salvo as restries estabelecidas em lei.(As restries
previstas em lei so as impenhorabilidades)
OBS: Qual o momento presente?
Data da DvidaCrtica: Gera uma insegurana jurdica no mbito negocial, alm de
travar os bens do devedor (uma vez que, mesmo alienado, o bem que estava presente no
momento da dvida responder por ela, podendo ser atingido terceiro de boa-f).
Data da ExecuoCrtica: Seria uma forma de legitimar as fraudes contra o devedor, j
que entre a dvida e a execuo h um perodo de tempo hbil para que o devedor zere seu
patrimnio.
Concluso:
1. O momento presente o da data da dvida, excludos os bens alienados sem fraude.
2. O momento da fraude o da data da execuo, includos os bens alienados com
fraude (inclui bens passados) Doutrina Majoritria! (Dinamarco e Humberto
Theodoro Jr.)
Na verdade, o grande problema o tempo que o devedor tem entre a dvida e a execuo
para alienar seus bens e fraudar os credores.
Responsabilidade Patrimonial Secundria:
a responsabilidade de quem no devedor nem coobrigado.
Art. 592. Ficam sujeitos execuo os bens:
I - do sucessor a ttulo singular, tratando-se de execuo fundada em direito real ou
obrigao reipersecutria; - caso haja uma execuo em trmite, que tenha por objeto um
direito real, e houver uma sucesso inter vivos, estar configurada uma fraude execuo
(art. 592, V, CPC).
OBS: E no caso de sucesso causa mortis?
No caso de o executado morrer durante a execuo, haver uma sucesso tanto material
como processual do esplio, herdeiros e sucessores. Do ponto de vista material, os
herdeiros se tornam responsveis primrios pela obrigao e no secundrios.
Para Dinamarco a soluo seria a aplicao do art. 592, I antes de iniciada a execuo e o
art. 592, V, depois de iniciada a execuo.
Crticas: essa concluso afronta a prpria norma, j que esta, em sua redao, pressupe
uma execuo em trmite. Alm disso, fraude execuo ocorre tambm antes de iniciada a
execuo.
Para Zavascri a soluo seria a aplicao do art. 592, I, no caso de sucesso causa mortis, e
aplica o art. 592, V na sucesso inter vivos (pois justificaria a fraude) O problema que
a sucesso causa mortis gera obrigao primria e no secundria.
II - do scio, nos termos da lei;- Neste artigo imagina-se a sociedade como devedora
primria, e o scio tendo a responsabilidade patrimonial secundria.
OBS: O direito material societrio pode prever situaes nas quais o scio seja coobrigado
com a sociedade perante o credor, ou seja, no se encaixa na previso do art. 592, que fala
em responsabilidade secundria. Mas, a exemplo do fiador, h uma responsabilidade
patrimonial primria subsidiria (benefcio de ordem).
Ex:
a. Criao de espcies de sociedade que criam a coobrigao dos scios perante os
credores da sociedade Sociedade em Nome Coletivo.
b. Sociedade de fato (irregular) os scios so coobrigados perante os credores da
sociedade.
OBS: nos termos da lei significa, ento, nos termos da desconsiderao da personalidade
jurdica (disregard doctrine):
Teoria Menor da Desconsiderao: basta a insolvncia da sociedade para
configurar a desconsiderao da personalidade jurdica. Ou seja, atingem-se os bens
do patrimnio do scio, pelo simples fato de no existirem bens da sociedade
suficientes para pagar seus credores
solidariamente (coobrigao).
O art. 592, IV, trata do cnjuge no-devedor, ou seja, que no podeter sido responsvel pela
crise de inadimplemento, pois no se refere economia domstica. Assim, este cnjuge ser
intimado da penhora do imvel, de acordo com o art. 655, par. 2, CPC. Neste momento,
surgem 2 doutrinas:
Minoritria (Dinamarco) entende correto o entendimento do CPC de que ser uma
mera intimao, j que o cnjuge no devedor continua a ser um terceiro nessa
execuo, no se tornando parte.
Para doutrina majoritria (Araken, Fux), est errado, sendo hiptese tpica de
litisconsrcio passivo ulterior, tendo natureza de citao.
