DIREITO DA CRIANA

E DO ADOLESCENTE

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O VAGABUNDO
O dia inteiro pelas ruas anda
Enxovalhado, roto indiferente:
Mos aos bolsos olhar impertinente,
Um machucado chapeuzinho a banda.
Cigarro boca, modos de quem manda,
Um dandy de misrias alegremente,
A procurar ocasio somente
Em que as tendncias blicas expanda
E tem doze anos s! Uma corola
De flor mal desabrochada! Ao desditoso
Quem faz a grande, e peregrina esmola
De arranc-lo a esse trilho perigoso,
De atira-lo pra os bancos de uma escola?!
Do vagabundo faz-se o criminoso!...
Anlia Emilia Franco

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1. Histrico do Direito da Criana e do Adolescente no Mundo

- Responsabilidade do menor: admitia-se que o homem no poderia ser

responsabilizado pessoalmente pela prtica de um ato tido como contrrio ao
julgamento da sociedade, sem que para isso tivesse alcanado uma certa etapa de seu
desenvolvimento mental e social.
- Grcia Antiga: costume popular que seres humanos fossem sacrificados para
adorao ou se nascessem com alguma deformidade fsica
- Perseguio de Herodes, rei da Judia: mandou executar todas as crianas menores
de dois anos, na tentativa de atingir Jesus Cristo (Mt 2:1-18). V-se, assim, que a poca
do paganismo foi concentrada nas agresses e desrespeitos aos direitos fundamentais
dos menores
- Cristianismo: como novo marco, conferiu direitos e garantias s CA (Mt 18:1-5; Mt
19:13-15 cura de enfermos e exemplo de amor ao prximo), com vistas ao seu bemestar fsico e material, o que hoje raramente ocorre, sobretudo nos pases
subdesenvolvidos, onde sobejam as condies de abandono e pobreza.

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- Direito Romano: exerceu grande influncia sobre o direito de todo o ocidente, de onde
se mantm a noo de que a famlia organiza-se sob um forte poder do pai (ptrio
poder)
- Ptrio poder: caminhar dos sculos atenuou esse poder absoluto, que poderia matar,
maltratar, vender ou abandonar os filhos. Experincia brasileira: nova nomenclatura
observando o disposto no CC, arts. 1.630 a 1.638 (exerccio, suspenso e extino do
poder familiar)
- Direito Romano: adiantou-se ao estabelecer de forma especifica uma legislao penal
adotada aos menores (distinguindo os seres humanos entre pberes e impberes, ou
seja, se o indivduo atingiu ou no o estgio sistemtico de transformaes
morfolgicas, funcionais e psicolgicas que traduzem a passagem progressiva da 2
fase da infncia para a adolescncia)
- Impberes: para eles era reservado o discernimento do juiz, porm tendo este a
obrigao de aplicar penas bem mais moderadas. J os menores de at 7 anos eram
considerados infantes absolutamente inimputveis

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- Silvio Meira: dentre outras, as sanes atribudas diziam respeito obrigao de

reparar o dano causado e o aoite, sendo, contudo, proibida a pena de morte, como se
extrai da Lei das XII Tbuas:
Tbua Segunda (dos julgamentos e dos furtos): 5. Se ainda no atingiu a puberdade,
que seja fustigado com varas, a critrio do pretor, e que indenize o dano
Tbua Stima (dos delitos): 5. Se o autor do dano impbere, que seja fustigado a
critrio do pretor e indenize o prejuzo em dobro.
- Idade Mdia: atravs dos Glosadores (hermeneutas da pocas), suportou uma
legislao que determinava a impossibilidade de serem os adultos punidos pelos crimes
por eles praticados na infncia
-Direito Cannico: ateve-se fielmente s diretrizes cronolgicas de responsabilidade
preestabelecidas pelo Direito Romano
- Cdigo Francs (1791): com a instituio da codificao viu-se um lento avano na
represso da delinqncia juvenil com aspecto recuperativo, com o aparecimento das
primeiras medidas de reeducao e o sistema de atenuao de penas

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- Declarao de Genebra (1924): de grande importncia para a garantia dos direitos dos
menores (1 manifestao internacional nesse sentido)

- Declarao Universal dos Direitos da Criana, adotada pela ONU em 1959: estabelece
dez princpios considerando a criana e o adolescente na sua imaturidade fsica e
mental, evidenciando a necessidade de proteo legal
- 1979: declarado o Ano Internacional da Criana, que a ONU organizou uma comisso
que proclamou o texto da Conveno dos Direitos da Criana, no ano de 1989,
obrigando aos pases signatrios a sua adequao das normas ptrias s internacionais
- Regras Mnimas de Beijing, adotado pela ONU (1985): acordo moral em prol dos
direitos da criana.
-CF/88, art. 227 e Lei 8069/1990: consagrava-se, pois, uma das mais modernas
legislaes menoristas do mundo

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2. Histrico do Direito da Criana e do Adolescente no Brasil

- Sculo XIX: o problema do menor comeou a atingir o mundo inteiro, no sendo

diferente no Brasil. O crescente desenvolvimento das indstrias, a urbanizao, o
trabalho assalariado, notadamente das mulheres, que tendo que sustentar os lares,
teve que ir trabalhar fora de casa, deixando os filhos ao cio, concorreram para a
instabilidade e a degradao dos valores dos menores, culminando com o crime.
- Um dos costumazes problemas no mbito da problemtica menoril est na ausncia
de estabelecimentos correcionais que contribuam para a formao salutar da
personalidade do infrator.
- Muitas foram as legislaes criadas e aplicadas no Brasil. Cada uma, sua poca, foi
demonstrando-se ineficaz frente descontrolada arrancada da criminalidade juvenil.
Outro dos mais combatidos problemas relacionado com as normas menoristas repousa
no discernimento que at hoje reservado ao juiz de menores. No h reprimendas
com penas fixas para os infratores. Essa discricionariedade atribuda ao Juiz, dificulta a
eficcia da aplicao das medidas scio-educativas.

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- A esteira das legislaes menoristas continuou a evoluir, de modo que em 1927

passou a vigorar o Cdigo de Menores, prevendo a impossibilidade de recolhimento do
menor de 18 anos que houvesse praticado ato infracional priso comum. Em relao
aos menores de 14 anos, consoante fosse a sua condio peculiar de abandonado ou
pervertido, ou nenhuma dessas caractersticas, seria abrigado em casa de educao ou
preservao, ou ainda, confiado guarda de pessoa idnea at a idade de 21 anos.
Poderia ficar, outrossim, sob a custdia dos pais, tutor ou outro responsvel se a sua
periculosidade no reclamasse medida mais assecuratria. E de salientar-se, que em
todas as legislaes supracitadas, entre os 18 e 21 anos de idade, o jovem era
beneficiado com circunstncia atenuante.
- Cdigo Penal (1940): fixou-se o limite da inimputabilidade aos menores de 18 anos
que, qualquer que seja a idade, no ser submetido a processo criminal, mas a
procedimento e normas previstas em legislao especial, que adota a presuno
absoluta da falta de discernimento, quando um menor pratica um fato descrito como
crime ou contraveno penal. Entendeu o legislador que a pena criminal no seria
objeto de reajuste para o menor de 18 anos, de personalidade incompleta e mal
formada.

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- Decreto-Lei 1004/69: voltou a adotar o carter da responsabilidade relativa dos

maiores de 16 anos, de modo que a estes seria aplicada a pena reservada aos
imputveis com reduo de 1/3 at a metade, se fossem capazes de compreender o
ilcito do ato por ele praticados. A presuno de inimputabilidade ressurge como sendo
relativa. A maior e esmagadora maioria da doutrina aliengena entende que a fixao da
inimputabilidade aos 16 anos aumenta a responsabilidade social dos jovens.

- Lei 6016/1973: modificou novamente o texto do art. 33 do Cdigo de 1969, de modo

que voltou a considerar os 18 anos como limite da inimputabilidade penal, j que a
adoo da responsabilidade relativa havia gerado inmeras criticas.
- Cdigo de Menores (Lei n 6697/79): disciplinou com louvor a lei penal de
aplicabilidade aos menores, mas foi no mbito da assistncia e da proteo que
alcanou os mais significativos avanos da legislao menorista brasileira,
acompanhando as diretrizes das mais eficientes e modernas codificaes aplicadas no
mundo. Contudo, ressalte-se que essa legislao no tinha um carter essencialmente
preventivo, mas um aspecto de represso de carter semi-policiais. Evidentemente que
durante a sua vigncia surgiram algumas leis especificas que o adequaram realidade,
suprindo-lhe algumas lacunas.

