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TEORIA DA IMPREVISO NO NOVO CDIGO CIVIL E NO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. Denis Donoso*

I TEORIA DA IMPREVISO BREVES CONSIDERAES: O contrato definido por MARIA HELENA DINIZ como o acordo de duas ou mais vontades, na conformidade da ordem jurdica, destinado a estabelecer uma regulamentao de interesse entre as partes, com o escopo de adquirir, modificar ou extinguir relaes jurdicas de natureza patrimonial1. Lembra a insigne jurista, colacionando a teoria de Blow, da autonomia privada, de maneira que o contrato norma entre as partes. Com efeito, um dos cnones do Direito Contratual a fora obrigatria do contrato, de sorte que, uma vez concludo, ele se incorpora ao ordenamento jurdico, fazendo lei entre as partes. decorrncia do princpio tradicional pacta sunt servanda. Entretanto, a fora obrigatria dos contratos no um princpio absoluto, mas relativo. Dentre as suas mitigaes, importa, neste

momento, discorrer sobre a teoria da impreviso, que se revela num moderno movimento que permite ao juiz, obedecidas certas circunstncias, revisar o contrato mediante o pleito unilateral de um dos contratantes. A teoria da impreviso tem aplicabilidade quando uma situao nova e extraordinria surja no curso do contrato, colocando uma das partes em extrema dificuldade.

DINIZ, Maria Helena. Tratado terico e prtico dos contratos. 2 ed., So Paulo: Saraiva, 1996, v. 1, p. 11.

Assim, esta situao nova e extraordinria muda o contexto em que se celebrou a avena e faz crer, com certeza, que uma das partes no teria aceito o negcio se soubesse da possibilidade da ocorrncia daquela situao. Em outras palavras, a teoria da impreviso a traduo da frmula contractus qui habent tractum sucessivum et dependentiam de futuro rebus sic stantibus intelliguntur, ou seja, nos contratos de trato sucessivo ou a termo, o vnculo obrigatrio entende-se subordinado continuao daquele estado de fato vigente ao tempo da estipulao. Difundiu-se a clusula como apenas rebus sic stantibus2. Suas origens histricas remontam ao Cdigo de Hammurabi, em que se admitia a impreviso nas colheitas. O Direito Romano apenas a aplicou. Dormente por sculos, o princpio ressurge com a 1 Guerra (1914-1918) que gerou diversas instabilidades econmicas, tendo surgido inclusive leis como a Failliot (Frana, 1918) que autorizou a resoluo dos contratos concludos antes da guerra porque sua execuo acabou se tornando muito onerosa. No Brasil, a teoria da impreviso foi aplicada pela primeira vez apenas nos anos 30, pelo Ministro NELSON HUNGRIA. A teoria tem larga aplicao em ordenamentos aliengenas, como se verifica pelo art. 1.467 do CC italiano; art. 269 do Cdigo das Obrigaes polons; art. 1.198 do CC argentino, introduzida de forma minuciosa naquela lei por proposta de ITURRASPE, j que representa novidade; art. 437 do CC de Portugal, entre outros. No direito ingls, a teoria leva o nome de frustration, o que revela o esprito do instituto tambm na commom law. A aplicao da clusula rebus sic stantibus no prescinde da observncia de determinados requisitos. Num compndio, pode-se enumer-los assim:

Rebus = coisa; sic = assim; stantibus = ficar.

1) Contrato sinalagmtico, oneroso, comutativo e de execuo continuada ou diferida; 2) Acontecimento extraordinrio, geral e superveniente3; 3) Imprevisibilidade do acontecimento; 4) Desproporo, de forma que a prestao do devedor se torna excessivamente onerosa, ao mesmo tempo que h um ganho exagerado do credor. Entre os requisitos, porm, avulta de importncia a imprevisibilidade do ocorrido. Assim que WASHINGTON DE BARROS

