CRISTIANO AVILA MARONNA

MARCO ANTONIO SOBRAL STEIN

CARLOS ALBERTO PIRES MENDES
MARIA CRISTINA PIRES MENDES
WALDINEI GUERINO JUNIOR
EDUARDO SAMOEL FONSECA

EXCELENTSSIMO DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE

DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO

Distribuio, por preveno, ao eminente Desembargador CLUDIO

CALDEIRA (HC n 993.08.003650-0)

CRISTIANO

AVILA

MARONNA,

CARLOS

ALBERTO PIRES MENDES e MARCO ANTONIO SOBRAL STEIN,

advogados inscritos na OAB/SP sob os nmeros 122.486, 146.315 e
153.552, todos com escritrio no endereo abaixo impresso, vm,
respeitosamente presena de Vossa Excelncia, impetrar ordem de

HABEAS CORPUS
(com pedido de liminar adiante formulado)

Avenida Paulista, 726 16 andar conj. 1602

So Paulo/SP CEP 01310-910 Tel/Fax: (11) 3141-1027
www.msm.adv.br

em favor de ANTONIO HELIO DOS SANTOS, brasileiro, portador da

cdula de identidade RG n 5.516.132-7 SSP/SP, inscrito no CPF/MF sob o
n 085.074.308-72, com endereo comercial na Rua Major Accio Ferreira,
854, Jardim Paraba, Jacare/SP, apontando como autoridade coatora a
MM. Juza de Direito da 2 Vara Criminal de Jacare/SP, que recebeu
denncia abusiva contra o Paciente pelos crimes de homicdio doloso, na
modalidade dolo eventual, e desobedincia, dando incio a uma ao penal
manifestamente carente de justa causa (Processo n 143/08), como se
passar a expor.
Os impetrantes arrimam-se no disposto nos arts. 5,
LXVIII, da Carta Poltica, 647 e seguintes do Cdigo de Processo Penal,
bem como nos relevantes motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.
Acompanham a presente impetrao, para melhor
anlise, os seguintes documentos:
- cpia integral da ao penal combatida (autos n 143/08), em trmite
perante a 2 Vara Criminal de Jacare/SP (vol. 01, fls. 01/253, vol. 02, fls.
254/401, vol. 03, fls. 402/601, vol. 04, fls. 602/802 e vol. 5, fls. 803/812);
- cpia do v. acrdo prolatado pela 7 Cmara Criminal desta Egrgia
Corte nos autos do Habeas Corpus n 993.08.003650-0, impetrado
anteriormente em favor do ora Paciente (doc. 01);
- cpia da r. sentena que julgou improcedente a ao civil pblica
ajuizada pelo Ministrio Pblico contra o ora Paciente, a qual conclui que a
morte da vtima foi causada em razo do seu grave estado de sade, e no
por alguma omisso do Paciente (doc. 02).
2

Requer-se a concesso de medida liminar para o

nico e exclusivo fim de determinar o sobrestamento do trmite da
ao penal at o julgamento do mrito do writ.
A fim de agilizar o julgamento do feito, requer-se ainda
a dispensa da requisio das informaes, posto que desnecessrias j
que devidamente instrudo o presente writ, ou, alternativamente,
autorizao para levar em mos o ofcio douta autoridade coatora.
Termos em que, do processamento, para fins e efeitos
de Direito, pedem e esperam deferimento.
So Paulo, 22 de maio de 2009.