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- CF/88: corroborou, em seu art. 228, os arts. 1, II e 41, 3 do ento Cdigo de

Menores, vigente ainda poca, no sentido da inimputabilidade penal dos menores de
dezoito anos. O surgimento do ECA (Lei n 8069/90), trouxe grandes avanos para a
responsabilidade menoril, tentando aproximar-se da realidade social desfrutada pelo
Brasil, que das mais amargas face ao vertiginoso crescimento da marginalizao de
menores. Promotores e Juizes da Infncia e da Juventude so categricos ao afirmar
que tal Diploma determinou critrios bem mais rgidos de punio, ao mesmo tempo em
que criou medidas de recuperao aplicveis aos menores que ainda possuem
condies para tal.
3. Conjuntura scio-econmica para o menor no incio do sculo XX
- Marco Antonio Cabral dos Santos: preocupao permanente com a elevada
quantidade de menores criminosos que desafiavam a ordem vigente e a tranqilidade
das famlias paulistanas j no final do sculo XIX

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- Caractersticas do incio do sculo XX: introduo de novos padres sociais, culturais

e econmicos na sociedade brasileira, impostos pela modernidade, a industrializao, a
urbanizao e a crescente pauperizao das camadas populares. Associado a esse
processo, houve um crescimento constante do pequeno comrcio, da classe mdia
profissional ou burocrtica e uma intensificao da diviso do trabalho

- Sociedade brasileira: at ento marcadamente rural, convivia, agora, com uma

realidade tambm marcada pela urbanidade em funo do processo de industrializao,
o qual encontrou no desenvolvimento rural enormes possibilidades para se desenvolver
(pois possuam mo-de-obra e quadros tcnicos capazes de alavancar a incipiente
industrializao que se processava, ajudando a consolidar as relaes capitalistas de
produo).
- Estmulo do governo brasileiro imigrao do europeu: elite brasileira entendia que
tais transformaes scio-econmicas deveriam ser acompanhadas da substituio do
trabalhador negro pelos "trabalhadores ideais" (imigrante europeu contribua para a
formao dessa mo-de-obra).

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- Crescimento econmico, geogrfico e urbanstico das cidades: sem planejamento

aconteceu o fenmeno do inchao da cidade com prejuzos sociais populao j que
a sade, a alimentao, a habitao e as condies de trabalho eram precrias. Nesse
contexto, verifica-se o surgimento ou o agravamento de crises sociais que outrora eram
pouco relevantes no cotidiano da cidade. Uma das conseqncias diretas da crise
social gerada pela industrializao foi o aumento da ocorrncia de crimes, reflexos de
uma maior incidncia de conflitos urbanos.
- Sentimento de insegurana gerado na sociedade brasileira dessa poca: significou um
problema a ser enfrentado pelo Estado brasileiro que, contudo, no tinha um programa
de ao para minorar os efeitos sociais oriundos da urbanizao e industrializao.
- Insero do menor brasileiro nesse cotidiano de transformaes do incio do sculo
XX: por um lado, crescimento econmico, industrial e urbano; por outro, agravamento
das crises sociais, proliferao dos cortios, marginalidade, misria e criminalidade.

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- Menor recorrendo s ruas da cidade: local perfeito para por em prtica as artimanhas
que garantiriam sua sobrevivncia. Inmeros menores se dedicavam a praticar crimes
devido deteriorao das condies sociais, as modificaes das formas e modos de
relacionamento, alm disso, os diferentes e novos padres de convvio que a
urbanidade impunha a seus habitantes eram ignorados pelo discurso oficial.

- Ausncia de programa estatal de ao para enfrentar as conseqncias sociais

advindas da urbanizao: Estado recorreu a um discurso moralista que no inquiria as
causas reais daquela nova situao, limitando-se a contrapor o valor trabalho
vadiagem.
- Pregao da elite da poca, sob a influncia de um regime pr-industrial: todos
aqueles que no se inserissem no processo produtivo (incluindo a as crianas)
estavam condenadas vadiagem, crimes previstos no art. 399 e 400 do Cdigo Penal
de 1890. Vadios eram considerados tambm aqueles que, rejeitados pelo mercado
formal, sobreviviam no mercado informal. Como no podiam provar suas ocupaes,
eram presos.

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- Martha Abreu: discurso moralista era de cunho estritamente elitista, tendo o direito
servido para legitimar essa nova moralidade. Como tratamento da questo de moas
defloradas. O julgamento dos juristas, em casos como esses, estava associado a um
padro econmico da moa: assim, as moas defloradas, na totalidade representantes
de setores populares, eram vistas e tratadas como mulheres pela grande parte dos
juristas e, tambm, pelos seus prprios pares.
- Liliane Novaes: acentua o carter moral presente no discurso empresarial ao lembrar
que nos discursos empresariais dos anos 20 percebia-se que a preocupao com a
vida privada, com a esfera familiar do trabalhador, se dirigia muito mais ao controle dos
seus instintos animais e hbitos insalubres fora do trabalho do que a sua condio e de
sua famlia como pessoas
- Trabalho na indstria: norteou a vida de inmeros menores que conviveram em um
cotidiano permeado pela violncia, seja por acidentes de trabalho, seja por maus-tratos
efetuados pelos patres para manter os menores na linha.

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- Esmeralda Moura: em 1890, segundo a repartio de Estatstica e Arquivo do Estado,

os menores representavam aproximadamente um quarto da mo-de-obra empregada
nesse setor na capital
- Marco Santos: nesse ambiente hostil s classes populares, os menores encontravam
nas atividades ilegais a forma de sobreviverem que, muitas vezes, eram realizadas ante
a impossibilidade de realizao de atividades lcitas (menores servindo de mo-de-obra
em pequenos servios, e na falta desses, entregando-se prtica de pequenos furtos e
roubos, acobertando-se no intenso fluxo de transeuntes nas caladas paulistanas).
-Candido Mota: extraordinrio o nmero de meninos que vagam pelas ruas. Durante o
dia, vendem jornais, fazem fretes; uma vez, porm, que anoitece, vo prestar auxlio
eficaz aos gatunos adultos que, por esta forma, se julgam mais garantidos contra as
malhas policiais
- Comportamento dos menores nas ruas da cidade: transitando entre atividades lcitas e
ilcitas, contraria a moral dessa sociedade urbana calcada no valor trabalho/honestidade
em oposio a vadiagem/criminalidade

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- Estado chamado a intervir: sempre na perspectiva de reprimir a questo social por

ser um problema moral de determinados membros da sociedade. No parecia relevante
ao Estado brasileiro inquirir se todos os setores da sociedade dispunham de condies
de se adequar essa moral: seria possvel que todos os menores freqentassem
escolas? No! Desde muito cedo, os menores oriundos dos setores populares deveriam
se preocupar com o sustento familiar
- Estado opta por uma poltica de correo moral a esses menores, encontrando na
proliferao dos internatos o modelo perfeito de realizao dessa moral. A criao pelo
governo de uma instituio pblica de recolhimento que visasse corrigir os menores que
praticavam atos ilcitos seria a soluo para os jovens delinquentes; seria uma forma
tambm de proteger a infncia j que evitaria que os menores fossem colocados nas
mesmas celas que adultos criminosos (espcie de castigo informal).

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- Modelo corretivo: permitiria que o Estado desenvolvesse nesses menores o valor

trabalho. Nesse sentido, a correo que o Estado lhes imputava passava
necessariamente pela pedagogia do trabalho, a qual pretendia introduzir os valores do
trabalho nos menores delinqentes internados nos internatos, visando reintroduz-los
nas frentes de trabalho de uma sociedade que j os rejeitara
- Irma Rizzini: Estado brasileiro tem um papel decisivo para a formao da mo-de-obra
na industrializao. E o pas em crescimento dependia de uma populao preparada
para impulsionar a economia nacional. Era preciso formar e disciplinar os braos da
indstria e da agricultura
- Pensionatos ou colnias: menores eram recolhidos pela poltica e enviados para
aprenderem uma profisso, tratando-se de uma poltica voltada para o ordenamento do
espao urbano e de sua populao, por meio do afastamento dos indivduos
indesejveis para transform-los nos futuros trabalhadores da nao, mas que
culminava no uso imediato e oportunista do seu trabalho

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4. Cdigo Mello Matos

- Elaborao do Decreto N 17.943-A (CM/27): esse novo contexto scio-econmico foi

considerado
- Debates que antecederam a elaborao do Cdigo (envolvendo principalmente
juristas, mdicos, industriais, policiais e jornalistas em torno da questo da infncia
pobre): centraram-se nos temas da delinqncia, da universalizao da escolarizao,
do controle do Estado sobre as famlias e no tema do trabalho
-Liliane Capil: questo do trabalho dominou a tnica dos debates, ao se estabelecer a
polmica entre industriais, de um lado, e juristas e mdicos de outro. Os primeiros,
usando amplamente a fora de trabalho do menor (principalmente a industria txtil),
entendiam que a nica possibilidade de educao para as classes populares era
atravs do trabalho
- Juristas e mdicos: defesa da fixao de uma jornada de trabalho de 6 horas para os
menores e a idade mnima de 14 anos. Isso permitiria salvar a raa, ou seja os menores
e possveis adultos, mesmo que isso custasse a desorganizao da industria

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- Idade biolgica permitida para o trabalho, assim como para a punio penal, se
constri de acordo com os interesses e posies dos agentes em disputa: para os
empresrios, quanto menos idade tivesse o indivduo classificado como menor melhor
seria para a organizao do trabalho em suas indstrias. Assim como para a polcia que
teria poderes para reprimir e levar ao Juiz de Menores os supostos delinqentes,
tirando-os das ruas, espao em que vistos e considerados transeuntes ilegtimos.

