ANA PAULA CARDOSO

O DIREITO INTERNACIONAL DOS DIREITOS HUMANOS E A REDEFINIO DE CIDADANIA NO BRASIL.

UNIVERSIDADE DE CUIAB UNIC FACULDADE DE DIREITO CUIABMT 2011

ANA PAULA CARDOSO

O DIREITO INTERNACIONAL DOS DIREITOS HUMANOS E A REDEFINIO DE CIDADANIA NO BRASIL.

TRABALHO ANALOGIA

METODOLGICO OS DA COMO SOBRE

DE A

TRATADOS PROFESSORA: EXIGNCIA DE

INTERNACIONAIS ORIENTAO ________________ REFERENTE _____________ A

PARA OBTENO DE NOTA PARCIAL DISCIPLINA

UNIVERSIDADE DE CUIAB UNIC FACULDADE DE DIREITO CUIABMT 2010

APRECIAO ______________________________________ ______________________________________ ______________________________________ ______________________________________ _______________________

SUMRIO

INTRODUO O presente trabalho visa abordar um tema bastante polmico e controverso: O DIREITO INTERNACIONAL DOS DIREITOS HUMANOS E A REDEFINIO DE CIDADANIA NO BRASIL.. No tendo este trabalho pretenso de se tornar um marco na histria do direito Constitucional ou mesmo no direito internacional, apenas busca iluminar as mentes dos operadores do direito de forma satisfatria, norteando seus conhecimentos a respeito das novas problemticas propostas pelos tratados internacionais e a viso humanista da constituio de 1988. No h, nos povos antigos, o conceito de pessoa tal como o conhecemos hoje. O homem para a filosofia grega, era um animal poltico ou social, como em Aristteles, cujo ser era a cidadania, o fato de pertencer ao Estado, que estava em ntima conexo com o Cosmos, com a natureza, como ensina Jaeger Zeller, citado por Batista Mondin, chega a afirmar que "na filosofia antiga falta at mesmo o termo para exprimir a personalidade", j que o termo "persona" deriva do latim. O conceito de pessoa, como categoria espiritual, como subjetividade, que possui valor em si mesmo, como ser de fins absolutos, e que, em conseqncia, possuidor de direitos subjetivos ou direitos fundamentais e possui dignidade, surge com o Cristianismo, com a chamada filosofia patrstica, sendo depois desenvolvida pelos escolsticos. A proclamao do valor distinto da pessoa humana ter como conseqncia lgica a afirmao de direitos especficos de cada homem, o reconhecimento de que, na vida social, ele, homem, no se confunde com a vida do Estado, alm de provocar um "deslocamento do Direito do plano do Estado para o plano do indivduo, em busca do necessrio equilbrio entre a liberdade e a autoridade". Pretendemos demonstrar novas roupagens na historia dos tratados internacionais e traremos o mximo de informaes possveis em congruncia com as mais importantes correntes doutrinarias envolvendo o tratamento jurdico dado s vitimas dos crimes contra a dignidade de pessoa Humana, com o objetivo de que ao

final deste trabalho todos estejam vidos sobre o assunto, por conseqncia, melhor instrudos sobre a temtica. S atravs da prxis, a razo se libertar da autoalienao na teoria, porquanto, no domnio da prtica, a razo est a servio de si mesma. O que significa no procurar as normas do agir humano na experincia, pois isso significaria submeter o homem a outro homem. E o que caracteriza o ser humano, e o faz dotado de dignidade especial, que ele nunca pode ser meio para os outros, mas fim em si mesmo.