Cristiano Avila Maronna

OAB/SP n 122.486

Carlos Alberto Pires Mendes

OAB/SP n 146.315

Marco Antonio Sobral Stein

OAB/SP n153.552

Impetrantes: Cristiano Avila Maronna, Carlos Alberto Pires Mendes e

Marco Antonio Sobral Stein
Impetrada: MM. Juza de Direito da 2 Vara Criminal de Jacare/SP
Paciente: Antonio Hlio dos Santos
EGRGIO TRIBUNAL
COLENDA CMARA JULGADORA
DOUTA PROCURADORIA DE JUSTIA
I SNTESE DOS FATOS E DO OBJETO DO WRIT
Entendendo que o Paciente sofria constrangimento
ilegal em razo da instaurao de inqurito policial determinada por
Promotor de Justia para apurar a suposta prtica de homicdio doloso, na
modalidade dolo eventual, foi impetrado habeas corpus perante este
Egrgio Tribunal (HC n 993.08.003650-0), o qual foi julgado pela 7
Cmara Criminal na sesso de 12/06/08, sendo parcialmente concedida a
ordem para suspender o indiciamento, ouvindo-se o paciente em
declaraes, vencido o culto relator originrio, Desembargador Claudio
Caldeira, que a concedia para trancar o inqurito policial instaurado
contra o paciente, para apurar crime de homicdio doloso, por falta de
justa causa (acrdo anexo doc. 01).
O voto vencedor, da lavra do preclaro relator
designado, Desembargador Fernando Miranda, consigna o seguinte, verbis:
assim que, malgrado se possa antever excesso de
acusao em sede indiciria de inqurito policial,
em futura, possvel e eventual propositura de ao
4

penal,

Ministrio

Pblico

poder

oferecer

denncia por outra imputao, v.g., desobedincia,

omisso de socorro etc (esta ltima tambm contra os
mdicos do hospital particular em que internada a
vtima).
(...) De homicdio doloso no h cuidar, mas do
inqurito podem resultar aqueloutras referidas
condutas tpicas. Tudo depender da investigao
(doc. 01 grifos da reproduo).
Nada obstante a inequvoca manifestao do acrdo
acima referido no sentido de que de homicdio doloso no h cuidar,
restando ao Ministrio Pblico, se o caso, oferecer denncia por outra
imputao, v.g., desobedincia, omisso de socorro etc. o douto rgo
acusador ofertou denncia em face do Paciente, imputando-lhe a prtica do
crime de homicdio doloso qualificado, na modalidade dolo eventual,
previsto no art. 121, 2, II e III, c.c art. 18, I, 2 parte, do CP.
Apesar de completamente divorciada dos elementos
indicirios constantes do inqurito policial que lhe serviu de base, a
denncia foi recebida pela ilustre Juza de Direito da 2 Vara Criminal de
Jacare, aqui apontado como autoridade coatora.
Em flagrante desrespeito fundamentao expendida
no acrdo supra mencionado juntado apenas em parte no processo
originrio, sem o voto vencido, conferir fls. 474/478 , a denncia foi
recebida em despacho vazado nos seguintes termos:

A denncia deve ser recebida, mesmo porque

obedece aos requisitos legais formais do artigo 41 do
Cdigo de Processo Penal. H tambm fortes
indcios de autoria. Destarte, recebo a denncia
ofertada pelo Ministrio Pblico em desfavor de
ANTONIO HLIO DOS SANTOS. (...) Cite-se o
acusado para que, no prazo de dez (10) dias, responda
acusao (...) (fls. 804 grifos da reproduo).
Em que pese o respeito tributado autoridade coatora,
o recebimento da denncia nos termos em que vazada representa
constrangimento ilegal, uma vez que inexiste justa causa para a acusao
de homicdio doloso duplamente qualificado em face do Paciente.
O presente habeas corpus que objetiva o trancamento
da ao penal instaurada contra o Paciente por falta de justa causa arrimase no evidente excesso acusatrio da denncia e na manifesta
inexistncia de dolo eventual, tudo a caracterizar inescondvel
responsabilidade objetiva pelo resultado.
II A FALTA DE JUSTA CAUSA PARA A AO PENAL
O manifesto excesso acusatrio e a inexistncia de dolo eventual e de
nexo causal entre ao e resultado
A

denncia,

divorciando-se

por

completo

dos

elementos indicirios que lhe serviram de base, afirma a existncia de

crime doloso sob a singela alegao de que o Paciente:

como administrador da rea da sade, em Jacare, no

podia permanecer indiferente e passivo diante do
sofrimento e do pedido de socorro da vtima. Preferiu
no atender a requisio do Ministrio Pblico. Optou,
em seguida, por desobedecer a ordem judicial,
escolhendo, de acordo com o seu livre arbtrio,
abandonar a vtima a merc da sorte e espera do
finamento antecipado, aceitando, conscientemente, a
ocorrncia de sua morte, nos exatos termos do art. 18,
inciso I, do Cdigo Penal, dando-se plena configurao
ao homicdio pelo dolo eventual por assuno do risco
e com plena conscincia, agravado pelo motivo ftil e
pelo meio cruel, este caracterizado pelo intenso
sofrimento que a vtima teve, enquanto estava
internada no Hospital So Francisco, ao lado da
famlia, esperanoso, sofrendo e morrendo aos poucos
por desnutrio e no pelo cncer, conforme Certido
de bito (fls. 5d).
A imputao de crime doloso, contudo, caracteriza
clamoroso constrangimento ilegal. Isso porque no h relao de
causalidade entre a conduta atribuda ao Paciente e a morte da vtima.
Essa concluso evidente para todo e qualquer leitor
imparcial dos autos j havia sido verberada no v. acrdo relativo ao
habeas corpus n 993.08.003650-0, segundo o qual De homicdio doloso
no h cuidar.