Smula 134, STJ e STJ Resp 740.331/RS: Cnjuge pode reagir por meio de embargos a
execuo/impugnao ou de embargos de terceiro. H uma cumulao de defesa
Nas hipteses de defesa tpica do executado, s poder alegar matrias de defesa do
executado. Assim, atua com legitimao extraordinria, j que defende em nome prprio
alheio.
Nas hipteses de embargos de terceiro (art. 1.046, 2, CPC) permite embargos de terceiro
pela parte em hipteses excepcionais. Objetiva proteger a meao, no se trata de
responsabilidade patrimonial secundria. Se constatado que a dvida beneficiou o casal,
perder os embargos e o bem ser alienado e o produto dessa alienao ser integralmente
entregue ao credor. Se ficar constatado que no houve benefcio do casal/famlia, no se
libera a meao da penhora, mas apenas se entrega o produto da alienao ser distribudo
em 50/50 (art. 655-B).
nus da prova do benefcio da dvida, em regra, recai sobre o credor. SRJ, AgRg no Ag
702.569/RS. Aval exceo, sendo presuno relativa e invertendo o nus da prova.
FRAUDE
O ato de fraude a execuo parcialmente ineficaz, no atingindo o credor. Assim, o bem
alienado em fraude continua a responder pela satisfao do direito. Terceiro fraudador vira
responsvel patrimonial secundrio.
ASPECTOS PROCESSUAIS DA FRAUDE CONTRA CREDORES
CC, em seu art. 158, prev anulabilidade do ato praticado em fraude contra credores
(Marinoni, Nery Jr). Resultado da ao revocatria/pauliana leva a desconstituio do
negcio jurdico e, assim, o bem alienado em fraude retorna ao patrimnio do devedor.
Dinamarco, Humberto Theodoro Jr: CC est errado, o ato no anulvel, mas vlido, sendo
apenas ineficaz perante o credor. HThJr: sentena declaratria, pois declara a ineficcia e,
como consequncia, permite a penhora, que decorrncia natural da declarao.
Dinamarco: constitutiva negativa.
Resp 506.312/MS: a ineficcia parcial e o retorno do bem ao patrimnio do devedor
favorecem a todos os credores e no s ao autor da ao pauliana. Assim, o bem poderia
servir de satisfao para outro credor que no o autor da ao pauliana. Poderia, inclusive,
favorecer credor que no foi vtima de fraude.
INFO 441/STJ, Resp 1.092.134/SP: Termo inicial da fraude contra credores a constituio
da dvida, mas possvel estender a fraude a momento anterior a constituio da dvida.
(mente criminosa no tem limites - Nancy).
Ao pauliana processo de conhecimento que segue o rito ordinrio. H litisconsrcio
passivo necessrio unitrio formado entre devedor e aquele que o auxiliou. A causa de pedir
so os requisitos da fraude (concilium fraudis e eventos damni).
FRAUDE A EXECUO
Instituto integralmente processual. Art. 593. considerada pelo sistema como mais sria
que a fraude contra credores. considerado mais grave, pois voltado contra o credor e
contra o Estado-juiz. ato atentatrio a dignidade da justia, gerando ao devedor multa de
at 20% do valor da causa sem favor do credor.
AgRg no Ag 1.057.724/SP: Para ato de fraude a execuo, dispensvel o concilium
fraudis, bastando o eventos damni.
Smula 375 e Resp 753.384/DF: Registro da penhora gera presuno absoluta de cincia
erga omnesda situao do bem. Na ausncia, presume-se a boa f de terceiro, admitindo
prova em contrrio.
At vlido, mas inoponvel ante do credor e declarada incidentalmente na prpria
execuo. Ato de fraude a execuo pode ocorrer antes da execuo, mas esta s pode ser
declarada na execuo. Provada antes, pode-se tentar tutela cautelar, mas no reconhece-la
desde pronto. Reconhecimento de fraude a execuo tem sempre eficcia ex tunc.
O surgimento da fraude a execuo, em regra, o termo final da fraude contra credores: a
citao em processo que tenha a dvida como objeto direto/indireto. Logo, pode-se ter
fraude a execuo em processo cautelar, de conhecimento ou de execuo. A ratio a prova
da cincia da persecuo dos bens em juzo. Se esta for provada antes da citao, poder ser
reconhecida. Averbao da certido de distribuio da execuo tambm gera presuno de
cincia erga omnes antes da citao, mas presuno relativa de fraude a execuo. Para
elidir a presuno de fraude, deve provar existncia de outros bens.
