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Maciel Adhemar
Maciel Adhemar
constitucionalidade
Sumrio
1. Introduo. 2. O acaso levou John Marshall a ocupar a presidncia da Suprema Corte
dos Estados Unidos. 3. O silncio da Constituio da Filadlfia quanto judicial review. Notcias do Consistorio do Reino de Arago. Edward
Coke e o Bonhams Case. Precedentes estaduais
do controle de constitucionalidade de leis nos
Estados Unidos. O Paper n. 78 de O Federalista. 4.
O Marbury Case. Temor dos federalistas da Suprema Corte em relao aos partidrios de
Thomas Jefferson. A construo do postulado de
Marshall. Impeachment de Samuel Chase. 5. O
reconhecimento, na poca, do papel de John
Marshall para o constitucionalismo norte-americano: John Quincy Adams, Joseph Story e
douard de Laboulaye. 6. Repercusso do controle da constitucionalidade na Constituio
republicana brasileira de 1891. Observaes
de dois constituintes: Ruy Barbosa e Amaro
Cavalcanti. 7. Concluso.
1.Introduo
O objetivo do artigo ressaltar a importncia de John Marshall tanto na consolidao da Federao americana quanto nos
fundamentos do constitucionalismo. O artigo analisa os precedentes, judiciais e doutrinrio, do caso Marbury v. Madison.
A natureza, me de todos ns, tem l seus
caprichos, suas preferncias. H pessoas
que se acham no lugar certo, na hora exata.
Jamais figurariam nas pginas da Histria
se no estivessem, naquele momento, naquele lugar. Os exemplos so muitos, dispensando meno a acontecimentos concretos.
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3. O silncio da Constituio da
Filadlfia quanto judicial review.
Notcias do Consistorio do Reino de
Arago. Edward Coke e o Bonhams
Case. Precedentes estaduais do controle
de constitucionalidade de leis nos
Estados Unidos. O Paper n. 78 de O
Federalista
Quando se fala em constitucionalismo
norte-americano, pensa-se, com toda justia, em John Marshall. O caso Marbury v.
Madison, julgado em 1803, correu e corre
mundo. um marco do constitucionalismo
universal, pois fixou as bases da judicial
review, ou seja, de o Judicirio poder rever
as leis ou os atos da administrao pblica.
A Constituio da Filadlfia no se preocupou em estabelecer diretriz insofismvel
quanto ao rgo ou poder competente para
dirimir confronto entre uma lei ordinria e
a prpria Constituio. No poderia ser o
Congresso o intrprete final?1 Por que o Judicirio? S porque era o menos perigoso
dos trs poderes? Laurence Tribe observa
que Marshall ps fim indeterminao
constitucional, estabelecendo o postulado
de que tocava aos juzes interpretar e aplicar a Constituio (TRIBE, 1988, p. 25). Da
falar-se em assuno (assumption) e no
em mera deduo (deduction) ou esclio
(TRIBE, 1988, p. 26).
evidncia, o controle da constitucionalidade das leis e dos atos da administrao no inveno norte-americana. Temse notcia de que no Reino de Arago (Espanha), no sculo 13, j existia um arremedo
de jurisdio constitucional: uma corte, denominada Consistorio, presidida por um justicia mayor (veja a coincidncia do ttulo),
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a lei fundamental do pas e a Constituio, como lei, tem de ser interpretada e aplicada que ele chegou sorrateiramente concluso de que aos juzes tocava o controle
dos atos do Congresso.
Examinemos, agora, o Marbury Case.
5. O reconhecimento, na poca, do
papel de John Marshall para o
constitucionalismo norte-americano:
John Quincy Adams, Joseph Story e
douard de Laboulaye
A importncia de Marshall para a consolidao poltica dos Estados Unidos foi
incomensurvel, como reconheceram os
seus prprios contemporneos. John Quincy
Adams (1767-1848), quando ficou sabendo
do falecimento de John Marshall, externou
seu sentimento:
(...) pela ascendncia de seu gnio,
pela amenidade de seu comportamento, e pelo imperturbvel comando de
seu temperamento, (Marshall) deu
permanente e sistemtico carter s
decises da Corte e firmou grandes
questes constitucionais favoravelmente continuidade da Unio
(SCHWARTZ, 1993, p. 33).
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6. Repercusso do controle da
constitucionalidade na Constituio
republicana brasileira de 1891.
Observaes de dois constituintes:
Ruy Barbosa e Amaro Cavalcanti
A propsito de declarao de inconstitucionalidade por violao formal, o ento
Braslia a. 43 n. 172 out./dez. 2006
7. Concluso
Todos que lidamos com direito, sobretudo com direito constitucional, sabemos que,
no Brasil, o controle, que antes era difuso
como nos Estados Unidos, foi evoluindo
para um modelo intermedirio. Hoje, ao lado
do controle americana, exercido por meio
de qualquer rgo judicante, tambm temos
o controle feito por meio de ao ajuizada
diretamente no tribunal competente. Nosso
modelo, verdade, pode no estar ainda
pronto e acabado, pois em direito, como na
vida, nada h de definitivo. Mas o que importa agora lembrar que devemos ao filho
mais velho de uma famlia de quinze irmos,
nascido em uma cabana de toras de madeira nos confins da Virgnia, a possibilidade
de controlar os desmandos do Poder Pblico, que crescem dia a dia.
Notas
A grande diferena entre a Constituio inglesa e a Constituio norte-americana est em que a
primeira tem como dogma a supremacia do Parlamento, ao passo que a Constituio, para o federalismo americano, a supreme law of the land
(Cf. DICEY, 1952, p. 144).