- CM/27: primeira legislao especfica voltada para esses menores (em situao de
delinqncia, marginalidade ou de abandono), partia desse contexto social marcado
pela criminalidade e pelas longas jornadas de trabalho a que eram submetidos os
menores
- Destinatrios e objetos do CM/27 (art. 26): no qualquer criana entre 0 e 18 anos,
mas, aquelas denominadas de expostos (as menores de 7 anos), abandonados (as
menores de 18 anos), vadios (os atuais meninos de rua), mendigos (os que pedem
esmolas ou vendem coisas nas ruas) e libertinos (que freqentam prostbulos)
- Roberto da Silva: consolidando toda a legislao sobre crianas at ento emanada
por Portugal, pelo Imprio e pela Repblica, o CM estabeleceu um sistema de
atendimento criana assentado nos efeitos sociais de um processo de industrializao
excludente que agravou os problemas sociais

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- Edson Passetti: No qualquer criana seria objeto de interveno da Justia de

Menores, mas os filhos das pessoas que moravam em cortios e subrbios, crianas
mal alimentadas e privadas de escolaridade, vivendo em situaes de carncias
culturais, psquicas, sociais e econmicas que as impeliam a ganhar a vida nas ruas em
contato com a criminalidade tornando-se em pouco tempo delinqentes

- Direcionamento do CM: queles setores sociais excludos pelo setor produtivo,

instalados em subrbios, privados dos frutos da industrializao, alijados do acesso aos
colgios ou de uma poltica de proteo famlia
- 52 anos de vigncia do CM: durante esse perodo, o Cdigo cumpriu seu mister de ser
aplicado aps a instalao do conflito. Como s os "vadios", "abandonados" ou
"delinqentes", isto , os desajustados sociais eram objeto de interveno do Poder
Judicirio, apenas se e quando se enquadrassem em alguma daquelas definies
haveria uma ao do poder pblico atravs da interveno do Poder Judicirio
- Ao estatal: se efetua por intermdio do CM, limitando-se aos juzes de menores.
No h a presena do Estado atuando para evitar o conflito, para evitar que tais
menores se enquadrassem nas tipologias previstas no CM. Por outro lado, durante esse
perodo, os juzes de menores tiveram um papel preponderante e exclusivo na gesto
do sistema que recebia os menores delinqentes

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- Liliane Capil: nos anos de 1930 1964, os internatos vivem o seu apogeu com o
SAM fundado em 1940 e tendo como proposta recuperar as CA, ao mesmo tempo que
deveria proteger as crianas pobres, abandonadas que necessitavam do abrigo do
Estado para poderem alimentar-se e estudar (permanncia at a obteno da
maioridade)

- Internatos: se adequavam a um modelo de atendimento ao menor pautado no controle

social (onde ele seria moldado, corrigido de acordo com as diretrizes estabelecidas
pelas entidades de internao). A idia era de que a responsabilidade pela educao
desses menores era de suas famlias, logo, se essas falhassem, seja pela
impossibilidade de prov-los material e emocionalmente, seja pela inviabilidade de
afastar-lhes da delinqncia e marginalidade, caberia ao Estado, escorado no CM, a
responsabilidade de corrigir esses estados de patologia social mediante a internao
dos menores
-Crticas ao modelo calcado no internamento e no SAM: denuncias de maus-tratos
sofridos pelos internos e a incapacidade desses menores abandonarem a delinqncia,
constatadas a partir da publicao na imprensa de nomes de criminosos famosos
egressos do SAM

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- Fundao: responsvel por planejar, orientar e coordenar a poltica e o trabalho das

entidades do menor e, tambm, fiscalizar o cumprimento de convnios e contratos com
ela celebrados (art. 7, V, Lei n. 4.513/64)

- Implementao da poltica assistencial do menor: mediante as Comisses Regionais

que eram verdadeiros rgos de execuo da Fundao. A poltica era orientada a
partir de um centro gestor que irradiava suas diretrizes atravs de Comisses Regionais
(como na celebrao de convnios, mediante prvia autorizao do Conselho Nacional
ou na compulsoriedade das entidades que recebessem dotaes compulsrias,
subvenes ou auxlios a planejar suas atividades em obedincia s diretrizes traadas
pelo Conselho Nacional).
-Roberto da Silva: criada dentro do esprito da Doutrina da Segurana Nacional,
norteadora das aes dos governos militares, cuja formulao terica fora estabelecida
na Escola Superior de Guerra, a Fundao propunha-se a resolver um problema
nacional (necessidade de elaborao de uma nova poltica, cuja execuo fosse
entregue a um rgo federal)
- Modelo de internao (caracterstica fundamental estabelecida pelo CM): apresentava
sinais de esgotamento ante aos resultados pfios de recuperao de menores e aos
inmeros desvios de finalidade encontrados nessas instituies

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- Soluo para resolver esses dois problemas centrais: no foi a de abandonar mas
ampliar o sistema calcado nas internaes, mediante a criao das FEBEMs
(subordinao s diretrizes da Fundao Nacional, todas as entidades pblicas e
particulares que prestassem atendimento CA, alm disso, financeiramente autnoma,
a Fundao incorporaria a estrutura do SAM existente nos Estados, incluindo-se a,
tanto o atendimento aos menores carentes e abandonados quanto aos infratores)

- Questes do menor e criao das Fundaes entendidas no mbito da doutrina de

Segurana Nacional: matriz brasileira na Escola Superior de Guerra e como matriz
americana o National College War e a sua National Security Act, de 1947
- Ditadura militar: iniciada em abril de 1964, concebeu amplas reformas que incluiu,
dentre outros, a outorga de uma nova Constituio e, no campo educacional, a reforma
do sistema educacional e do ensino universitrio em 1968, objetivando constituir
barreiras ideolgicas, culturais e institucionais expanso da ideologia marxista. Tal
situao caracterizaria o trabalho executado pelas Fundaes como sendo escorado
nos preceitos do militarismo, com nfase na segurana, na disciplina e na obedincia.

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- Doutrina da segurana nacional: consolidao do sistema de internao

(a) Voltada para carentes e abandonados at os 18 anos e o tratamento dos infratores
sob a tica da "poltica dos muros retentores", ao invs da "poltica dos portes abertos"
(b) Unidades de internao deveriam contar com inspetores de alunos, monitores ou
atendentes jovens e vigorosos (com um mnimo de escolaridade), a presena de guarda
permanente (reedio do sistema penitencirio), correlacionamento policial perfeito (o
mesmo tratamento para menores e adultos), que houvesse compreenso poltica (para
justificar a necessidade de isolamento das instituies totais) e, sobretudo, confiana
social (para que no houvesse ingerncia no que acontecia dentro dos muros das
instituies)
-Liliane Capil: os primeiros idelogos da Fundao no lidavam mais com a
perspectiva do menor trabalhador [como poca da formulao do CM/27], mas com o
infrator e o carente, e acreditavam que para assegurar a ordem, para manter a doutrina
da segurana nacional, esses menores deveriam ser enclausurados
- Mudana da poltica dirigida aos menores, fomentada a partir de 1964, ocorreu sem
que o CM/27 fosse revogado: surgimento de leis que o alteraram (4.655/65, 5.258/67 e
4.439/68), contudo, o CM permaneceu em vigor e aplicvel no mundo jurdico
(alteraes para especificar a natureza do tratamento necessrio ao menor infrator,
distinguindo-o do rfo e do abandonado, ainda que todos fossem caracterizados como
em "situao irregular)

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- CM/27: assentou a estrutura de resoluo do conflito social, gerado pelo processo de

urbanizao e industrializao, na justia de menores. Seria o juiz de menores, o
personagem responsvel e decisivo para o sucesso na aplicao do CM, decidindo o destino
dos menores e fomentando-lhes a moral apregoada pela industrializao. Contudo, como se
viu, esse modelo apresentou resultados pfios evidenciando o seu insucesso. A poltica de
ateno ao menor inaugurada pela FUNABEM parece ter reconhecido problemas comuns j
existentes poca da elaborao do CM/27, contudo, sob a influncia da doutrina da
segurana nacional, o raciocnio de que a centralizao da poltica dirigida ao menor
propiciaria a mudana nos resultados dos menores atendidos pelo Estado
- Poltica dirigida ao menor: iniciada durante a ditadura militar, evidencia o executivo federal
como promotor e executor de medidas voltadas quele grupo, em detrimento dos juzes de
menores. Essa a grande iniciativa no panorama da gesto da infncia e adolescncia
compreendida no perodo de 1927 1988. Centralizao inaugurada pela FUNABEM ps-64
teria importncia prtica maior que o novo CM/79
- Roberto da Silva: o problema do menor, diretamente ligado ao problema da famlia, tendo
como agravantes fatores que todos ns conhecemos como a exploso demogrfica, o
problema da sade, a deficiente alimentao, a migrao, o subemprego, a falta de religio,
o desrespeito autoridade, a ignorncia da ptria, o problema do menor no pode ser
solucionado com a idia ingnua de construir abrigos. Infelizmente ainda se percebe no
Brasil a influncia dessa detestvel poltica. Questes como mendicncia, abandono de
menores, delinqncia, ainda so tomados como existentes porque os Juizes de Menores e
a polcia so ineficientes

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5. Cdigo de Menores de 1979

- Inicio da tramitao no Congresso:
Projeto de Lei n. 105/74 de autoria de Nelson Carneiro (substituto do CM/27)

- Inspirao na DUDC:
Reconhecimento de direitos (sade, educao, profisso, recreao e segurana social)
Responsabilizao da famlia, a comunidade e o Estado pela proteo e assistncia social
da CA
Previso da necessidade de proteo famlia
Somente excepcionalmente a CA poderia ser separado dos pais

- Inovaes tmidas mas precursoras do direito das CA:

Responsabilizao do Estado e da sociedade
Importncia deles assegurarem meios para que a famlia carente pudesse manter seus
filhos (cf. art. 23, ECA)

- Identificao das proposies:

Direitos da CA ou, ainda, direito do menor?