MONTEIRO, ao examinar a teoria em apreo, asseverou: Para que ela se legitime, amenizando o rigorismo contratual, necessria a ocorrncia de acontecimentos extraordinrios e imprevistos, que tornem a prestao de uma das partes sumamente onerosa4. A imprevisibilidade uma questo que deve ser verificada objetivamente, fugindo a questes meramente subjetivas do contratante. Neste perante dificuldades comezinhas diapaso, de VENOSA por tece a seguinte externos

considerao: O princpio da obrigatoriedade dos contratos no pode ser violado cumprimento, fatores perfeitamente previsveis. O contrato visa sempre uma situao futura, um porvir. Os contratantes, ao estabelecerem o negcio, tm em mira justamente a previso de situaes futuras. A impreviso que pode autorizar uma interveno judicial na vontade contratual somente a que refoge totalmente s possibilidades de previsibilidade5.
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Esta a maior diferena entre a teoria da impreviso e a leso (art. 157 do Cdigo Civil), j que na leso o acontecimento anterior. Outrossim, na leso o negcio jurdico pode ser anulado (art. 171, II, do Cdigo Civil), ao passo que na teoria da impreviso pode haver a resoluo contratual (art. 478 do Cdigo Civil). 4 MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil. 29 ed., So Paulo: Saraiva, 1997, v. 5, p. 10. 5 VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil. 3 ed., So Paulo: Atlas, 2003, v. 2, p. 462.

Em concluso, a teoria da impreviso (clusula rebus sic stantibus) tem aplicao apenas ao contrato sinalagmtico, oneroso, comutativo e de execuo continuada ou diferida, sempre que houver mudana no contexto de formao contratual, em razo de acontecimento extraordinrio, geral, superveniente e imprevisvel, de maneira que se pode crer, com certeza, que a avena no teria sido concretizada se conhecida pelo contratante a possibilidade desta mudana de contexto.

II A TEORIA DA IMPREVISO NO NOVO CDIGO CIVIL: Entre diversas inovaes que se pode citar pelo advento do novo Cdigo Civil (Lei 10.406 de 10 de janeiro de 2002), qui a mais notvel seja o rompimento com a conotao liberal do Cdigo de 1916, cujas inspiraes so nitidamente burguesas. Fugindo do individualismo acentuado, o novel diploma se guia por princpios como: a) sociabilidade, de forma que prevalecem os valores coletivos sobre os individuais; b) eticidade, que impe a observncia de critrios tico-jurdicos fundados no valor da pessoa humana como fonte do Direito; c) operabilidade, ou seja, o Cdigo no uma norma terica elaborada para contemplao cientfica, mas um conjunto de preceitos que devem ser construdos de forma clara e de fcil utilizao; d) concretitude, considerando o ser humano no como ser abstrato, mas um indivduo concretamente situado na sociedade6. Neste diapaso que se manifesta REALE, ao aduzir que se no houve vitria do socialismo, houve o triunfo da socialidade, fazendo prevalecer os valores coletivos sobre os individuais (...)7. Assim que surgem ideais como a funo social do contrato, estampado no art. 421: A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato. Destarte, malgrado ainda haja liberdade
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BOLLMANN, Vilian. Novo Cdigo Civil princpios, inovaes na parte geral e direito intertemporal. So Paulo: Juarez de Oliveira, 2003, p. 19-20. 7 REALE, Miguel. O projeto do novo Cdigo Civil. 2 ed., So Paulo: Saraiva, 1999, p. 7.