(...)
5) Responsabilidade patrimonial (cont.)
5.4.3) Bem constrito judicialmente
Antes da constrio do bem, h uma responsabilidade patrimonial abstrata. A partir da
constrio, surge a responsabilidade patrimonial concreta, por fora da individualizao do
bem que responder pela execuo. A afronta a esta responsabilidade concreta
considerada a amais grave do sistema. Por isso, para a verificao desta fraude, a
observncia do consilium fraudis e do eventus domni dispensada. Assim, a alienao do
bem constrito judicialmente o suficiente para a configurao da fraude. Mesmo nesta
espcie de fraude, o terceiro de boa-f protegido, na forma da Smula 375, do STJ.
6) Execuo provisria
6.1) Conceito
H trs situaes possveis a incidir contra a deciso judicial que constitui um ttulo
executivo judicial:
- a no interposio de recurso, a gerar o trnsito em julgado, e a conseqente execuo
definitiva.
- a interposio de recurso com efeito suspensivo, que suspende os efeitos de
executabilidade da deciso recorrida, tornando incabvel a execuo.
- a interposio de recurso sem efeito suspensivo, cuja pendncia de julgamento torna
provisrio o ttulo executivo, uma vez que pode ser reformado ou anulado. A ausncia de
efeito suspensivo permite que o ttulo executivo possa gerar efeitos, inclusive quanto sua
executabilidade imediata.
A partir de 2006, a execuo provisria tambm foi adotada em relao ao ttulo executivo
extrajudicial, nos termos do art. 587, do CC. Toda execuo de titulo executivo desta
natureza comea definitiva. Porm, o dispositivo mencionado cria uma situao em que,
durante a execuo, ela pode-se tornar provisria, diante dos seguintes requisitos:
Art. 587. definitiva a execuo fundada em ttulo extrajudicial; provisria enquanto
pendente apelao da sentena de improcedncia dos embargos do executado, quando
recebidos com efeito suspensivo (art. 739).
- oposio de embargos execuo
- atribuio de efeito suspensivo aos embargos execuo, na forma do art. 739-A, 1, do
CPC
Art. 739-A. (...)
1o O juiz poder, a requerimento do embargante, atribuir efeito suspensivo aos
embargos quando, sendo relevantes seus fundamentos, o prosseguimento da execuo
manifestamente possa causar ao executado grave dano de difcil ou incerta reparao, e
desde que a execuo j esteja garantida por penhora, depsito ou cauo suficientes.
- sentena de improcedncia
- interposio de apelao contra a sentena, sem efeito suspensivo
O art. 587, do CPC, dispe que a execuo provisria na pendncia da apelao contra a
sentena dos embargos execuo. Julgada a apelao, independentemente de recurso
contra essa deciso, a execuo segue definitiva.
A Smula 317, do STJ, foi criada com o esprito de no permitir a execuo provisria em
ttulo executivo extrajudicial. Com a alterao do art. 587, do CPC, demanda-se uma nova
interpretao da smula: se os embargos execuo forem recebidos no efeito suspensivo,
aplica-se o art. 587, do CPC; se recebidos sem efeito suspensivo, haver a incidncia da
Smula 317, do STJ.
6.2) Formalizao dos autos da execuo provisria
Os autos principais sempre estaro em algum Tribunal, por conta da pendncia de
julgamento do recurso. Por isso, exige-se a criao de novos autos, na forma do art. 475-O,
3, do CPC. Antes de 2005, os novos autos, materializados na carta de sentena, eram
elaborados pelo cartrio judicial. A partir de 2005, a tarefa de instruir a execuo provisria
e a respectiva carta de sentena passou a ser uma atribuio do prprio exeqente.
Art. 475-O. (...)
3o Ao requerer a execuo provisria, o exeqente instruir a petio com cpias
autenticadas das seguintes peas do processo, podendo o advogado valer-se do disposto na
parte final do art. 544, 1o:
I sentena ou acrdo exeqendo;
II certido de interposio do recurso no dotado de efeito suspensivo;
III procuraes outorgadas pelas partes;
IV deciso de habilitao, se for o caso;
V facultativamente, outras peas processuais que o exeqente considere necessrias.