- Tramitao do projeto:
Disposies identificadas como de direitos suprimidas
Oferecimento de projeto substitutivo em que abandonou a enunciao de direitos (senador
Jos Lindoso)

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- Congresso acatou projeto apresentado deputado Claudino Sales:

Elaborao: juzes de menores
Substituio pelo modelo de tipificao dos casos em que os menores estariam em SI

- Justificativa para substituio:

DUDC no era um texto legal (ausncia de carter normativo)
Seria injurdico o CM enunciar direitos, j que interferiria na competncia de cada Ministrio
Seria ideal um cdigo que definisse a SI do menor, seu tratamento e preveno (tradio
legislativa)
CM traria implcita o reconhecimento da DUDC (sem necessidade de explicitao dos
direitos)

- Importncia da DUDC:
Pela 1 vez, um documento enunciando direitos
Texto que, mesmo sem um valor normativo que conduzisse sua exigibilidade enquanto
direito subjetivo, rompeu com uma tradio internacional de omisso com a problemtica da
CA
Deixava-se para trs a viso da CA vista como um objeto e responsabilizao restrita
exclusivamente ao mbito familiar (como pregava a DSI).

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- Distino bsica entre direitos da CA e direito do menor:

O primeiro pugna pela elaborao e efetivao de programas de atuao os mais amplos
possveis, nos quais a preocupao garantir s populaes infantis e jovens as melhores
condies de desenvolvimento social e maturao biopsquica
J o DM (e o CM como seu instrumento) restringe-se s situaes peculiares em que se
encontram certas crianas, a exigirem a prestao jurisdicional
Pessoa que constitui o sujeito do DM: qualquer criana? Menor em estado de patologia
social ampla, onde a soluo do problema em que se encontra ser dada atravs de uma
deciso judicial, emanada de um processo judicial, fiscalizado pelo MP

- CM/79 e a busca por uma reformulao do antigo CM/27:

Jos Lindoso: necessidade de adaptaes legislao das profundas transformaes
scio-culturais por que passou o pas
Atualizao, contudo com a manuteno do esprito do CM/27
Altera-se a disposio dos artigos, atualiza-se a linguagem jurdica, inova-se sob certos
aspectos, mas a estrutura jurdica se alicera em fundamentos comuns
Exemplo fundamental: caracterizao das SI abrangidas por cada Cdigo (27 e 79), pela
qual se revelam os destinatrios para quem o cdigo dirigido
Continuidade lgico-jurdica que informa ambos os cdigos

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- Diferena marcante entre as duas concepes:

Argumento menorista: CM (apesar de no enunciar direitos) parecia pressup-los, j os
considerava implicitamente j que atribua a responsabilidade do bem-estar da CA
exclusivamente famlia
DUDC: seguindo-se a orientao adotada pelo CM/79, no se conferia s crianas
possibilidade de reivindicar a exigibilidade de um direito, pois, esses no eram enunciados
Por um lado, a responsabilidade da famlia para com a CA, garantida juridicamente,
conferia-lhe o poder-dever de assegurar o seu bem-estar, por outro, no garantia CA a
possibilidade de lhe ser assegurada bem-estar em caso de impossibilidade da famlia em
assegurar-lhe
Famlia: dela se exigia o bem estar da CA sem que necessariamente o Estado se
comprometesse a assegurar o seu bem estar
Efeitos pretendidos da legislao menorista: irrealistas (atribuir a responsabilidade
exclusivamente famlia, expunha a criana, sobretudo por que problemas sociais, tais
como, a desagregao familiar, as dificuldades financeiras e a pobreza no so resolvidos
apenas no mbito familiar)
Responsabilidades de Estado e a sociedade antes da ocorrncia da SI: estmulo
ocorrncia de SI sobretudo ante a insuficincia da famlia em evitar a sua ocorrncia

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- Idia fundamental do CM/79 e SI:

Desconhecimento das limitaes da famlia (inclusive em assegurara integridade fsica)
Manifesta-se a necessidade de que a CA tenha bem-estar e vive em um ambiente
harmnico, contudo, tal preocupao no expressa em forma de direitos, o que
impossibilita a exigibilidade da sua concretizao
Cabe famlia assegurar o bem-estar da CA, famlia essa que tem mostrado dificuldades
para assegurar o seu bem estar
Ao responsabilizar a famlia, unicamente, pelo menor, acaba por situ-la na origem do mal

- Viso social de Liborni Siqueira

A famlia que est abandonada, desassistida e carente
Importncia de evitar que o menor chegue a FUNABEM, atendendo gestante, nutriz e
s crianas de zero a seis anos
Viso sem encontrar amparo no CM no sentido de obrigar o Estado a proteger a famlia por
meio de programas sociais

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- Conseqncias:
No estando obrigado a efetivar direitos (o que exigiria recursos e investimentos) cabe ao Estado
esperar o resultado dessa omisso para agir de forma repressiva
Ao do Estado e da sociedade no CM negativa no que tange efetivao de direitos (no
chegam a ser reconhecidos)
Tragdia da infncia brasileira como algo inevitvel, j que Estado e Sociedade no possuam
obrigaes diante desses casos
Nova finalidade do CM: ser instrumento de desencargo de conscincia

- Enunciao de direitos:
Impossibilidade de reivindicao de sua implementao
Viso caolha da DSI: ignora-se a necessidade de um sistema de proteo CA sob o argumento
de que a famlia suficiente para garantir as necessidades dos seus
Significao da enunciao: discusso acerca (a) das polticas especficas de cada rea
governamental voltada para a famlia e a CA bem como os limites impostos sua concretizao; b)
das prprias relaes de estrutura do poder, o emprego e a prioridade dos gastos pblicos; (c)
possibilidade de acionar o judicirio e exigir direitos.

- Aplicao do CM:
Restrito aos casos de patologia social
Apenas CA que se adequasse ao tipificado como SI desfrutava de "acesso justia" j que,
nesse caso, houve uma "falha" do menor ou da famlia que resultou em carncia ou em conduta
anti-social
Componente moral: a famlia ou o menor, h que falhar; h que existir um culpado para que se
justifique a conduta social e o acesso s medidas judiciais

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- Acesso justia:
CM/79 como instrumento legal limitativo
Restrio somente a casos determinados
Como conseqncia, inviabiliza que interesses da CA desfrutem de proteo jurdica
CA tivesse negado as condies essenciais subsistncia" (sade ou a educao) por uma
razo que no se constitusse "falta, ao ou omisso" dos pais ou responsveis, mas sim, por
uma omisso estatal ou uma ao de um terceiro, de um grupo de sociedade, esse caso no teria
amparo no CM
Situao que no estivesse prevista como perigo moral, maus-tratos, privado de assistncia
legal, desvio de conduta ou infrao penal estaria impossibilitada de ser conhecida pelo judicirio
Menor que no tivesse acesso ao lazer, recreao ou profissionalizao j que no havia
qualquer previso de exigibilidade desses ou de quaisquer outros direitos
Concluso: CA no sujeito de direitos, no os tendo ou podendo reivindic-los nos casos de SI

- Hiptese da expresso SI no abarcar todas as hipteses de patologia social:

Caberia ao Juizado de Menores classificar a situao do menor como irregular ou no
Reflexo do extremo poder que o juiz de menores possua para definir a situao do menor
Verdadeiro arbtrio conferindo-lhes o poder para definir o destino de um menor em uma base
extremamente subjetiva
Claudino Sales: SI como uma chave para generalizar todas as situaes do menor jurisdicionado
Tipificao de norma em branco, que seria utilizada conforme o entendimento de cada
magistrado que justificaria a conduta do menor como uma patologia social

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- Descompasso no discurso jurdico inserido no CM e o fim propugnado pelo mesmo

consistindo na assistncia, na proteo e na vigilncia dos menores:
O Estado (e a inclui-se o judicirio) no se obriga em relao aos menores, contudo, esses se
obrigam em relao ao Estado e sociedade
Afora os casos de vigilncia e autorizao para viagem, onde h atuao preventiva do Poder
Pblico dirigida a todos os menores, a atuao do Estado era privilegiada para o momento em que
o menor viesse a ser considerado em SI

- DSI e CM/79:
Por ser taxativa, a DSI, associada idia de patologia social, no abrange nem mesmo o
conjunto de hipteses possveis de controle social
Legislao no abre a possibilidade de adequar a conduta do menor a outros casos que no os
definidos, ainda que axiologicamente merecessem a mesma proteo
Ante a dinmica imposta pelos fenmenos sociais, a taxatividade presente nas situaes
definidoras de SI constituem CM/79 em um instrumento legal incapaz de regular ou abrir
possibilidades de regulao para toda a problemtica do menor
No alcanando todas as CA, o CM somente possui eficcia jurdica, produzindo resultados na
rbita jurdica, quando determinada conduta de um menor se adequa a algum dos incisos que
caracterizam a SI (art. 2)

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6. A doutrina da situao irregular