Com efeito, na qualidade de Secretrio de Sade do

Municpio de Jacare, o Paciente jamais assumiu o risco de produzir a
morte da vtima, nada existindo a confirmar o alegado dolo eventual, que
no passa de pura criao mental da douta acusao.
A laudatria denncia no se apia em prova alguma.
Suas concluses esto completamente divorciadas dos elementos
indicirios coligidos no inqurito policial que lhe serviu de base.
Nossos Tribunais, em unssono, repudiam denncias
desprovidas de um mnimo embasamento probatrio. Confira-se:
cabvel o trancamento da ao penal quando se
afigura flagrante a inexistncia de indcios mnimos de
autoria suficientes a justificar o incio da persecuo
criminal (STJ, HC n 33745/SP, 5 Turma, rel. Min.
JOS ARNALDO DA FONSECA, v.u, j. 18/05/04, DJ
14/06/04, p. 262).
Deve a pea acusatria vir acompanhada com o
mnimo embasamento probatrio apto a demonstrar,
ainda que de modo indicirio, a efetiva realizao do
ilcito penal por parte do denunciado. Dito de outra
forma, se no houver um lastro probatrio mnimo a
respaldar a denncia, de maneira a torn-la plausvel,
no haver justa causa a autorizar a instaurao da
persecutio criminis (STJ, HC n 43.548/SP, 5 Turma,
rel. Min. FELIX FISCHER, v.u., j. 22/08/06, DJ
02/10/06 grifos da reproduo).
8

Ainda que se tenha uma inteno e uma vontade

indiretas no se pode prescindir dos elementos cognitivo e volitivo. O
dolo eventual, antes de ser eventual, dolo! E como tal deve ser
entendido (SHECAIRA, Srgio Salomo. Crime de Trnsito
Responsabilidade objetiva dolo eventual e culpa consciente. Estudos de
Direito Penal. So Paulo: Mtodo, 2007, p. 103 grifos da reproduo).
A respeito do elemento volitivo do dolo eventual,
lecionam Zaffaron e Pierangeli que:
O dolo eventual, conceituado em termos correntes, a
conduta daquele que diz a si mesmo que aguente,
que se incomode, se acontecer, azar, no me
importo (Manual de Direito Penal Brasileiro. 3 ed.
So Paulo: RT, 2001, p. 498).
No caso, a denncia no logrou demonstrar as
circunstncias hbeis a caracterizar as alegadas desobedincia e indiferena
do Paciente pela morte da vtima, o tanto faz se ela permanecesse viva ou
viesse a falecer, o se acontecer, azar dela.
No bastasse a inverdade sobre a falta de providncias
da Secretaria de Sade, conforme adiante ser demonstrado, a denncia
baseia-se apenas numa suposta assuno de risco pelo Paciente, no
havendo qualquer meno ao consentimento da ocorrncia do resultado.
Como destacado no habeas corpus anterior, impetrado
em favor do Paciente, este no pode ser responsabilizado por eventos que
no estejam ao seu alcance e com os quais no contribuiu e desejou.
9