Para promover a execuo provisria, o exeqente deve apresentar um requerimento inicial,
instrudo com cpias dos autos principais, definidas pelo art. 475-O, 3, do CPC. A Lei
12.322/2010 alterou o dispositivo, no sentido de determinar a dispensa de autenticao das
cpias. Porm, o advogado deve declarar a autenticidade das peas.
6.3) Cauo
6.3.1) Natureza jurdica
Zavascki atribui cauo uma natureza cautelar, por estar prevista como uma das
cautelares nominadas (tpicas) no Cdigo de Processo Civil. Porm, a adoo deste
entendimento infere a necessria verificao do fumus boni iuris e do periculum in mora,
para que a cauo seja autorizada. Por outro lado, em entendimento adotado pela praxe
forense, Ovdio Batista considera que a cauo tem natureza de garantia legal, que deve ser
prestada no momento previsto em lei, no se discutindo nenhuma circunstncia que no
seja este marco legal.
6.3.2) Caractersticas
O art. 475-O, III, do CPC, enumera que a cauo deve ser idnea e suficiente. A idoneidade
traduz o carter srio e confivel da cauo, que concretamente possa servir ao
ressarcimento de eventual dano. Por sua vez, a suficincia da cauo consiste no valor apto
a ressarcir os eventuais danos do executado, cuja determinao alcanada pela associao
ao valor da execuo.
Art. 475-O. A execuo provisria da sentena far-se-, no que couber, do mesmo modo
que a definitiva, observadas as seguintes normas:
(...)
III o levantamento de depsito em dinheiro e a prtica de atos que importem alienao
de propriedade ou dos quais possa resultar grave dano ao executado dependem de cauo
suficiente e idnea, arbitrada de plano pelo juiz e prestada nos prprios autos.
A cauo pode ser real ou fidejussria, pois o art. 475-O, III, do CPC, no impe uma prdeterminada natureza da garantia.
6.3.3) Momento da cauo
A execuo provisria se inicia sem a necessidade de cauo, que s exigida nos
momentos previstos pelo art. 475-O, III, do CPC:
- levantamento do depsito em dinheiro => execuo de pagar quantia certa
- alienao de bem penhorado => execuo de pagar quantia certa
- prtica de atos que possam gerar grave dano ao executado => execuo de fazer, no fazer
e entregar coisa
De acordo com o dispositivo, a cauo ser arbitrada de plano pelo juiz e prestada nos
prprios autos da execuo. Dessa forma, a cauo prestada incidentalmente na prpria
execuo, dispensando a ao autnoma para este fim. Alm disso, o juiz determina de
ofcio a cauo, sem prvia manifestao das partes. Em sentido contrrio, a doutrina
majoritria, seguida por Dinamarco e Araken de Assis, defende que o juiz no pode atuar de
ofcio, s podendo requerer a prestao da cauo, quando houver pedido expresso do
executado. Esta corrente fundamenta-se no raciocnio de que a cauo no exerce uma
funo de ordem pblica na relao processual, mas apenas representa uma proteo ao
interesse do executado.
(...)cauo idnea e suficiente.
Idoneidade est ligada a ideia de confiabilidade. Suficincia est ligada a um valor apto a
ressarcir eventuais danos. Acaba-se fazendo associao entre o valor da cauo e da
execuo. Como o CPC s fala em idoneidade e suficincia, esta cauo pode ser real ou
fidejussria, pois no est entre as caractersticas uma pr-determinada natureza da
garantia. Portanto, absolutamente contra a lei a deciso que exige alguma forma de
cauo.
MOMENTO DA CONCESSO DA CAUO
Execuo provisria se inicia sem cauo, e s ser exigida nos termos do art. 475-O, III:
levantamento da quantia em dinheiro, alienao de propriedade ou prtica de atos que
possam gerar grave dano ao executado. As duas primeiras hipteses tratam da execuo de
pagar quantia, enquanto a terceira abrange todos os tipos, especialmente as obrigaes de
fazer, no fazer e entregar coisa.