- Doutrinas que definem os parmetros legais para o DM:

Direito penal do menor, DSI e DPI:
a) Refletem valores que repercutiro na rbita jurdica
b) Orientam a elaborao do ordenamento jurdico menorista
c) Definem qual a posio destinada s CA pela sociedade

- DPI:
CA como um ser dotado de direitos que precisam ser concretizados
Legislao assegurava a satisfao de todas as necessidades das pessoas de menor
idade, nos seus aspectos gerais
Oposio ao DPM: direito se interesse pelo menor somente a partir do momento em que
este pratique um ato de delinqncia

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- DSI:
Colocao intermediria entre as doutrinas existentes
Apesar de no garantir direitos universais ao menor, contudo no se preocupa apenas
quando esse delinqente (carncia financeira, moral e jurdica)
Presena no CM/27, sem que tal expresso tivesse sido referenciada
Proposta de Allyrio Cavallieri na fase de estudos para a elaborao do CM/79: substituio
s denominaes abandonado, delinqente, transviado, infrator, etc
SI: designao de forma genrica de todos os casos de competncia do juiz de menores
ou em que o DM for aplicvel
Semelhanas estruturais e lgico-jurdicas nas codificaes: aproximao dos esteretipos
elencados no CM/79, alm da ligao de institutos (preveno e vigilncia)
Adoo da expresso SI na legislao de outros pases (Cavalieri)
Irregular: o que contraria a norma, o que se ope normalidade
SI: estabelecidas conforme o juzo de valor do que fosse normal e anormal (definida em
funo da conseqncia e dos efeitos sociais nocivos j produzidos sobre a CA)
No inquiriria as causas que originam as condutas anormais dos menores: no se deveria
considerar a situao que os conduzia carncia ou delinqncia ao invs de considerar a
CA como carente ou delinqente?

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- CM/79:
Criao de institutos jurdicos, outros so suprimidos, alterao na disposio do texto,
incorporao da expresso SI no direito positivo: existiu ruptura com paradigma anterior?
Estrutura lgica: identificada nos destinatrios da norma jurdica (todas as crianas e
adolescentes, independentes de qualquer condio OU identificao determinadas
condutas)
52 anos: mudana no leque de medidas aplicveis e estabelecimento de sistema de
gradao (advertncia ao internao, alm da colocao em lar substituto)
Advertncia: experincia dos JM que, a despeito da falta de previso legal, aplicaram o
instituto nos casos em que se considerava a internao desnecessria
Eficcia em casos menos graves (modificao de comportamento em face de uma severa
e pessoal admoestao)

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7. O Estatuto da Criana e do Adolescente e a doutrina da proteo integral

- Histrico constitucional:
Preocupao em estabelecer os princpios do DCA
Negligncia do Estado Brasileiro em estabelecer uma legislao que assegurasse direitos
Antnio Chaves: incorporao do DCA ao DF de tal forma que s possa ser exercido
atravs dos genitores (CA sem famlia no tinha direito)
Alterao do panorama constitucional: dever da famlia, da sociedade e do Estado
assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade,
alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura dignidade, ao respeito,
liberdade e convivncia comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda a forma de
negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso (art. 227)
Fruto de uma emenda popular denominada "Criana, Prioridade Nacional" organizada pela
entidades Confederao Nacional dos Bispos do Brasil (CNBB), Sociedade Brasileira de
Pediatria (SBP), Federao Nacional das sociedades Pestalozzi (FENASP), Movimento
Nacional de Meninos e Meninas de Rua, Frente Nacional de Defesa dos Direitos da Criana
(FNDDC) e Servio Nacional Justia e No-Violncia
Pretenso: alertar para a grave situao da CA alm de criar condies de que a CF
tivesse dispositivos que promovessem e defendessem os direitos das CA.
Jos Sampaio: papel desempenhado pela Declarao de Genebra (1924), DUDH (1948),
DUDC (1959), Conveno Americana dos DH (Pacto de San Jos 1969) na afirmao e
incorporao da DPI

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- Carta de Outubro
Inovao na incorporao de direitos e modelo baseado em direitos (fundamentando-se na
DPI)
Situao conflitante com o CM/79: exigncia de elaborao de um novo diploma legislativo
fundado agora na perspectiva da enunciao de direitos
Novo DCA: mais cientfico, mais jurdico e dirigido a generalidade

- Lei 8.069/90:
Caracterizado pela coercibilidade, passa garantir s CA todos os direitos fundamentais
inerentes pessoa humana, assegurando-lhes oportunidades e facilidades, a fim de lhes
facultar o desenvolvimento fsico, mental, moral, espiritual e social, em condies e
dignidade (art. 3)
Relao entre: enunciao de direitos e exigibilidade
Coercibilidade: possibilidade de se acionar o aparato judicial para que o DCA seja
concretizado, utilizando-se, se for necessrio, todos os instrumentos disponveis pelo
Judicirio
Liliane Capil: corporificao do desejo de assegurar dignidade s e propiciar reais
condies para que os direitos consagrados na Carta Magna pudessem ser concretizados

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- Sujeitos de direitos:
Principal caracterstica da DPI (surgimento na DUDC/59, contudo 8 Congresso da
Associao Internacional de JM/Genebra posicionou-se no sentido de que no era funo do
Poder Judicirio assegurar CA direitos to amplos como o direito ao nome,
nacionalidade, sade, educao, ao lazer e ao tratamento mdico dos deficientes)
Allyrio Cavallieri: ptrio poder dispondo da vida da prole (Abrao)
Cdigo Francs: marco em que a CA era considerada sujeito de direito (relativizao do
ptrio poder operou-se atravs da permisso conferida ao JM para afastar o ptrio poder,
toda vez que estivessem em perigo a sade, a segurana, a moralidade e a educao de
uma criana, constituindo-se tentativa de limitar o arbtrio dos pais, guardando um sentido
protetivo nos casos em que a CA estivessem ameaadas.
Meros objetos passveis de tutela da famlia, do Estado e da sociedade? Titularidade de
direitos e proteo da ordem jurdica, caso eles no sejam efetivados
Fator diferenciador entre CM e ECA: acesso aos meios de defesa dos seus direitos,
principalmente da liberdade, do respeito e da dignidade, bem como responsabilizao
daqueles que porventura venham a ofend-los
Apesar de possuir institutos similares ao CM/79, de nenhum modo se pode dizer que, ao
fazer isso, o ECA adota a teoria da SI (destinao do pblico atingido pelas medidas
estabelecidas)

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- Enunciao de direitos:
Ampliao da abrangncia da lei: medidas previstas exigem uma prestao positiva dos
diversos atores independente de qualquer condio, diferentemente, o CM/79 possui
abrangncia restrita e suas medidas no obrigam o Estado e a sociedade justamente por
englobar apenas os menores em SI
SD: todas CA independentemente de qualquer condio ou adequao

Posio de igualdade em relao aos adultos: ambos vistos como PH, possuindo direitos
subjetivos que podem ser exigidos judicialmente (ECA, art. 3)
Desfrute de todos os DF visando um alvo: assegurar seu pleno desenvolvimento
Absoluta primazia: ante a impossibilidade de se assegurar direitos a todos os que
necessitam da prestao, deve-se atender primeiramente CA (princpio que servir de
instrumento de interpretao nos mais variados casos)
Significao: efetivao de polticas pblicas que estimulem positivamente o seu
desenvolvimento e os ponha a salvo de qualquer tratamento desumano, violento,
aterrorizante, vexatrio ou constrangedor.

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Inexistncia de polticas pblicas em quantidade e/ou qualidade: CA impossibilitados de

exercer direitos de cidadania, continuando-se um processo vicioso de excluso em que as
dificuldades scio-econmicas, o analfabetismo e a violncia fazem a norma constitucional
parecer mero rabisco em folha de papel
DPI: amparo completo, no s da CA, sob o ponto de vista material e espiritual, como
tambm a sua salvaguarda desde o momento da concepo, zelando pela assistncia
sade e bem-estar da gestante e da famlia, natural ou substituta da qual ir fazer parte

Antnio Chaves: sentido estritamente legal na expresso proteo integral em que toda a
matria passar a ficar subordinada aos dispositivos do ECA
Objetivo: assegurar os DF (e no mera carta de intenes) s CA na crena de que tais
direitos proporcionar-lhes- o pleno desenvolvimento, proporcionando a concretizao do
princpio da dignidade humana
Crtica a enunciao de direitos e a prioridade: proteo privilegiada conferida pela idade
penal a CA que geraria o aumento da violncia juvenil. Por trs deste discurso conservador,
h a total desconsiderao dos DCA (Siro Darlan)

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8. Algumas inovaes do ECA

Influncia do DPI: todos os outros institutos disciplinados pelo Estatuto (pessoas humanas
dotadas de dignidade)
Diferenciao em relao legislao anterior: no apenas mera substituio da doutrina,
mas a existncia de dois direitos (DM e DCA), com bases distintas

ECA: enunciao de direitos, possibilidade de exigibilidade e abrangncia total

(descontinuidade lgica-jurdica), alm da absoro e aperfeioamento de alguns institutos:
a) Internao de adolescentes infratores:
Reavaliao da medida de internao a cada 6 meses (at 2 anos pelo CM/79)
Definio de um prazo mximo de internao de 3 anos (situao no definida no
CM/79, possuindo o juiz a capacidade de determinar o tempo de internao que
poderia exceder esse prazo)
Previso de que o local da internao seja destinado exclusivamente para
adolescentes (CM/79 admite excepcionalmente a internao em estabelecimento
destinado a maiores)
Previso de direitos aos adolescentes internados (silncio do CM/79)