Mesmo porque, no havia qualquer motivo para que o

Paciente assumisse e consentisse com o risco de morte da vtima, a qual
recebeu todo o tratamento necessrio ao seu quadro clnico.
Ao contrrio do que afirma a denncia, no houve
qualquer desobedincia liminar de fls. 51/52, concedida em 04 de
dezembro de 2007, a qual compeliu a Secretaria Municipal de Sade de
Jacare a fornecer vtima o tratamento por dilao de boca anastomtica.
Basta observar que o Paciente foi citado da liminar em
05 de dezembro de 2007 (fls. 55), com prazo para cumprimento em 10 dias,
ou seja, prazo final em 15 de dezembro de 2007, sendo certo que para o
cumprimento da liminar todas as precaues foram adotadas pela
municipalidade, conforme comprovam os documentos juntados aos autos.
Nesse sentido, no dia 07 de dezembro de 2007, ou seja,
apenas dois dias aps ser citado, o Paciente determinou fosse providenciada
a compra do exame indicado na liminar (fls. 164), posto tratar-se de
procedimento de alto custo no padronizado pelo municpio.
O exame aludido endoscopia digestiva alta com
dilatao seria feito na Clendi Clnica de Endoscopia Digestiva S/C Ltda.,
nico local em que referido exame poderia ser realizado na regio (cf.
autorizao de fornecimento AF n 7503, fls. 164).
Contudo,

estado

de

sade

da

vtima

era

extremamente delicado, destacando que ela permaneceu internada no

Hospital So Francisco de Assis, recebendo todo tratamento e medicamento

10

necessrio ao seu quadro clnico, do dia 27 de novembro de 2007 a 05 de

janeiro de 2008.
Alis, nos termos dos atestados mdicos de fls. 47/50,
nota-se que a vtima, antes da internao acima referida, encontrava-se sob
tratamento oncolgico e quimioterpico no Hospital So Francisco de
Assis, recebendo toda a assistncia mdica necessria.
Ao contrrio do que afirma a denncia, a morte da
vtima no pode ser atribuda ao Paciente, mas ao grave cncer que a
acometia. fato incontroverso nos autos que a vtima era portadora de
neoplasia maligna cncer de esfago, CID C 15 e C 16.
Em 2007, adquiriu pneumonia hospitalar; aps, sofreu
com trombose, conforme seus prprios relatos (fls. 40 e 41), vindo a falecer
no em decorrncia de ao ou omisso do Paciente, mas sim em
decorrncia da sua avanada e incurvel doena.
No relatrio elaborado pelo Dr. Eduardo Abro,
mdico que acompanhou o tratamento da vtima durante toda a internao,
est consignado que esta sofria de Neuplasia Malgna do Esfago,
localmente avanado e fistulizado e que devido:
ao quadro clnico do paciente, dimenses do tumor e
presena de fstula o mdico considerou que o exame
endoscopia
beneficiaria

com
o

dilatao

paciente

reproduo).

11

(fls.

esofgica
162,

grifos

no
da

Referido mdico tambm enfatizou em seu relatrio

que, mesmo que a endoscopia com dilatao esofgica houvesse sido
realizada, ainda assim no haveria qualquer impacto em relao sobrevida
da vtima. Confira-se:
Mesmo que o procedimento (dilatao do esfago)
fosse realizado, no haveria qualquer impacto sobre a
sobrevida do sr. Jos Donizete Correa (fls. 162).
Do mesmo modo, em depoimento prestado no
inqurito policial, o Dr. Eduardo Abro reafirmou que o procedimento
endoscpico no traria sobrevida vtima:
no haveria melhora no quadro geral do paciente se
tivesse sido realizada a dilatao (...). Acrescenta ainda
que o paciente teve alta devido a melhora antes de tal
procedimento, retornou ao hospital apresentando pioro
no quadro geral, e que o mesmo j apresentava a
fstula, sem ter realizado o procedimento na data
marcada que seria dia 18 de dezembro, em um clnica,
e durante todo o tempo de internao j estava
desnutrida, desidratado, anmico e com envolvimento
mais severo do peritnio, levando-o a obstruo
intestinal, e se realizasse o tratamento ora almejado,
no mudaria o quadro clnico do paciente, pois durante
todo o tempo em que esteve internado recebeu nutrio
parenteral (nutrio via venosa que garante os
nutrientes necessrios em 24 horas), e mesmo assim
no respondia a este tratamento, permanecendo
12

