21/02/14

DISCIPLINA
CONSTITUCIONAL DA
DELEGAO DE NOTAS E
REGISTROS PBLICOS
Maurcio Zockun

CURSO DE PS GRADUAO LATO SENSU

ONLINE EM DIREITO NOTARIAL E REGISTRAL
Maurcio Zockun
Professor de Direito Administrativo e Fundamentos de
Direito Pblico na Faculdade de Direito da PUC/SP.
Professor de Direito Administrativo no Curso de
Especializao em Direito Administrativo da PUC/SP
COGEAE.
Mestre em Direito Tributrio e Doutor em Direito
Administrativo pela PUC/SP.
Especialista em Direito Tributrio pelo IBET/SP

Art. 236: Os servios notariais e de

registro so exercidos em carter privado,
por delegao do Poder Pblico.

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1 - Lei regular as atividades, disciplinar a

responsabilidade civil e criminal dos notrios,
dos oficiais de registro e seus prepostos, e
definir a fiscalizao de seus atos pelo Poder
Judicirio.

2 - Lei federal estabelecer normas gerais

para fixao de emolumentos relativos aos
atos praticados pelos servios notariais e de
registro.

3 - O ingresso na atividade notarial e de

registro depende de concurso pblico de
provas e ttulos, no se permitindo que
qualquer serventia fique vaga, sem abertura
de concurso de provimento ou de remoo,
por mais de seis meses.

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Funo notarial e registral pblica, de

titularidade do Estado

Os delegados so equiparados a funcionrios

pblicos para efeitos penais (art. 327, Cdigo
Penal: considera-se funcionrio pblico, para
os efeitos penais, quem, embora
transitoriamente ou sem remunerao, exerce
cargo, emprego ou funo pblica).

A funo notarial e de registro tem seu

exerccio autorizado, fixado e delimitado pelo
direito pblico

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A existncia funcional dos notrios e

registradores ditada pelo direito pblico; o
atuar dos mesmos j disciplinado pelo
direito privado.

Delegao da Funo Notarial e Registral:

Colaborao de particulares para com a
administrao pblica!

Art. 173, CF: Ressalvados os casos previstos

nesta Constituio, a explorao direta de
atividade econmica pelo Estado s ser
permitida quando necessria aos imperativos
da segurana nacional ou a relevante
interesse coletivo, conforme definidos em lei.

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Art. 173CF: Interveno do Estado no domnio

econmico, levada a efeito por meio de
empresas estatais, tais como Petrobrs, Caixa
Econmica Federal, Banco do Brasil

Crticas sob a ptica do direito privado

X
princpios informadores de direito pblico

Atividade notarial e registral no atividade

jurisdicional em sentido estrito

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Maurcio Zockun:
carece de maior plausibilidade jurdica o
pensamento segundo o qual a atividade notarial e
de registro tpica funo jurisdicional

Se o Poder Judicirio tem dever

constitucional de fiscalizar a atividade notarial
e de registro, ento s lhe dada
competncia para, por lei, criar, desmembrar
e desanexar serventias judiciais (e no as
extrajudiciais).

Por essa razo, pode o Poder Judicirio,

quando muito, ter competncia conjunta para
deflagrar processo legislativo em relao
formao espacial e substantiva das
serventias extrajudiciais.

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A titularidade da funo notarial e registral

do Poder Executivo- Zokun.

Zockun afirma que a delegao de funo

notarial e registral modalidade de concesso
de servio pblico, posio essa contrria a
julgado do STF.

Regime jurdico dos servidores notariais e de

registro. Trata-se de atividades jurdicas que so
prprias do Estado, porm exercidas por particulares
mediante delegao. Exercidas ou traspassadas, mas
no por conduto da concesso ou da permisso,
normadas pelo caput do art. 175 da Constituio
como instrumentos contratuais de privatizao do
exerccio dessa atividade material (no jurdica) em
que se constituem os servios pblicos. A delegao
que lhes timbra a funcionalidade no se traduz, por
nenhuma forma, em clusulas contratuais.