Ser arbitrada de plano pelo juiz e prestada nos prprios autos da execuo (no precisa de
ao de prestao). A ideia de de plano est ligada a prestao de ofcio pelo juiz, ou seja,
sem manifestao das partes. Doutrina majoritria s entende que pode arbitrar se houver
pedido expresso do executado, pois a cauo no tem funo de ordem pblica a ponto de
motivar o juiz a atuar de ofcio, que a razo para as hipteses em que o juiz atua de ofcio.
mero interesse financeiro do executado, que plenamente disponvel. A lei, no entanto,
veio a consagrar o que ocorre na prtica.
DISPENSA DA CAUO
Art. 475-O, 2, I e II.
I: Prev dispensa em duas hipteses:
Dvida alimentar, independentemente da natureza (remunerao pelo
trabalho, responsabilidade civil, parentesco/patrimnio, etc). Tem limite de
at sessenta salrios mnimos. Valor no total e no por prestao.Exige
situao de necessidade: Imprescindibilidade na satisfao imediata do
direito.Para Araken, imprescindibilidade da satisfao e impossibilidade de
prestao da cauo.
Renncia feita pelo autor. Art. 269, V. Execuo s poder ser feita no
captulo relativo sucumbncia. No se pode renunciar a direito eventual.
Direito de recorrer: deve ser renunciado aps homologao do acordo.
Expresso matria no posta em juzo significa que a sentena homologatria pode versar
sobre causa de pedir ou pedido que no faa parte do objeto da ao. Busca-se a soluo
mais integral possvel da lide.
SENTENA ARBITRAL
Art. 475, IV, CPC.
Como rbitro no tem poder de polcia, no pode praticar atos judiciais de execuo, como
a constrio de bens ou restrio de direitos.
Por motivos polticos, para fortalecer a arbitragem, foi posta como ttulo executivo judicial
para evitar as alegaes possveis nos embargos de execuo, caso fosse escolhida a via do
ttulo executivo extrajudicial.
No h homologao judicial da deciso arbitral. A disposio da Lei 9.099, que previa a
homologao de laudo arbitral, est superado.
Sentena arbitral estrangeira deve ser homologada como sentena estrangeira.
ACORDO EXTRAJUDICIAL HOMOLOGADO PELO JUIZ
Objetivando dar segurana aos acordos, abriu-se esta possibilidade. Necessita-se de dois
diferentes acordos de vontade. O primeiro, um acordo de vontades para fazer o acordo e
outro para homologar o acordo, criando ttulo executivo judicial. Ambos os acordos de
vontade, apesar de diversos, podem ser expressos concomitantemente, mas no h
necessidade de que assim ocorra. Acordos celebrados mesmo antes da previso podem ser
levados homologao.
O bem da vida pretendido (ttulo judicial) s pode ser obtido com a interveno
jurisdicional, portanto configurao clssica da jurisdio voluntria.
Esse acordo levado homologao j pode ser um ttulo executivo extrajudicial. Na
jurisdio voluntria, o interesse de agir presumido, escapando da clssica disposio de
que aquele que possui ttulo executivo extrajudicial no tem interesse de agir (necessidade)
de propor ao de conhecimento.
HOMOLOGAO DE SENTENA ESTRANGEIRA
Art. 475-N, IV. STJ, ao homologar a sentena estrangeira, faz sua nacionalizao (HThJr).
condio de eficcia da sentena estrangeira em territrio nacional a homologao da
sentena estrangeira.
Nem toda homologao de sentena necessita de ttulo executivo (p. ex., sentenas
declaratrias e constitutivas).
Ttulo executivo extrajudicial estrangeiro no precisa de homologao. Art. 585, 2. Deve
apenas cumprir os requisitos formais do pas de origem e indicar o Brasil como local do
cumprimento da obrigao.
CERTIDO OU FORMAL DE PARTILHA
Art. 475-N,VII.
Limitao subjetiva: s ttulo executivo para o inventariante, herdeiros e sucessores.
Limitao objetiva: S pode ter como objeto obrigaes de entregar e pagar. No inclui
obrigao de fazer ou no fazer.
LIQUIDAO DE SENTENA
Conceito de obrigaes liquidveis (#):
Araken de Assis, Calmon de Passos: Qualquer espcie de obrigao pode ser objeto de
liquidao de sentena. Ex: Art. 261, I, CPC: pedido genrico de universalidade de bens,
que enseja sentena ilquida.