desnutrido (...) tudo o que estava afeto ao Hospital foi

feito (fls. 181/182).
No mesmo sentido, o depoimento prestado na fase
inquisitiva pelo mdico Dr. Morato Luiz Costa (fls. 165).
Mas no s.
A Sra. Maria Lucia Ribeiro, esposa da vtima, tambm
confirmou na polcia que o quadro de sade daquela era gravssimo: o
cncer estava no pulmo, esfago e estmago, enraizado para o figado
(fls. 142).
O parecer mdico legal da lavra do mdico legista
chefe da equipe de percias mdico-legais de Jacare, alicerado no
pronturio mdico da vtima (fls. 190/251), concluiu, do mesmo modo, que
as medicaes empregadas e suas dosagens so compatveis com o
diagnstico formulado e que, quanto ao tratamento empregado e sua
durao, a morte pode ter ocorrido por uma evoluo da doena e do seu
grau de comprometimento, independentemente dos meios empregados
para a manuteno da vida (fls. 259).
Do mesmo modo, o parecer mdico-legal elaborado
pela Comisso de Pareceres do IML concluiu no ser possvel afirmar que
a ausncia do procedimento solicitado de Dilatao esofgica
endoscpica, foi limitante do quadro clnico do paciente, ou atribuir como
motivo de bito, o qual ficou na dependncia da patologia de base, doena
neoplsica invasiva (fls. 470, item 8).

13

No mesmo sentido a sentena proferida pelo eminente

magistrado OTAVIO TIOITI TOKUDA, da 3 Vara Cvel da Comarca de
Jacare, que julgou improcedente a ao de indenizao por danos
morais promovida pela famlia da vtima em face do Paciente e da
Municipalidade de Jacare, por concluir ausente o nexo de causalidade
entre o bito da vtima e a conduta do Municpio, que cumpriu
prontamente a ordem judicial, verbis:
Ocorre que a prova dos autos indica que o marido
da autora faleceu em razo do seu grave estado de
sade, e no por alguma omisso do Municpio. (...)
Em trs dias da deciso judicial (07/12/2007), o
Municpio

providenciou

Autorizao

de

Fornecimento n 7503 (fls. 209) para compra da

endoscopia digestiva com alta dilatao ao paciente
Jos Donizete Correa, a ser realizada na CLENDI
Clnica de Endoscopia Digestiva. (...)
As provas documentais comprovam, como visto,
que no houve qualquer omisso do Municpio que,
em trs dias da concesso da liminar em mandado
de segurana, j providenciou a compra do
tratamento junto a uma clnica particular, mas esta
exigiu prvia avaliao clnica do paciente [Jos
Donizete Correa], que no foi possvel devido a uma
internao dele, devido ao seu grave estado de
sade. (...)
No h, portanto, nexo de causalidade entre o bito
do paciente [Jos Donizete Correa] e uma conduta
omissiva do Municpio, que em realidade cumpriu
14

prontamente a ordem judicial. No se pode ignorar

que o atraso no tratamento adveio de uma exigncia
da clnica particular, que faria uma prvia
avaliao clnica do paciente [Jos Donizete
Correa], o que se mostra admissvel, pois o
procedimento de alto custo, invasivo, e o paciente
[Jos Donizete Correa] estava bem doente. Tambm
no se pode ignorar que, ao contrrio do alegado,
no foi a falta de dilatao do esfago que causou a
morte do paciente, mas o seu grave estado de sade,
uma vez que tanto o Mdico Dr. Eduardo Abro
(fls. 211) como o Mdico Dr. Morato Luiz Costa (fls
212), que atenderam o paciente [Jos Donizete
Correa], disseram que o procedimento endoscpico
no lhe traria sobrevida.
Nesses termos, em que pese o juzo sensibilizar-se
com todo o sofrimento vivido pela autora, a
improcedncia do pedido medida que se impe
(fls. 763/764 grifos da reproduo).
No mesmo sentido, pede-se vnia para citar trecho de
outra sentena relativa aos mesmos fatos, desta feita proferida nos autos da
ao civil pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico em face do Paciente,
por meio da qual a pretenso do parquet de responsabiliz-lo pela
morte da vtima foi julgada improcedente, verbis:
A prova dos autos indica que o paciente Jos
Donizete Correa faleceu em razo do seu grave
estado de sade, e no por alguma omisso do
15