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A sua delegao somente pode recair sobre pessoa natural, e

no sobre uma empresa ou pessoa mercantil, visto que de
empresa ou pessoa mercantil que versa a Magna Carta Federal
em tema de concesso ou permisso de servio pblico. Para se
tornar delegatria do Poder Pblico, tal pessoa natural h de
ganhar habilitao em concurso pblico de provas e ttulos, e
no por adjudicao em processo licitatrio, regrado, este, pela
Constituio como antecedente necessrio do contrato de
concesso ou de permisso para o desempenho de servio
pblico. Cuida-se ainda de atividades estatais cujo exerccio
privado jaz sob a exclusiva fiscalizao do Poder Judicirio, e no
sob rgo ou entidade do Poder Executivo, sabido que por rgo
ou entidade do Poder Executivo que se d a imediata
fiscalizao das empresas concessionrias ou permissionrias de
servios pblicos.

Por rgos do Poder Judicirio que se marca a presena do Estado

para conferir certeza e liquidez jurdica s relaes inter-partes, com
esta conhecida diferena: o modo usual de atuao do Poder
Judicirio se d sob o signo da contenciosidade, enquanto o
invarivel modo de atuao das serventias extraforenses no
adentra essa delicada esfera da litigiosidade entre sujeitos de
direito. Enfim, as atividades notariais e de registro no se inscrevem
no mbito das remunerveis por tarifa ou preo pblico, mas no
crculo das que se pautam por uma tabela de emolumentos,
jungidos estes a normas gerais que se editam por lei
necessariamente federal. (...) As serventias extrajudiciais se
compem de um feixe de competncias pblicas, embora exercidas
em regime de delegao a pessoa privada. Competncias que fazem
de tais serventias uma instncia de formalizao de atos de criao,
preservao, modificao, transformao e extino de direitos e
obrigaes.

Se esse feixe de competncias pblicas investe as serventias

extrajudiciais em parcela do poder estatal idnea colocao de
terceiros numa condio de servil acatamento, a modificao dessas
competncias estatais (criao, extino, acumulao e desacumulao
de unidades) somente de ser realizada por meio de lei em sentido
formal, segundo a regra de que ningum ser obrigado a fazer ou
deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. (...) Tendo em
vista que o STF indeferiu o pedido de medida liminar h mais de dez
anos e que, nesse perodo, mais de setecentas pessoas foram
aprovadas em concurso pblico e receberam, de boa-f, as delegaes
do servio extrajudicial, a desconstituio dos efeitos concretos
emanados dos Provimentos 747/2000 e 750/2001 causaria
desmesurados prejuzos ao interesse social. Adoo da tese da norma
jurdica ainda constitucional. Preservao: a) da validade dos atos
notariais praticados no Estado de So Paulo, luz dos provimentos
impugnados; b) das outorgas regularmente concedidas a delegatrios
concursados (eventuais vcios na investidura do delegatrio, mxime a
ausncia de aprovao em concurso pblico, no se encontram a salvo
de posterior declarao de nulidade); c) do curso normal do processo
seletivo para o recrutamento de novos delegatrios. (ADI 2.415, Rel.
Min. Ayres Britto, julgamento em 10-11-2011, Plenrio, DJE de
9-2-2012.)

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Contudo, com base no seu posicionamento,

defende o Prof. Zockun que notrios e
registradores tem as mesmas garantias
constitucionalmente asseguradas aos
concessionrios, quais sejam:
I. identidade do objeto; e
II. manuteno do equilbrio econmico
financeiro.

Como manuteno da identidade do objeto

entende-se a proibio de a competncia
pblica trespassada aos delegados ser
ampliada ou reduzida, de modo a englobar ou
suprimir prerrogativa diversa daquela para a
qual primitivamente se afluiu.

A justa expectativa assinalada ao notrio e

registrador ou no momento em que se postula
o seu desempenho ou aps o encerramento
do processo seletivo.

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Entende Zockun que, caso seja frustrada uma

dessas expectativas quando da atribuio da
funo ao delegado, um ataque direto ao
direito adquirido pelo oficial quando de
investidura e posse na sua funo.

Exemplo: no momento da atribuio da funo, a

atividade pblica concedida era gravada,
hipoteticamente, pelo ISS (mbito municipal)
alquota de 2%. J iniciada a prestao do servio
pblico, a legislao municipal modificada e a
atividade concedida passa a ser gravada pelo ISS
alquota de 5%.
Esse aumento nos custos da atividade no pode
ser suportado pelo particular, sob pena de
resultar mutilada sua justa expectativa de lucro,
eis que h despesa nova no originalmente
prevista.

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