para contratar, esta deve ser exercida nos limites dos fins sociais do contrato, sob a influncia de valores como a boa-f e probidade, consoante o art. 4228. Neste terreno surge a teoria da impreviso, agora definitivamente positivada no ordenamento civil. Ao dissertar sobre as inovaes trazidas pelo novel diploma, CARLOS ROBERTO GONALVES destaca a regulamentao da resoluo do negcio jurdico por onerosidade excessiva, visando manuteno do equilbrio econmico do contrato, com abrandamento do princpio pacta sunt servanda em face da clusula rebus sic stantibus9. Assim, atendendo a reclamos da doutrina e atento mais recente jurisprudncia, o Cdigo Civil previu expressamente a teoria da impreviso, como se verifica pela leitura dos arts. 478 e 317. Reza o art. 478: Nos contratos de execuo continuada ou diferida, se a prestao de uma das partes se tornar excessivamente onerosa, com extrema vantagem para a outra, em virtude de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis, poder o devedor pedir a resoluo do contrato. Os efeitos da sentena que a decretar retroagiro data da citao. A mesma idia repetida pelo art. 317. Como se verifica, os dispositivos deixam claro que os requisitos para a aplicao da teoria so aqueles j expostos anteriormente (item I deste escrito), inclusive a imprevisibilidade do acontecimento. A propsito, vozes mais modernas como, por exemplo,
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VILLAA,

apregoam

com

louvor

que

imprevisibilidade

seja

Este dirigismo tem, tambm, uma razo econmica de ser. Com efeito, garantindo a lei que o contrato sempre ser inspirado em valores como o da boa-f objetiva, funo social do contrato e probidade, estar-se- eliminando consideravelmente os riscos de um mau negcio. No significa que o contratante que simplesmente celebrou um mau negcio ter escora legal para desfaz-lo, mas sim que o contratante de boa-f, que acabou em prejuzo em razo de atitude ardilosa da parte contrria, ser protegido e poder ver-se ressarcido por esta razo. Esta tranquilidade conferida ao contratante de boa-f de certa forma incentiva as contrataes, o que acaba por aquecer a circulao de riquezas no pas. 9 GONALVES, Carlos Roberto. Principais inovaes no Cdigo Civil de 2002. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 6.

desconsiderada para a aplicao da teoria da impreviso nas relaes civis, aplicando-se a teoria da leso enorme (laesio enormis) do Direito justinianeu10. Em sntese, pois, pode-se dizer que o novo Cdigo Civil tem o mrito de ser um diploma com valores de sociabilidade, entre outros, onde se destaca a indita positivao da teoria da impreviso nas relaes civis, em consonncia com o que j preconizava a doutrina e jurisprudncia mais autorizadas.

III A TEORIA DA IMPREVISO NO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR ESTUDO DO ART. 6, V: O Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei 8.078 de 11 de setembro de 1990), que tem seu fundamento na Constituio da Repblica, em especial no art. 5, XXXII e no art. 48 da ADCT, se revela como uma resposta legislativa necessidade criada pala sociedade de consumo (mass consumption society ou Konsumgesellschaft) e traz em seu bojo normas de ordem pblica e de interesse social, a teor do seu art. 1. Relevante apontar, neste diapaso, que a lei consumerista , sem qualquer dvida, um modelo de intervencionismo estatal nas relaes entre particulares, ao que normalmente se atribui o nome de dirigismo contratual. No por outra razo que nele se fez inserir, por exemplo, o Captulo III, que trata Dos Direitos Bsicos do Consumidor, e o Captulo VI, cujo ttulo Da Proteo Contratual, expondo sem enganos o desiderato do legislador, qual seja, conferir ao consumidor ampla proteo, pois a caracterstica mais marcante do consumidor a sua hipossuficincia em relao aos fornecedores, sobretudo na esfera jurdica, onde se mostra incapaz de avaliar as consequncias das obrigaes que contrai11.
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AZEVEDO, lvaro Villaa. Anotaes sobre o novo Cdigo Civil. Revista AASP, n. 68, ano XXII, dezembro/2002, p.12. 11 LYRA, Marcos Mendes. Controle das clusulas abusivas nos contratos de consumo. So Paulo: Juarez de Oliveira, 2003, p. 125.