Secretrio de Sade. (...) Segundo o mdico que

acompanhava o paciente falecido, Dr. Eduardo Abrao
(fls. 138), ainda que o procedimento de dilatao do
esfago fosse realizado, no haveria qualquer
impacto na sobrevida do paciente. Tal entendimento
foi reiterado perante a Autoridade Policial (fls.
342/343). As provas documentais comprovam, como
visto, que

no

houve qualquer omisso

do

Secretrio de Sade que, em trs dias da concesso

da

liminar

em

mandado

de

segurana,

providenciou a compra do tratamento junto a uma

clnica particular, mas esta exigiu prvia avaliao
clnica do paciente, que no foi possvel devido a uma
internao dele, devido ao seu grave estado de sade.
As provas demonstram, ainda, que nova avaliao
clnica foi agendada para o dia 09/01/2008, mas
infelizmente o paciente faleceu no dia 05/01/2008. No
h, portanto, nexo de causalidade entre o bito do
paciente e uma omisso do Secretrio de Sade, que
em realidade cumpriu prontamente a ordem
judicial. No se pode ignorar que o atraso no
tratamento adveio de uma exigncia da clnica
particular, que faria uma prvia avaliao clnica do
paciente, o que se mostra admissvel, pois o
procedimento de alto custo, invasivo e o paciente
estava bem doente. Tambm no se pode ignorar
que, ao contrrio do alegado pelo Ministrio
Pblico, no foi a falta de dilatao do esfago que
causou a morte do paciente, mas o seu grave estado
16

de sade, uma vez que o mdico Dr. Eduardo

Abro, que atendeu o paciente, disse que o
procedimento endoscpico no lhe traria sobrevida.
Nesses termos, em que pese o juzo respeitar o
entendimento

do

Promotor

de

Justia

que

subscreveu petio inicial, profissional que merece

elogios pela incessante busca de justia aos mais
necessitados, a improcedncia do pedido medida
que se impe, na medida em que no se
caracterizou

qualquer

ato

de

improbidade

administrativa (doc. 02 grifos da reproduo).

Como se v, toda a prova produzida indica que a
vtima faleceu em razo do seu gravssimo estado de sade, e no por
omisso do Paciente. No h, assim, nexo de causalidade entre o bito da
vtima e a conduta do Paciente, que dois dias aps ser citado da concesso
da liminar de fls. 51/52 autorizou a compra do exame que seria realizado na
vtima endoscopia digestiva alta com dilatao (fls. 164)
Eminentes Julgadores:
No se pode utilizar o Direito Penal em questes que
lhes so estranhas. No voto vencido proferido no v. acrdo relativo ao
habeas corpus n 993.08.003650-0, impetrado anteriormente em favor do
Paciente, o assunto foi tratado com rara maestria pelo nobre
Desembargador relator, razo pela qual se colaciona o seguinte excerto,
verbis:

17

So ntidos os esforos e a preocupao do ilustrado

Dr. Promotor de Justia em procurar atender e resolver
as angustiantes questes de sade do cidado, quando
este no encontra o devido atendimento pelo Estado no
plano Federal, estadual e Municipal. Sua luta ingente
e esperanosa. Mas, o Direito Penal e o Direito
Processual Penal no podem, nesse caso, ser-lhe
coadjuvantes (doc. 01 grifos da reproduo).
O corolrio, no mbito processual penal, do que
exsurge dos autos a falta de justa causa para a ao penal, merc da
inexistncia do mnimo indispensvel de provas a lastrear os elementos
estruturantes do tipo penal (homicdio doloso) imputado na denncia.
O recebimento de denncia contra a qual no se tem na
luz da evidncia mnimos indcios de autoria, caracteriza constrangimento
ilegal, passvel de ser sanado pela via do habeas corpus.
Superficial e perfunctrio exame dos autos isento,
por isso mesmo, de qualquer anlise aprofundada e valorativa da prova
o que basta para se aquilatar de forma absolutamente incontroversa que a
imputao de crime doloso representa uma abusiva e inominvel
ilegalidade, que no s pode como deve ser sanada por meio do presente
habeas corpus (art. 648, inciso I, do CPP).
Em realidade, no se pode admitir que um cidado de
bem, primrio e portador de bons antecedentes, a favor de quem milita o
princpio da presuno de inocncia, seja processado por fato que no
encontra nenhum amparo indicirio nos elementos do inqurito policial.
18