CONSTRUINDO UMA IDENTIDADE 1.1. Sntese Do Trabalho Utilizando-nos da terminologia empregada por Miguel Reale, constatamos, historicamente, a existncia de, basicamente, trs concepes da dignidade da pessoa humana: individualismo, transpersonalismo e personalismo. Caracteriza-se o individualismo pelo entendimento de que cada homem, cuidando dos seus interesses, protege e realiza, indiretamente, os interesses coletivos. Seu ponto de partida , portanto, o indivduo. Tal juzo da dignidade da pessoa humana, por demais limitado, caracterstico do liberalismo ou do "individualismo-burgus", "dista de ser una respetable reliquia de la arqueologia cultural", compreende um modo de entender-se os direitos fundamentais. Estes sero, antes de tudo, direitos inatos e anteriores ao Estado, e impostos como limites atividade estatal, que deve, pois, se abster, o quanto possvel, de se intrometer na vida social. So direitos contra o Estado, "como esferas de autonomia a preservar da interveno do Estado". Denominam-se-lhes, por isso, direitos de autonomia e direitos de defesa. Redunda, ainda, como advertem Reale e Canotilho, num balizamento da compreenso e interpretao do Direito e, a fortiori, da Constituio. Assim, interpretar-se- a lei com o fim de salvaguardar a autonomia do indivduo, preservandoo das interferncias do Poder Pblico. Ademais, num conflito indivduo versus Estado, privilegia-se aquele. J com o transpersonalismo, temos o contrrio: realizando o bem coletivo, o bem do todo, que se salvaguardam os interesses individuais; inexistindo harmonia espontnea entre o bem do indivduo e o bem do todo, devem preponderar, sempre, os valores coletivos. Nega-se, portanto, a pessoa humana como valor supremo. Enfim, a dignidade da pessoa humana realiza-se no coletivo. Consectrias desta corrente sero as concepes socialista ou coletivista, do qual a mais representativa ser, sem dvida, a marxista. Com efeito, para Marx, os direitos do homem apregoados pelo liberalismo no ultrapassam "o egosmo

do homem, do homem como membro da sociedade burguesa, isto , do indivduo voltado para si mesmo, para seu interesse particular, em sua arbitrariedade privada e dissociado da comunidade". Distinguindo os direitos dos homens dos direitos do cidado, aqueles nada mais so que os direitos do homem separado do homem e da comunidade. Conseqncia lgica ser uma tendncia na interpretao do Direito que limita a liberdade em favor da igualdade, que tende a identificar os interesses individuais com os da sociedade, que privilegia estes em detrimento daqueles. A terceira corrente, que ora se denomina personalismo, rejeita quer a concepo individualista, quer a coletivista; nega seja a existncia da harmonia espontnea entre indivduo e sociedade, resultando, como vimos, numa preponderncia do indivduo sobre a sociedade, seja a subordinao daquele aos interesses da coletividade. Marcante nesta teoria, em que se busca, principalmente, a compatibilizao, a interrelao entre os valores individuais e valores coletivos, a distino entre indivduo e pessoa. Se ali, exalta-se o individualismo, o homem abstrato, tpico do liberalismo-burgus, aqui, destaca-se que ele "no apenas uma parte. Como uma pedra-de-edifcio no todo, ele , no obstante, uma forma do mais alto gnero, uma pessoa, em sentido amplo - o que uma unidade coletiva jamais pode ser", como sintetiza Nicolai Hartimann, citado por Mata-Machado. Assim, enquanto o indivduo uma "unit chiusa in se stessa", a pessoa uma "unit aperta". Em conseqncia, no h que se falar, aprioristicamente, num predomnio do indivduo ou no predomnio do todo. A soluo h de ser buscada em cada caso, de acordo com as circunstncias; soluo que pode ser a compatibilizao entre os mencionados valores, "fruto de uma ponderao na qual se avaliar o que toca ao indivduo e o que cabe ao todo", mas que pode, igualmente, ser a preeminncia de um ou de outro valor. Porm, se se defende, como Lacambra, que "no h no mundo valor que supere ao da pessoa humana", a primazia pelo valor coletivo no pode, nunca, sacrificar, ferir o valor da pessoa. A pessoa , assim, um minimun, ao qual o Estado, ou qualquer outra instituio, ser, valor no pode ultrapassar. Neste sentido, defende-se que a pessoa humana, enquanto valor, e o princpio correspondente, de que aqui se trata, absoluto, e h de prevalecer, sempre, sobre qualquer outro valor ou princpio.