aplicabilidade

do

Cdigo

de

Defesa

do

Consumidor est sujeita observncia de uma relao de consumo, ou seja, aquela firmada entre consumidor e fornecedor em torno de um produto ou servio12. Pode-se afirmar, com SENISE LISBOA, que os mesmos elementos que se encontram presentes na relao jurdica ordinria so encontrados na de consumo, motivo pelo qual pode-se afirmar que o vnculo de consumo espcie de relao jurdica, porm dotada de caractersticas especiais, quais sejam: o fornecedor, o consumidor e o produto ou servio13. E mais: de acordo com a sistematizao dada pelo Cdigo de Defesa do Consumidor brasileiro, apenas a relao jurdica de consumo sofrer a sua incidncia, e no outra. Para tanto foram dispostos parmetros para caracterizao da relao jurdica de consumo14. Postas tais consideraes propeduticas, pode-se estudar a teoria da impreviso no Cdigo de Defesa do Consumidor, analisando, para tanto, o que dispe seu art. 6, V (sem esquecer que o dispositivo se encontra no captulo III Dos Direitos Bsicos do Consumidor): Art. 6 - So direitos do consumidor: (...) V a modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos supervenientes que as tornem excessivamente onerosas.

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Os significados de fornecedor, produto e servio so de fcil percepo no CDC, bastando ler as tersas definies legais contidas no art. 3 e seus pargrafos. Contudo, o conceito de consumidor enseja maiores discusses. Sugere-se, sobre o tema, a leitura da obra de MARIA ANTONIETA ZANARDO DONATO (Consumidor conceito e extenso. So Paulo: RT, 1993 Biblioteca de direito do consumidor) 13 LISBOA, Roberto Senise. Relao de consumo e proteo jurdica do consumidor. So Paulo: Juarez de Oliveira, 1999, p. 05. 14 idem, ibidem.

Ora, salta aos olhos que o dispositivo no prev, para sua aplicao, o acontecimento imprevisvel, bastando os fatos supervenientes que tornem as prestaes excessivamente onerosas ao consumidor. Afigura-se lcito concluir, assim, que o direito reviso para reajustar o equilbrio contratual em favor do consumidor pode ser exercido ainda que o fato seja previsvel. A concluso supra, contudo, no unnime na doutrina, que se divide ora considerando o dispositivo como teoria da impreviso ora no. FILOMENO entende que o art. 6, V, do CDC a clusula rebus sic stantibus, como se verifica no seu esclio: Fica ainda definitivamente consagrada entre ns a clusula rebus sic stantibus, implcita em qualquer contrato, sobretudo nos que impuserem ao consumidor obrigaes inquas ou excessivamente onerosas15. No mesmo sentido, ao dissertar sobre a reviso dos contratos de leasing indexados ao dlar norte-americano, FLVIA ROSSETTI16 sustenta que a imprevisibilidade do ocorrido essencial para a procedncia do pleito, sugerindo, pois, entender que o art. 6, V, do CDC, manifestao da teoria da impreviso. Por outro lado, NERY aponta que basta a onerosidade excessiva: no h necessidade de que esses fatos sejam extraordinrios nem que sejam imprevisveis17. De igual teor a lio de VENOSA, que chega inclusive a criticar a opo do legislador, destacando que a dispensa da
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FILOMENO, Jos Geraldo Brito et al. Cdigo brasileiro de defesa do consumidor comentado pelos autores do anteprojeto. 6 ed., Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2000, p. 126. 16 ROSSETTI, Flvia. A reviso dos contratos de leasing indexados ao dlar. in TALAVERA, Glauber Moreno (org.). Relaes de consumo no direito brasileiro. So Paulo: Mtodo, 2001, p. 118. 17 NERY JR., Nelson; ANDRADE NERY, Rosa Maria. Cdigo de Processo Civil Comentado e legislao processual civil extravagante em vigor. 4 ed., So Paulo: RT, 1999, p. 1803

imprevisibilidade, contudo, ainda que exclusivamente nas relaes de consumo, traz, sem dvida, maior desestabilidade aos negcios e deve ser vista com muita cautela. Como temos reiterado, o excesso de prerrogativas e direitos ao consumidor opera, em ltima anlise, contra ns mesmos, todos consumidores, pois desgua no aumento de despesas operacionais das empresas e acresce o preo final18. Nos mesmos passos parece caminhar o