2
Em seu voto, Coke ponderou: (...) quando
uma Lei do Parlamento contra o direito fundado
no common law ou na razo, ou repulsivo, ou impossvel de ser realizado, o common law controla e
julga tal Lei nula. A traduo foi livre. No original: () when an Act of Parliament is against common
right or reason, or repugnant, or impossible to be performed, the common law controul it and adjudge such Act
void (Disponvel em: http://en.wikipedia.org/
wild/Dr. Bonhams Case. Acesso em: 5 ago. 2006).
3
BEVERIDGE, Albert J., bigrafo de John
Marshall, conta que Marshall tinha dois grandes
inimigos: Jefferson e Spencer Roane. Jefferson, como
j se falou, estava planejando indicar Roane para o
cargo de presidente da Suprema Corte, to logo
ocupasse a presidncia da Repblica, quando teve,
ltima hora, sua inteno coarctada pelo presidente Adams, que estava deixando o governo.
4
Durante a assemblia constituinte (1787), os
nacionalistas se dividiram em dois grupos com
interesses nitidamente opostos. Aqueles que queriam um executivo forte, centralizado, ficaram conhecidos como Federalists. Sua faco partidria re1
cebeu o nome de Federalist Party. Entre eles se destacavam Washington, Hamilton e Adams. Outros
nacionalistas, com Patrick Henry frente, estavam
preocupados com a fora do executivo federal proposto, que amesquinhava a autonomia dos Estados-Membros da futura Federao e punha em risco as liberdades fundamentais dos cidados. Essa
faco partidria recebeu a designao inicial de
Anti-Federalist Party (Disponvel em: http://
74.1911enciclopedia.org/F/FE/FederalistParty.htm. Acesso em: 28 jul. 2004. Consultar, mais,
o verbete Anti-Federalist Party in Wikipedia).
5
Seria enganoso traduzir-se justice of the peace
por juiz de paz. As funes no so totalmente
coincidentes com a dos nossos juzes de paz. Nos
Estados Unidos, a competncia desse magistrate
varia de Estado-membro para Estado-membro. Em
alguns, o cargo foi extinto, com a transferncia de
suas funes para juizados municipais. Na GrBretanha, segundo o professor Martin van Creveld
(2004, p. 186), a instituio inglesa comeou em
1361, com um tratado de paz. As estatsticas de
1995 registravam mais de 30.000 justices of the peace, o que solucionava grande parte dos pequenos
conflitos de interesse naquele pas. No Brasil do
Imprio, sobretudo com o advento do Cdigo de
Processo Criminal, o juiz de paz tinha uma gama
maior de atribuies, como a de formao de culpa, poder de priso, julgamento etc. (Disponvel
em: http://www.multirio.rj.gov.br/historia/modulo02/cod_proc.html. Acesso em: 8 ago. 2006).
Hoje, pela Constituio (art. 98, II), seu papel praticamente se concentra na celebrao do casamento
civil.
6
Com a presidncia de Thomas Jefferson, a faco partidria passou a ser chamada de Democratic
Republican Party.
7
At 1811, quando entraram para a Suprema
Corte Gabriel Duval (1752-1844) e Joseph Story
(1779-1845), o colegiado era constitudo de maioria federalista, que comungava com os ideais centralistas de John Marshall (Cf. SCHWARTZ, 1993,
p. 58). Mas, de qualquer sorte, Marshall teve sua
complementao em Story, um autntico scholor,
que o apoiou em suas idias.
8
No original: The decision was a masterwork of
indirection, a brilliant example of Marshalls capacity to
sidestep danger while seeming to court it, to advance in
one direction while his opponents are looking in another.
9
Cf.
Disponvel
em:
http://
www.michaelariens.com/ConLaw/Justices/
chaseam.htm. Acesso em: 10 ago. 2006.
10
Nesse caso, grande foi a contribuio do republicano Story, acompanhando a viso nacionalista de Marshall (Cf. SCHWARTZ, 1993, p. 60).
11
No original: (...) the constitution... is a mere
thing of wax in the hands of the judiciary, which
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they may twist and shape into any form they please (SCHWARTZ, 1993, p. 53, traduo nossa).
12
No original: (...) partial, vindictive, and cruel who obeyed the President rather than the law
(apud FRIEDMAN, 2005, p. 82, traduo nossa).
13
O primeiro juiz federal a sofrer impeachment
foi John Pickering, em 1804 (Cf. FRIEDMAN, 2005,
p. 83).
14
No original: Posterity will assuredly confirm by
its deliberate award, what the present age has approved,
as an act of undisputed justice. Your explanations of
constitutional law enjoy a rare and extraordinary authority. They constitute a monument of fame far beyond the
ordinary memorials of political and military glory. They
are destined to enlighten, instruct, and convince future
generations. (STORY, 1970, p. iv, traduo nossa).
Referncias
BARBALHO, Joo. Constituio federal brasileira: comentrios. Rio de Janeiro: Companhia Litho-Typographica, 1902.
CAVALCANTI, Amaro. Regime federativo e a repblica brasileira. Braslia: Universidade de Braslia,
1983.
CHEMERINSKY, Erwin. Constitutional law: principles and policies. New York: Aspens Law &
Business, 1997.
SCOTT, Armstrong. Por detrs da suprema corte. Traduo de Torrieri Guimares. So Paulo: Saraiva,
1985.
COMMAGER, Henry S. (Ed.). Documents of american history. 6. ed. New York: Appleton-CenturyCrofts, 1958.
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