1.2. Dignidade. O Princpio da dignidade da pessoa humana um valor moral e espiritual inerente pessoa, ou seja, todo ser humano dotado desse preceito, e tal constitui o principio mximo do estado democrtico de direito. Est elencado no rol de direitos fundamentais da Constituio Brasileira de 1988. Ganhou a sua formulao clssica por Immanuel Kant, na "Fundamentao da Metafsica dos Costumes" (ttulo original em alemo: "Grundlegung zur Metaphysik der Sitten", de 1785), que defendia que as pessoas deveriam ser tratadas como um fim em si mesmas, e no como um meio (objetos), e que assim formulou tal princpio: "No reino dos fins, tudo tem ou um preo ou uma dignidade. Quando uma coisa tem preo, pode ser substituda por algo equivalente; por outro lado, a coisa que se acha acima de todo preo, e por isso no admite qualquer equivalncia, compreende uma dignidade." O rol da dignidade humana uma das questes mais frequentemente presentes nos debates bioticos. 1.3. O Ordenamento Jurdico Brasileiro. Sendo a Constituio Federal a base e espinha dorsal do ordenamento jurdico e do estado brasileiro, nos quais todas as regras e normas jurdicas vigentes, no prprio texto magno e abaixo dele, devem se pautar e guardar referncia. Tem-se que, a interpretao constitucional e de toda a ordem infraconstitucional deve observar os princpios, dogmas e regras constitucionais, para que haja efetividade na aplicao das normas jurdicas vigentes, ainda mais, para a prevalncia da prpria constituio, atendendo-se assim ao princpio da supremacia da constituio. Do mesmo modo que estando o princpio da dignidade da pessoa humana inserido no texto constitucional como um dos fundamentos da Republica Federativa do Brasil que constituda em um Estado democrtico de direito, urge perquirir se esse princpio ganha prevalncia entre os demais, ainda mais por se saber que no h hierarquia entre os princpios e regras constitucionais.

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Buscar-se- na atividade aqui proposta, com base nas assertivas antes estabelecidas, se o princpio da dignidade da pessoa humana concentra ou o ponto preponderante de anlise e interpretao constitucional atual? Para tanto, valendo-se do mtodo bibliogrfico, este estudo ser desenvolvido de maneira a apresentar a distino entre interpretao e hermenutica; sobre a interpretao constitucional, surgidas com o novo enfoque constitucional decorrente do estado democrtico de direito, e por fim, como o principio da dignidade da pessoa humana deve ser observado na aplicao de tais regras interpretativas.

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OS TRATADOS INTERNACIONAIS E A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA. 2.1. Interpretao Constitucional. O ordenamento jurdico em um Estado democrtico de direito sem dvida alguma urge ou postula pela criao de uma nova interpretao constitucional, mesmo porque, o texto magno deve ser interpretado de maneira a dar efetividade aos ditames constitucionais estabelecidos nessa modalidade de Estado. De fato, o ordenamento jurdico brasileiro constitudo sob um Estado democrtico de direito, no qual o povo tem real participao via representao. Logicamente, a nova ordem jurdica constitucional assim estabelecida deve ser eficaz. Em conseqncia do que, tem como objetivos fundamentais (art.3): a construo de uma sociedade livre, justa e solidria(I); garantir o desenvolvimento nacional (II); erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais (III) e promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao (IV). Tais objetivos fundamentais, em que o Estado Democrtico de Direito se assenta, o faz em busca da justia social; caminho esse que conta com o elemento vitalizador que o princpio fundamental da dignidade da pessoa humana (III, art. 1) e o da igualdade (art.5 da CF). Conseqncia do que as regras constitucionais alm do seu carter fundante, detm tambm o carter aberto, o que lhes proporcionam estar em efetiva atualizao, o que se d via interpretao constitucional. A interpretao constitucional atual, em seus vrios mtodos, quais sejam, interpretao conforme a constituio, com ou sem reduo de texto, devem observar a unidade da constituio, e assim, devem do mesmo modo, empregar a anlise do princpio da dignidade da pessoa humana, em toda e qualquer interpretao. A fim de se dar efetividade nas normas constitucionais em si e nas infraconstitucionais, para que o Estado Democrtico de Direito seja respeitado. 2.2. Principio Da Dignidade Da Pessoa Humana