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b) Colocao em famlia substituta:

Evitando a internao mediante a guarda, a tutela e a adoo sobretudo nos

casos de orfandade comprovada ou de abandono total
Abandono em decorrncia de carncia econmicas: ECA, art. 23 prevendo a
incluso da famlia carente em programas oficiais de auxlio como forma de impedir
a perda ou suspenso do PF (inexistncia de um dispositivo de cunho preventivo
como esse no CM/79)
Somente ante a impossibilidade de integrao na prpria famlia, recorre-se
famlia substituta sendo a internao o ltimo recurso

Previso de oitiva da criana nos casos de colocao em famlia substituta,

desde que possam se expressar (valorizao da sua personalidade): ausncia de
previso no CM/79
c) Medidas de vigilncia, poltica de atendimento e fiscalizao das entidades:
Abusos cometidos contra menores (SAM) e a ineficcia da internao que
culminava na estigmatizao do adolescente: influncia para insero de
dispositivos atinentes fiscalizao dos estabelecimentos que abrigavam menores

ECA: necessidade de registro dessas entidades, os princpios exigidos em seus

programas e as obrigaes a serem seguidas (disciplina tmida no CM/79)

DIREITO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE

Novos institutos:
a) Municipalizao e a descentralizao da poltica dirigida s CA bem como a
criao de conselhos:
Desburocratizao do atendimento s CA: ineficincia nas super estruturas de
controle e na formulao de poltica do menor de carter nacional

Diretrizes atuais: ECA, arts. 88 e 132

Experincia da participao da comunidade: procurar dentro da prpria
comunidade solues para os problemas

Idia da absoro dos menores carentes e abandonados por suas comunidades

originais, e no pelas instituies pblicas que os confinam e os marginalizam,
familiar e socialmente
Objetivos: zelar pelo cumprimento dos direitos das CA e definir a poltica
municipal antes estabelecida por tecnocratas que pouco sabiam da realidade local,
exercendo atribuies que antes eram conferidas aos JM

DIREITO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE

b) Garantias processuais do adolescente submetido ao procedimento de

apurao de ato infracional:
CM/79: no havia, no curso do procedimento de apurao de ato infracional, a
previso de efetiva oportunidade de produo de provas, a defesa obrigatria por
profissional habilitado, a garantia de liberdade a no ser em caso de flagrante ou
ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria, a interveno do MP em
processos envolvendo infrao penal e a interveno de advogado
ECA: garantias processuais esto estabelecidas nos arts. 110 e 111 (devido
processo legal, pleno e formal conhecimento da atribuio de ato infracional,
mediante citao ou meio equivalente, igualdade na relao processual, defesa
tcnica por advogado, etc.)

Parte Geral
Ttulo I
Das Disposies Preliminares

Art. 1 Esta Lei dispe sobre a proteo integral criana e ao adolescente.

Lair Loureiro (TJSP)
Revoluo do direito infanto-juvenil (nova doutrina adotada)
Fundamentao
Reconhecimento de direitos especiais e especficos de generalidade
Conformidade e alicerada na CDC/89, ratificada integralmente pelo DL 28/90

Natureza jurdica do DCA

Situado na esfera do DIPUB
Interesse estatal na proteo e reeducao daqueles em SI (Munir Cury)
Microssistema a parte lei civil
Grande passo legislativo em defesa da CA, proteo completa e abrangente (CR)
Legislao anterior
Regramento: assistncia, proteo e vigilncia
Meros objetos de medidas judiciais (quando evidenciada a SI)

CM/79 no passava de CPM disfarado em sistema tutelar?

Medidas como verdadeiras sanes maquiadas de medidas de proteo
nico direito mencionado (assistncia religiosa) e ausncia de apoio famlia (WD)

 SI (questionamentos)
Famlia (desestrutura e abandono da prole), genitores (descumprimento dos deveres
do PF), CA (privados de seus direitos) e Estado (no cumprindo suas polticas sociais)
Art. 1 (funo)
Complementao da norma constitucional e revelao os sujeitos do novo diploma
Adoo de novo princpio dominante

Proteo especial em virtude da hipossuficincia (Helena Troyano)

Competncia primria: ncleo familiar
Diversos atores com dever precpuo de assegurar os DF insculpidos na CF
Beatriz Mineiro
Dever em socorrer a CA em tempo hbil por medidas tutelares
Dever humanitrio e social que o Estado no pode subtrair-se
PI afastando a doutrina anterior
Abrangncia todas e quaisquer necessidades da pessoa humana
Objetivo: alcanar o desenvolvimento global de sua personalidade

Relao de harmonia com caput do art. 5, CF

Imposio absurda das mesmas obrigaes ou direitos todos os indivduos, sem fazer
distino alguma entre eles (Kelsen)
Igualdade formal: apenas com eliminao das desigualdades existentes
TJ/SP e a manuteno da competncia da JCE em desfavor da JF
Deferimento de guarda de uma criana indgena a guardies fora da sua comunidade,
tendo em vista o estado de sade do infante e das pssimas condies do cl

Art. 2 Considera-se criana, para os efeitos desta Lei, a pessoa at doze anos de
idade incompletos, e adolescente aquela entre doze e dezoito anos de idade.

Pargrafo nico. Nos casos expressos em lei, aplica-se excepcionalmente este

Estatuto s pessoas entre dezoito e vinte e um anos de idade.
Atendimento scio-educativo e fundamentao da separao
Idade e versus considerao psicossocial
Distino pretendida pelo legislador (Albergaria)
Coincidncia com evoluo biolgica de uma fase para outra?
Aquisio da conscincia moral atravs da socializao
Fixao (Nogueira)
Temeridade: incio (responsabilizao por AI com garantias processuais) e final
(imputabilidade penal) da adolescncia (CF, art. 228 e CP, art. 27)
Aplicao de medidas pedaggicas e MSE
Referncia: criana (arts. 10, 54, 75, 83, 228 e 229) e adolescente (arts. 45, 54, 61 a
69, 94, 102 a 128, 148, 171 a 190, 201, 235 e 248)

Semelhana (CDC/89)
Limites etrios variantes: 15 (74 p), 16 (10 p), 18 (31 p) ou mais (6 p)
Haim Grnspun
Puberdade: apario dos primeiros sinais exteriores da maturao sexual (9-13 anos)

 Mudana da terminologia menor para CA

Designao de imputabilidade
Sinnimo de carente, abandonado, delinqente, infrator, egresso da FEBEM,
trombadinha, pivete (CM/79)
Rtulos e marcas: estigmas da SI (traumas e marginalizao)
Aplicao excepcional
CC/2002: revogao tcita da norma?
Importncia para definio da competncia: VIJ, VF ou VC?
MSE (decretao e cumprimento): ECA, art. 121, 5
AI praticado antes da maioridade penal: arquivamento da sindicncia?
At 21 anos o infrator pode e deve ser acompanhado pelo JIJ (TJRS)
Definio de competncia (VIJ ou VF) sobre emancipao, tutela e guarda: verificao
do art. 98, ECA.

Art. 3 A criana e o adolescente gozam de todos os direitos fundamentais

inerentes pessoa humana, sem prejuzo da proteo integral de que trata esta
Lei, assegurando-se-lhes, por lei ou por outros meios, todas as oportunidades e
facilidades, a fim de lhes facultar o desenvolvimento fsico, mental, moral,
espiritual e social, em condies de liberdade e de dignidade.
Identidade aos atribudos a qualquer PH
Vida e sade
Liberdade, respeito e dignidade
Convivncia familiar e comunitria
Cultura, lazer e esporte
Profissionalizao e proteo no trabalho
Garantia na Norma pice
Consignao na Lei 8.069
Pedra angular dos DCA
Fonte: DDC
Contemplao principiolgica
Direitos de personalidade (VKI)
Dignidade: vida, liberdade fsica e intelectual, nome, corpo, imagem e honra
Caracteres: inalienveis, intransmissveis, imprescritveis e irrenunciveis (CC, art. 11)

 Conceito: insero de forma global no caput, art. 5, CF e em vrias normas (CRP)

Oitiva pessoal para concesso de colocao em FS e modificao da guarda
Contestar recursos avaliativos, com recursos s instncias escolares superiores
Acesso ao CT e Justia (DP, Parquet e Judicirio)
Proteo de interesses individuais, difusos ou coletivos atravs de inqurito civil e ACP

Outros direitos (adolescentes)

Consentimento para ser adotado
Identificao dos responsveis pela apreenso e informado acerca de seus direitos
Comunicao imediata de sua apreenso AJ competente e sua famlia
No ser identificado policialmente, salvo para efeito de confrontao (dvida fundada)
Internao: todos os direitos do art. 124, alm da proibio de incomunicabilidade
Direito de no prestar trabalho forado
Princpio da prevalncia da legislao tutelar
Existncia de outra lei disciplinamento idntica matria
Conflito de leis
JIJ decidir em prol do interesse do hipossuficiente (bem maior tutelado)
TJSP:
Caso de guarda de filhos: nico critrio a solucionar a problemtica (motivos morais)