No de hoje que a jurisprudncia vem prestigiando a

belssima construo de HELENO CLUDIO FRAGOSO a respeito da
ilegalidade e do abuso do poder de denunciar, segundo a qual a inicial
acusatria nos crimes de ao penal pblica:
... no pode ser um ato de prepotncia (...) No pode
o MP inventar que algum praticou um crime e iniciar
a ao penal (...) O MP no uma espcie de
inquisidor-mor

que

possa,

seu

bel-prazer,

denunciar quem bem entenda (...) H abuso de poder

quando o funcionrio se serve ilegalmente de
faculdades ou de meios que legalmente pode dispor.
(...)
O abuso de poder , em suma, o mau uso de poder na
denunciao, quando o MP, inteiramente fora da
realidade e sem qualquer elemento de convico,
inicia o procedimento criminal. No h dvida de que
o habeas corpus constitui o remdio adequado para
corrigir a ao abusiva do MP.
O poder de denunciar no existe para atormentar
as pessoas, para criar dificuldades para seus
negcios, para cercear sua liberdade de locomoo;
a denncia um instrumento confiado ao Ministrio
Pblico para fazer atuar a lei penal, para defender a
sociedade contra os criminosos, para reprimir os casos
que tenham sido cometidos. Se o resultado da denncia
a sujeio de pessoa inocente ao penal, em
princpio est caracterizado o abuso (Ilegalidade e
abuso de poder na denncia e na priso preventiva,
19

Revista Brasileira de Criminologia e Direito Penal,

Universidade do Estado da Guanabara, abril/junho de
1966, pp. 63/81, grifos da reproduo).
A denncia contra o Paciente pelos crimes de
desobedincia e homicdio doloso, por tudo o que se exps, sem dvida
alguma se enquadra entre aquelas hipteses que o saudoso Ministro da
Suprema Corte, OROZIMBO NONATO, qualificaria como resultado de
pura criao mental da acusao.
III DA NECESSIDADE DE CONCESSO DE MEDIDA LIMINAR
Requer-se a concesso de liminar para o nico e
exclusivo fim de determinar o sobrestamento do trmite da ao penal
contra o Paciente, inclusive o prazo para apresentao da resposta
acusao (art. 396, CPP), o qual j est fluindo, at o julgamento do mrito
do presente writ.
Os requisitos para a concesso do provimento cautelar
ora postulado esto sobejamente demonstrados.
A fumaa do bom direito (por tudo o que se exps), e,
sobretudo, o periculum in mora, tendo em vista que o Paciente j foi citado
para apresentar resposta acusao (fls. 810).
A concesso do provimento cautelar pleiteado
liminar no satisfativa apenas para suspender o curso do processo at o
julgamento do mrito no trar nenhum prejuzo, uma vez que no se h
falar em prescrio iminente ou qualquer outra circunstncia capaz de
20

obstar o bom andamento do feito, que poder ser retomado normalmente

caso a ordem seja ao final denegada.
A concesso da liminar evitar, em verdade, a
produo de atos processuais inteis e que podero vir a ser desfeitos na
hiptese de deferimento do presente habeas corpus.
O recebimento da denncia diante da descabida
imputao de homicdio doloso traz srios gravames para o Paciente,
funcionrio pblico honesto e trabalhador, atingindo seu status dignitatis e
se refletindo sobre sua liberdade individual. Como leciona Ada Pellegrini
Grinover:
O processo criminal representa, por si s, um dos
maiores dramas para a pessoa humana; exige um
sacrifcio ingente dos direitos da personalidade,
espoliando

indivduo

da

intimidade

e,

freqentemente, da dignidade mesma. Por isto que

um mnimo de 'fumaa do bom direito' h de exigir-se,
para que se leve adiante o processo, at a soluo da
lide (As Condies da Ao Penal. So Paulo: Jos
Bushatsky Editor, 1977, p. 127 grifos da reproduo).
Assim, requer-se o deferimento da medida liminar ora
pleiteada, dentro dos seus estreitos limites, para o nico e exclusivo fim de
sobrestar o andamento do processo movido contra o Paciente at que o
mrito da presente ao de habeas corpus seja julgado, comunicando-se
incontinenti a douta autoridade coatora.

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IV DO PEDIDO
Diante do exposto, ausentes os requisitos jurdicos para
a instaurao da instncia, pede-se, aps ouvida a douta Procuradoria de
Justia, seja concedida ordem de habeas corpus em favor do Paciente
para trancar, por falta de justa causa, a ao penal n 143/08, em
trmite na 2 Vara Criminal da Comarca de Jacare.
Pedem deferimento.
So Paulo, 22 de maio de 2009.

Cristiano Avila Maronna

OAB/SP n 122.486

Carlos Alberto Pires Mendes

OAB/SP n 146.315

Marco Antonio Sobral Stein

OAB/SP n153.552

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