Dinamarco, HThJr: Apenas para obrigao de pagar quantia. Art. 475-A, caput do CPC.
Obrigao de entregar coisa incerta e obrigao alternativa so obrigaes, apenas sendo
objeto de concentrao, conforme os arts. 629/631(incerta) e 571(alternativa), CPC, que so
incidentais execuo.
Liquidao de sentena tpica dos ttulos executivos judiciais. Divergncia com relao
sentena arbitral. Marinoni defende que no pode liquidar, enquanto Wambier entende que
pode (>) vide artigo no site do professor sobre isso.
Ttulos executivos extrajudiciais devem ser lquidos. Se assim no for, cabe processo de
conhecimento.
MERO CLCULO ARITIMTICO NO LIQUIDAO DE SENTENA.
Liquidez no a determinao do valor do ttulo, mas a determinabilidade desse
valor. (JCBM, Dinamarco)
Sentena penal no pode ser executada provisoriamente por causa da presuno de
inocncia. S vincula o condenado, no abrangendo o corresponsvel.
LIQUIDEZ
Vedaes legais especficas.
Diante do pedido genrico, a
Art. 38, Lei 9.099: Nos juizados no h liquidao, sentena tem que ser lquida.
Impossibilidade material de proferir sentena lquida enseja extino sem resoluo do
mrito, remetendo a Justia comum.
Art. 475-A, 3, CPC. Em caso de impossibilidade material:
Araken de Assis. No se pode obrigar o que impossvel de ser feito. Para
ser obrigatria, conduta tem que ser materialmente possvel; se no for, no
se aplica.
< (Didier, Ernani Fidlis dos Santos). Trata-se de sentena parcial de mrito.
Ambas as correntes concordam que caber agravo de instrumento nos termos do 475-H,
CPC. Info 422. Resp 1.32.774/ES: no aplicou fungibilidade, considerando erro grosseiro a
interposio de apelao.
Razo para a disposio expressa de agravo conferir maior celeridade, j que se fosse
apelvel haveria retardamento do processo.
Nem toda deciso em liquidao ser tpica, decidindo o valorDeciso de extino do
processo gerar, no entanto, apelao.
Ex.: Art. 269, IV, CPC prescrio e decadncia da execuo, adiantando o seu
reconhecimento na liquidao;
art.269, I sentena de improcedncia
art. 267 terminativa, como morte do credor sem sucessor processual
Natureza jurdica da deciso que julga a liquidao:
(>)Dinamarco, HThJr: deciso meramente declaratria, no cria nada,
apenas declara um valor j existente, descobrindo-o.
ilquida. competncia absoluta. Razo de ser do art. 475-B (facilitar atos executrios) no
se aplica liquidao. Ademais, o juzo que conhece o an debeatur o melhor juzo para
apurar o quantum debeatur. Assim, no h razo de direito para aplicar-se a analogia.
INFO 422, STJ, 3 sesso, CC 96.682/RJ. Liquidao individual da sentena coletiva do
foro do domiclio do indivduo, para facilitar o acesso do indivduo ao processo e para
evitar provvel colapso da vara que formou o ttulo.
ESPCIES DE LIQUIDAO
LIQUIDAO POR MERO CLCULO ARITMTICO
uma pseudoliquidao. Art. 475 B, caput. feita pelo credor, de forma unilateral e
anterior execuo.
Caso os dados necessrios elaborao do clculo estiverem em poder do executado ou
mesmo de terceiro, poder pedir a exibio incidental dos documentos, nos termos do art.
475-B, 1. Pedido ser feito na petio inicial.
Pelo princpio do contraditrio, deve ser dada chance manifestao pelo executado (via
intimao ou citao, nos casos de processo autnomo de execuo). Como no h previso
legal desta resposta, logo, no h prazo, este ser o comum, de cinco dias (art. 185, CPC).
Se a defesa no for acolhida, haver o prazo de at 30 dias para que sejam exibidos tais
dados.
Se no forem exibidos pelo executado, haver uma presuno de correo dos clculos
apresentados (pelo exequente, aps a recusa). Parcela da doutrina (Nery, Cmara) considera
que a presuno absoluta. Para Araken e Marinoni, essa presuno relativa, podendo ser
alegado excesso de execuo.