entendimento do STJ, como se pode aferir do exame de diversos de seus julgados. Veja, por exemplo, o seguinte trecho de ementa da lavra da Ministra Nancy Andrighi: O preceito insculpido no inciso V do art. 6 do CDC dispensa a prova do carter imprevisvel do fato superveniente, bastando a demonstrao objetiva da excessiva onerosidade advinda para o consumidor19. Em que pese o respeito de posio contrria, temos realmente que a posio mais acertada aquela segundo a qual o art. 6, V, do CDC, no traz em seu bojo a teoria da impreviso, mas, qui, teoria da leso enorme (laesio enormis) do Direito justinianeu, conforme acima mencionado (item II). Isto porque o dispositivo em apreo no exige a imprevisibilidade do acontecimento, de tal sorte que ao intrprete, evidentemente, no ser lcito faz-lo, mormente se esta interpretao extensiva for prejudicial aos interesses do consumidor e, via reflexa, contrria ao prprio esprito da lei consumerista. Soluo intermediria interessante apresentada por DANIELA MENDES FERREIRA, para quem o CDC contempla a teoria da impreviso, mas no no seu sentido clssico. Aduz a jurista: no vislumbramos, de outro lado, a necessidade de se conceber a teoria da impreviso clssica. Bastaria desta forma proceder como autoriza o diploma consumerista, ou seja, bastando que o fato
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op. cit., p. 470. STJ, RESP 417927/SP, 3 Turma, julgado em 21.5.2002, publicado no DJ em 01.07.2002

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autorizador da reviso seja superveniente formao da avena, no necessitando que tal fato seja imprevisto e imprevisvel, como quer o Cdigo Civil, mas somente extraordinrio, nos moldes do Cdigo de Defesa do Consumidor20. Como se v, esta posio intermediria tambm dispensa a impreviso do acontecimento, malgrado defenda que o dispositivo consumerista seja expresso da clusula rebus sic stantibus de maneira mais temperada. Mantemos, nada obstante, nosso parecer exposto ut supra, sustentando que o artigo sub examine traz um instituto diferente (embora parecido) da teoria da impreviso, eis que, como visto (item I), a imprevisibilidade do acontecimento seu apangio imanente, cuja ausncia nos fora a interpret-lo como mais aproximado laesio enormis. De notar-se, de outro lado, que a teoria da impreviso autoriza o contratante a resolver o contrato por onerosidade excessiva (art. 478 do CC), ao passo que o art. 6, V, do CDC, apenas d ensejo reviso judicial do contrato, em homenagem ao princpio da conservao dos contratos, que orienta este diploma, tudo a evidenciar que realmente so institutos distintos. Portanto, tomadas tais consideraes, de se concluir que no existe a teoria da impreviso no art. 6, V, do CDC, mas sim algo muito mais amplo e favorvel ao consumidor, eis que o direito reviso para reajustar o equilbrio contratual em favor do consumidor pode ser exercido ainda que o fato superveniente seja previsvel, ou seja, prescinde-se do requisito da impreviso. IV CONSIDERAES FINAIS: luz de tudo que foi sustentado neste adminculo, pode-se dizer, em apertada sntese, que a teoria da impreviso surgiu como um
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FERREIRA, Daniela Mendes. A teoria da impreviso no Cdigo Civil e no Cdigo de Defesa do Consumidor. 2001, Dissertao (TCC), So Paulo: Universidade So Judas Tadeu, p. 52.

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abrandamento ao princpio da fora obrigatria dos contratos, estando em absoluta consonncia com os princpios norteadores do novo Cdigo Civil, sendo certo que a norma contida no art. 6, V, do CDC, no manifestao da clusula rebus sic stantibus, mas sim algo muito mais favorvel ao consumidor, eis que prescinde da imprevisibilidade do acontecimento para facultar a reviso contratual.

*DENIS DONOSO, advogado em So Paulo, ps-graduando e mestrando em processo civil pela PUC-SP.