Art. 4 dever da famlia, da comunidade, da sociedade em geral e do poder

pblico assegurar, com absoluta prioridade, a efetivao dos direitos referentes
vida, sade, alimentao, educao, ao esporte, ao lazer,
profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia
familiar e comunitria.
Pargrafo nico. A garantia de prioridade compreende:
a) primazia de receber proteo e socorro em quaisquer circunstncias;
b) precedncia de atendimento nos servios pblicos ou de relevncia pblica;
c) preferncia na formulao e na execuo das polticas sociais pblicas;
d) destinao privilegiada de recursos pblicos nas reas relacionadas com a
proteo infncia e juventude.
Consistncia do dispositivo
Transcrio da norma constitucional (art. 227)
Dever supletivo dos demais atores (formao de homem civilizado)
Princpio da humanidade: base na solidariedade social (proteo de CA desvalidos)
Absoluta prioridade
1 lugar na escala de preocupao dos governantes
Atendimento da universalidade de suas necessidades
Maior patrimnio de uma nao o seu povo, e deste so suas CA (Gomes da Costa)
Ponderao de existncia:
a) Creches, escolas, postos de sade, atendimento preventivo e emergencial s gestantes,
dignas moradias e trabalho
b) Asfaltamento de ruas, construo de praas, sambdromos e monumentos artsticos

 Destinao de albergues da Municipalidade a menores abandonados (TJSP/1997-VKI)

Indevida ingerncia do Judicirio sobre atividade tpica do Executivo?
No se tratou de construo de albergues ou locao de prdio para tal fim
Ordenamento impe ao administrador pblico o dever (no a faculdade)
Destinao de servidores especializados
Garantia de prioridade
No mera enumerao de direitos, mas indicao de mecanismos de exigibilidade
Promoo e fiscalizao pelo Parquet (CF, art. 129, II)
Zelo pelo efetivo respeito dos servios de relevncia pblica aos direitos assegurados
na CF (promoo de medidas necessrias a sua garantia)

Destinao privilegiada de recursos pblicos

Os Municpios, com apoio dos Estados e da Unio, estimularo e facilitaro a
destinao de recursos e espaos para programaes culturais, esportivas e de lazer
voltadas para CA (art. 59)
Linhas de ao da poltica de atendimento: programas de AS, em carter supletivo,
para aqueles que deles necessitem, como carentes e abandonados (art. 87)
Diretrizes da poltica de atendimento: manuteno de fundos vinculados aos
respectivos CDCA (art. 88)
Unio fica autorizada a repassar aos Estados e Municpios, e os Estados aos
Municpios, os recursos referentes aos programas e atividades previstos no ECA, to
logo estejam criados os CDCA (art. 261)
Problemtica da destinao de verba: no implica aplicao efetiva

 Ao Civil Pblica (CRP)

Obrigao do governo estadual de garantia de vagas nas redes de ensino (CF e LDB)
Incluso de verba oramentria para atendimento aos meninos de rua (SP/1995)
Fornecimento de medicamentos, prtese ou tratamento de CA, baseado no respeito
indeclinvel vida (TJSC)
Denegao na obrigao de construo de Centro de Recuperao (STJ
reconhecendo que MPGO seria carecedor de ao por impossibilidade jurdica)
Autorizao judicial para transfuso de sangue de CA (VKI)
Em caso de oposio dos genitores ou responsvel haver cabimento?
Dispensa de autorizao judicial (CP, art. 146, I, 3)
No compreende constrangimento ilegal a interveno mdica, sem o consentimento
do paciente ou de seu representante, se justificada por iminente perigo de vida
Tese em contrrio (violao pelo mdico):
a) CF, art. 5, II (legalidade)
b) CF, art. 5, VI (inviolabilidade da liberdade de conscincia e crena)
c) CF, art. 5, VIII (ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa)
d) CC, art. 15 (ningum pode ser constrangido a submeter-se, com risco de vida, a
tratamento mdico ou a interveno cirrgica)
Causa excludente de tipicidade: profissional estaria impedindo da pessoa consumar
ato antijurdico (suicdio)
Conduta atpica civil e criminalmente: idntica justificativa para estado de necessidade
e aborto necessrio
Contraposio e sobreposio: liberdade de crena versus biodireito

 Enquadramento da conduta omissiva do mdico (CP, art. 135)

Deixar de prestar assistncia, quando possvel faz-lo sem risco pessoal, CA
abandonada ou extraviada, ou pessoa invlida ou ferida, ao desamparo ou em grave
e iminente perigo; ou no pedir, nesses casos, o socorro da autoridade pblica
Deteno: at 6 meses ou multa, sendo aumentada de metade, se da omisso resulta
leso corporal de natureza grave, e triplicada, se resulta a morte

Fundamento legal para interveno: estado de necessidade de 3 (desamparo legal se

no tratar-se de urgncia ou tratamento alternativo for possvel)
Responsabilizao do mdico, enfermeiro, proprietrio do hospital ou do hemocentro:
hiptese de dolo ou culpa
Hospital pblico (RO)
Transmisso de molstia (AIDS): aferio se todas as cautelas foram tomadas para
evitar o dano e se o receptor tivesse sido informado dos riscos do procedimento

Cabimento: preenchimento dos requisitos iminente perigo de vida e adequao da

medida (bom-senso e percia)

Art. 5 Nenhuma criana ou adolescente ser objeto de qualquer forma de

negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso, punido
na forma da lei qualquer atentado, por ao ou omisso, aos seus direitos
fundamentais.
Regulamentao da norma constitucional (art. 227)
Desdobramento em dois preceitos (condensao do dispositivo constitucional)
Fonte
Princpio XI: CA deve ser protegida contra toda forma de abandono, crueldade e
explorao, alm de no ser objeto de nenhum tipo de trfico

Comportamento humano comissivo ou omissivo (CRP)

Prejudicialidade: mandamento de represso com veemncia
Participao de todos os atores
Sistema de alerta ou denncia:
a) Maus tratos
b) Abusos sexuais (genitores)
c) Uso de entorpecentes
Parmetros na interpretao dos ditames legais do ECA pela autoridade judicante
Princpios: brevidade, excepcionalidade e respeito condio peculiar de PD (PMIM)
TJRJ/97: guarda de menor futura sogra (e no a abrigo) na expulso feita pela me

 Base conceitual da norma (VKI)

Negligncia (ato omissivo): falta de cuidados pelo responsvel legal
Discriminao (forma de se evitar o contato) motivos tnicos, religiosos etc. (cor)
Explorao (forma de extrair irregularmente proveito da conduta): pais de rua
Violncia (coao fsica ou moral), crueldade (pervesidade) e opresso (abuso de
autoridade e humilhao): conduta coercitiva contra CA, por qualquer finalidade
Relatrio CONANDA/1996
Abuso: violncia domstica (fsico-qumica), negligncia e abuso sexual
Explorao sexual comercial: 10 a 16 anos (10% dos homens e 25% das mulheres)
Agrupamento mais atingido: etnia negra
Causa: pobreza (70%), droga (lcool), baixa escolaridade e prole numerosa
Estrutura familiar: presena de apenas 1 dos pais (40%) e chefia feminina (30%)
Violncia sexual: embora iniciada na rua, ocorre de modo geral no interior das
residncias (ABMPJIJ/1996)
Infraes penais e administrativas
Punio: severa ao abuso, violncia e explorao sexual da CA (CF, art. 227, 4)
ECA, art. 232: submeter CA sob sua autoridade, guarda ou vigilncia a vexame ou a
constrangimento (deteno de 6 meses a 2 anos)
Promulgao da Lei 9.455/97: definio de crimes de tortura e incluso de formas
usuais de violncia domstica dentro do tipo penal

LEI N 9.455, DE 7 DE ABRIL DE 1997

Define os crimes de tortura e d outras providncias

Art. 1 Constitui crime de tortura:

I - constranger algum com emprego de violncia ou grave ameaa, causando-lhe sofrimento fsico ou mental:
a) com o fim de obter informao, declarao ou confisso da vtima ou de terceira pessoa;
b) para provocar ao ou omisso de natureza criminosa;
c) em razo de discriminao racial ou religiosa;
II - submeter algum, sob sua guarda, poder ou autoridade, com emprego de violncia ou grave ameaa, a
intenso sofrimento fsico ou mental, como forma de aplicar castigo pessoal ou medida de carter preventivo.
Pena - recluso, de dois a oito anos.
1 Na mesma pena incorre quem submete pessoa presa ou sujeita a medida de segurana a sofrimento fsico
ou mental, por intermdio da prtica de ato no previsto em lei ou no resultante de medida legal.
2 Aquele que se omite em face dessas condutas, quando tinha o dever de evit-las ou apur-las, incorre na
pena de deteno de um a quatro anos.
3 Se resulta leso corporal de natureza grave ou gravssima, a pena de recluso de quatro a dez anos; se
resulta morte, a recluso de oito a dezesseis anos.
4 Aumenta-se a pena de um sexto at um tero:
a) se o crime cometido por agente pblico;
b) se o crime cometido contra criana, gestante, portador de deficincia, adolescente ou maior de 60 anos;
c) se o crime cometido mediante seqestro.
5 A condenao acarretar a perda do cargo, funo ou emprego pblico e a interdio para seu exerccio pelo
dobro do prazo da pena aplicada.
6 O crime de tortura inafianvel e insuscetvel de graa ou anistia.
7 O condenado por crime previsto nesta Lei, salvo a hiptese do 2, iniciar o cumprimento da pena em
regime fechado.
Art. 2 O disposto nesta Lei aplica-se ainda quando o crime no tenha sido cometido em territrio nacional, sendo
a vtima brasileira ou encontrando-se o agente em local sob jurisdio brasileira.