Por vezes, at a estimativa do valor de difcil. H a defesa de que, mesmo sendo o
executado omisso em exibir os dados, as consequncias devem ser as mesmas da no
exibio por terceiro.
Se no forem exibidos por terceiro, determina-se a busca e apreenso dos bens, bem como
configura crime de desobedincia. Para parcela da doutrina (Dinamarco) seria possvel
aplicao de astreintes. STJ, no entanto, tem smula proibindo a aplicao de astreintes na
exibio cautelar de documento.
Contador judicial: Houve poca em que o contador atuava em todos os processos de
execuo. Hoje, sua participao exceo. No entanto, em caso de exequente beneficirio
de assistncia judiciria e no apresenta os clculos no requerimento e em caso de
desconfiana da regularidade dos clculos (a olho nu do juiz).
Caso contador apresente o mesmo valor do apresentado pelo exequente, a execuo segue
normalmente. Caso contador encontrar valor superior ao da execuo, exequente poder
emendar a inicial ou manter o valor originrio. Caso o valor seja a menor, exequente poder
emendar o valor (hiptese em que execuo segue normalmente) ou manter o valor
originrio (neste caso,o valor da penhora ser o apontado pelo contador, enquanto o valor
da excuao ser o valor apontado pelo exequente).
Com relao ao valor, cada um tem um momento de fala: o exequente na petio inicial, o
contador no inicio do procedimento, o executado na sua defesa e o juiz na deciso da
defesa.
Se executado no se defender, atitude do juiz dever (#):
Araken, Marinoni: Princpio dispositivo. Juiz no poder fazer correo de
ofcio.
Art. 475-C, CPC, I: Ser feito quando determinado por sentena ou houver conveno das
partes. No entanto, nem a vontade das partes nem a do juiz sentenciante pode determinar a
natureza de uma liquidao de sentena. Tanto a conveno quanto a disposio de
sentena, a liquidao seguir a forma necessria, ainda que outra tenha sido determinada
por instncia superior. Caso considere-se adequada, deciso que determina a espcie ser
agravada.
II: Liquidao por arbitramento a liquidao feita por percia. O procedimento ser o da
prova pericial.
LIQUIDAO POR ARTIGOS
Art. 475-E. Ser realizada quando for necessria a alegao e prova de fato novo. Fato
novo aquele que no foi apreciado pelo poder judicirio. Fato novo NO fato
superveniente, podendo ser anterior ou posterior ao ttulo executivo. Ser feita pelo
procedimento comum (art. 475-F), sumrio ou ordinrio.
Tem o nome de liquidao por artigos, pois h exigncia de que os fatos novos sejam
narrados pelo autor na forma de artigos. A exigncia deve ser entendida como a
individualizao de fatos novos.
EXECUES EM ESPCIE
QUESTES EXTRA
Responsabilidade subsidiria: Parte de regra de direito material que estabelece uma responsabilidade primria,
que por benefcio de ordem ser processualmente subsidiria. Responsabilidade secundria puramente
processual.
(im)Penhorabilidade dos bens questo de ordem pblica.
Info 414, Resp 1.129.244/PR: Art. 127 CTN: empresa que deixa de funcionar no seu domiclio fiscal,
presume-se dissoluo irregular, que considerada fraude e gera responsabilidade do scio. suficiente para
a desconsiderao pela responsabilidade maior.
No h empecilho em, havendo situao de economia domstica que gera responsabilidade solidria, se
constranja ambos os cnjuges (SPC/SERASA).
STJ entende que alienao de bem de famlia no gera fraude, j que jamais responderia pela dvida e a
alienao vedada pelo ordenamento do patrimnio responsvel pela dvida. Resp 976.566/RS, abril/2010.
Melhor doutrina defende a ideia da coisa julgada parcelada. A depender da matria impugnada, logo admitirse-ia a execuo definitiva antes do fim do processo, sendo expedida carta de sentena quanto a parcela
transitada. STJ: no processo s existe um trnsito em julgado, a partir do ltimo recurso interposto.
Averbao de litigiosidade do bem restrio de direitos, assim sua interpretao analgica. Pode-se averbar
pedido cautelar, mas no basta a mera propositura de ao de conhecimento para que isto ocorra. H que ter
plausibilidade do direito.
recebe quanto