Art. 6 Na interpretao desta Lei levar-se-o em conta os fins sociais a que ela se
dirige, as exigncias do bem comum, os direitos e deveres individuais e coletivos,
e a condio peculiar da criana e do adolescente como pessoas em
desenvolvimento.
Ligao ontolgica (Decreto 4.657/1942)
Na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias
do bem comum (art. 5)
Sentido etimolgico de interpretar (WDL)
Objetivo: descobrir o sentido atribudo ao texto pela vontade do legislador
Silvio Rodrigues: a lei disciplina relaes que se estendem no tempo e que florescero
em condies necessariamente desconhecidas do legislador
Exegese teleolgica: inquirindo o efeito que a norma busca e o problema que ela
almeja resolver
Proteo dos interesses das CA
Sobreposio a qualquer outro bem ou interesse juridicamente tutelado
Considerao dos parmetros definidos na Lei 8.069 (interesses da sociedade)
Alcance da norma: no apenas destinatrios, mas executores do Estatuto
Apoio das decises (JIJ)
Pareceres dos tcnicos em cincias humanas
Pessoal da equipe interdisciplinar (ECA, art. 88, V)

 Colocao em famlia substituta

Existncia de familiares em disponibilidade para receb-lo: discusso do cabimento
Mudana de ambiente (traumas e prejuzos psquicos)
STF/83: mantido onde est, desde que se encontre bem (base principiolgica)
Concesso de liminar ou sentena final em caso de busca e apreenso de menor
Cabimento de recurso caso seja baseado apenas em depoimentos pessoais sem
avaliao psicolgica e social

Concesso de guarda (ECA, art. 33)

Flexibilidade para favorecimento da CA
Base conceitual da norma (VKI)
Fim social: proteo integral (CA)
Bem comum: o que atende aos interesses de toda a sociedade
Direitos e deveres individuais e coletivos: elencados na Lei 8.069
Condio peculiar: procura pelas medidas mais adequadas na proteo
Termo de guarda expirado de menor h mais de 2 anos sob os cuidados do tio
Interpretao literal: deferimento do pedido dos genitores
Prevalncia da avaliao e situao da CA (STJ)

Interesse da CA baseado em fins ilegtimos ou imorais

Jos Luiz Mnaco: quem prevalece?

Ttulo II
Dos Direitos Fundamentais
Captulo I
Do Direito Vida e Sade
Art. 7 A criana e o adolescente tm direito a proteo vida e sade, mediante
a efetivao de polticas sociais pblicas que permitam o nascimento e o
desenvolvimento sadio e harmonioso, em condies dignas de existncia.
Direito vida e sade
DF: pertencentes pessoa humana, garantidos pelo prprio Estado
Dentre os DF (assegurados pelas Lei 8.069) destaque pela sua importncia
Liborni Siqueira (Liturgia do Amor Maior): espcie de direito que reflete a mais
importante reinvidicao do ser humano
Previso constitucional: art. 227, 1 e 2 (administrao familiar apoiada no trip) e
ao de responsabilidade (ECA, art. 208)
Polticas sociais pblicas (VKI)
Jos Luiz Mnaco: mecanismos do PP para aniquilar ou reduzir drasticamente o
espectro da fome, pobreza e injustia social
Incumbncia do Executivo (reserva oramentria na consecuo de seus fins)
Omisso: sanada por ACP (legitimidade do Parquet para propositura art. 201, V)
TJSP/2000: tratamento de recuperao de CA toxicmano (dever da Municipalidade)

 Hospital Estadual Materno-Infantil Nossa Senhora de Nazar Boa Vista/RR (CRP)

Morticnio de 33 bebs
Problemas de higiene no prprio estabelecimento: solicitao anterior do JIJ a SES
Instaurao de inqurito: homicdio culposo

Clnica Peditrica da Regio de Lagos (CLIPEL) Cabo Frio/RJ

Morticnio de 80 bebs em 9 meses
Instaurao de inqurito policial: indiciamento do diretor (homicdio)
Dolo eventual: ao invs da transferncia houve a manuteno das internaes
(preocupao com mortes sucessivas) visando obter lucro financeiro

Art. 8 assegurado gestante, atravs do Sistema nico de Sade, o

atendimento pr e perinatal.
1 A gestante ser encaminhada aos diferentes nveis de atendimento, segundo
critrios mdicos especficos, obedecendo-se aos princpios de regionalizao e
hierarquizao do Sistema.
2 A parturiente ser atendida preferencialmente pelo mesmo mdico que a
acompanhou na fase pr-natal.
3 Incumbe ao poder pblico propiciar apoio alimentar gestante e nutriz que
dele necessitem.
Garantia durante gestao e parto (VKI)
Conseqncia de mandamento constitucional (art. 201, III na proteo maternidade,
especialmente gestante, pela Previdncia Social)
Joelma Gonalves: criao de planos de acompanhamento e orientao s gestantes

Aes e servios pblicos de sade (art.198)

Integram uma rede regionalizada e hierarquizada e constituem um sistema nico
Organizao por diretrizes: (a) descentralizao, com direo nica em cada esfera de
governo; (b) atendimento integral, com prioridade para as atividades preventivas, sem
prejuzo dos servios assistenciais; (c) participao da comunidade
Cabimento de ACP de obrigao de fazer (MP/AM)
Atendimento precrio por corte repentino de pessoal
Apresentao de plano emergencial (contratao e parceria com rede privada)

Art. 9 O poder pblico, as instituies e os empregadores propiciaro condies

adequadas ao aleitamento materno, inclusive aos filhos de mes submetidas a
medida privativa de liberdade.
Direito de amamentar (VKI)
Reduo do alto ndice de mortalidade infantil
Garantia constitucional (art. 5, L): s presidirias sero asseguradas condies para
que possam permanecer com seus filhos durante o perodo de amamentao
MPL: penas de recluso, deteno e MSE de internao (ECA, art. 121, caput)
Disciplinamento justrabalhista
Para amamentar o prprio filho, at que este complete 6 meses, a mulher ter direito,
durante a jornada de trabalho, a 2 descansos especiais, de meia hora cada um
Quando o exigir a sade do filho, o perodo de 6 meses poder ser dilatado, a critrio
da autoridade competente (art. 396)
Remdio jurdico no caso de proibio amamentao da genitora presa
TJRJ: cabimento de MS (dilema na utilizao de HC)
Fundamentao: ilegal restrio liberdade de locomoo versus defesa de direito
subjetivo prprio, lquido e certo
TJSP: conhecimento do HC impetrado e irrelevncia de no ser reclamado o direito
em 1 instncia

Art. 12. Os estabelecimentos de atendimento sade devero proporcionar

condies para a permanncia em tempo integral de um dos pais ou responsvel,
nos casos de internao de criana ou adolescente.
Art. 13. Os casos de suspeita ou confirmao de maus-tratos contra criana
ou adolescente sero obrigatoriamente comunicados ao Conselho Tutelar da
respectiva localidade, sem prejuzo de outras providncias legais.
Pargrafo nico. As gestantes ou mes que manifestem interesse em entregar
seus filhos para adoo sero obrigatoriamente encaminhadas Justia da Infncia e
da Juventude. (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) Vigncia
Art. 14. O Sistema nico de Sade promover programas de assistncia
mdica e odontolgica para a preveno das enfermidades que ordinariamente
afetam a populao infantil, e campanhas de educao sanitria para pais,
educadores e alunos.
Pargrafo nico. obrigatria a vacinao das crianas nos casos recomendados
pelas autoridades sanitrias.

Art. 10. Os hospitais e demais estabelecimentos de ateno sade de

gestantes, pblicos e particulares, so obrigados a:
I - manter registro das atividades desenvolvidas, atravs de pronturios individuais,
pelo prazo de dezoito anos;
II - identificar o recm-nascido mediante o registro de sua impresso plantar e
digital e da impresso digital da me, sem prejuzo de outras formas normatizadas pela
autoridade administrativa competente;
III - proceder a exames visando ao diagnstico e teraputica de anormalidades no
metabolismo do recm-nascido, bem como prestar orientao aos pais;
IV - fornecer declarao de nascimento onde constem necessariamente as
intercorrncias do parto e do desenvolvimento do neonato;
V - manter alojamento conjunto, possibilitando ao neonato a permanncia junto
me.
Art. 11. assegurado atendimento integral sade da criana e do
adolescente, por intermdio do Sistema nico de Sade, garantido o acesso
universal e igualitrio s aes e servios para promoo, proteo e
recuperao da sade. (Redao dada pela Lei n 11.185, de 2005)
1 A criana e o adolescente portadores de deficincia recebero atendimento
especializado.
2 Incumbe ao poder pblico fornecer gratuitamente queles que necessitarem
os medicamentos, prteses e outros recursos relativos ao tratamento, habilitao ou
reabilitao.