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O princpio da dignidade da pessoa humana est inserto na Constituio Federal dentre os fundamentos do Estado Democrtico de Direito, no qual se constitui a Repblica Federativa do Brasil art. 1, III. Como princpio fundamental que , h que se espraiar em todos os direitos do homem e do cidado, estabelecidos como direitos e garantias fundamentais e direitos e deveres individuais e coletivos art. 5 e incisos. Como tal deve permear e assegurar os direitos estabelecidos no texto magno, devendo assegurar esses direitos, tais como: vida, sade, integridade fsica, honra, liberdade fsica e psicolgica, nome, imagem, intimidade, propriedade, e a razovel durao do processo e meios garantidores da celeridade processual, etc... Desmembrando-se tais direitos de per si, em vrios outros, em decorrncia da efetivao do princpio da dignidade da pessoa humana, como se v, em inmeros preceitos constitucionais. Como pessoa humana, tem-se a criatura, o homem ou mulher, enfim, o ser humano, e como tal, em seu carter de ser espiritual como valor em si mesmo, segundo o valor dado aos homens, pelo cristianismo, que os igualou, e, assim, reservando-lhe a dignidade de tratamento e considerao, to s por essa caracterstica. A consagrao dos direitos do homem, como pessoa humana, e assim, devendo sua dignidade ser respeitada, remonta h muito, a uma luta de sculos, como se viu no desenrolar da histria, a qual culminou na Declarao Universal dos Direitos do Homem, que teve aprovao na Assemblia Geral das Naes Unidas datada de 10 de dezembro de 1948. E que foi buscar suas origens, seu fundamento, na Declarao dos Direitos do Homem e do cidado, de 26 de agosto de 1789 decorrente da Revoluo Francesa - bem como, em passado mais recente, aps as conseqncias da grande guerra mundial, ante as atrocidades da mesma, aps os episdios brbaros dos regimes fascista e nazista. Sendo tal princpio, desde ento, inserido em inmeros textos constitucionais, passando o ser humano, a figurar como o ponto principal do Direito e do Estado, posto que no Estado Absoluto, o mesmo se dava em razo da propriedade; consolidando-se assim, o primado do homem. A Constituio Federal, ao estabelecer o princpio da dignidade da pessoa humana, como princpio fundamental, e em razo do qual, estabelecendo

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tambm, direitos e mecanismos para estabelecimento e garantias destes direitos, ao homem, cidado. Est a dizer, que o homem ser humano - h que ser respeitado como e to s por ser tal, no podendo sofrer tratamento, ou ser deixado de lado, ou no ser considerado como pessoa, ou ser privado dos meios necessrios a tal condio, como sua sobrevivncia fsica moral psicolgica afetiva econmica jurdica, enfim, humana. Kant em uma de suas teorias estabelece a moral como princpio supremo, apresentada na Metafsica dos Costumes, como imperativo categrico ao necessria em si mesma - onde no ficam subordinados a nenhum fim ou condio, mas to s da ao que deriva, representada assim, na seguinte mxima: Age apenas segundo uma mxima tal que possas ao mesmo tempo querer que ela se torne uma lei universal, ou, Age como se a mxima de tua aco se devesse tornar pela tua vontade em lei universal da natureza.( SANTOS,1999:26) Pensamento esse que acaba por concluir a prpria condio humana, na qual o homem um fim em si mesmo, e no meio para arbtrio de outra vontade, da ter valor absoluto, resultando assim, em sua dignidade, veja-se: Age de de tal maneira outro, como que uses a e

humanidade, tanto na tua pessoa como na qualquer sempre fim e simultaneamente nunca

simplesmente como meio. E, esse fim em si mesmo, que retrata a dignidade da pessoa, Kant (1993:18) o extra do reino dos fins, quando diz: No reino dos fins, tudo tem um preo ou uma dignidade. Quando uma coisa tem um

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preo, pode pr-se em vez dela qualquer outra como equivalente; mas quando uma coisa est acima de todo o preo, e, portanto, no permite equivalente, ento tem ela dignidade Resta, portanto, que o ser humano, ou melhor, a dignidade humana o ponto norteador do Estado e do Direito, e assim, tal fundamento de validade da ordem jurdica e mais ainda da Constitucional deve t-lo como princpio norteador e aplicvel em toda interpretao. Ainda mais, quando esse Estado de Direito agregado na forma democrtica. A dignidade da pessoa humana sempre foi postulada pelo homem na relao Estado-Indivduo, tal pretenso como mostra o constitucionalismo, serviu de base para o surgimento da formao de Estados com uma constituio escrita a fim de se assegurar os direitos do homem, o que culminou com o estabelecimento dos direitos fundamentais. Nesse contexto surge o princpio da dignidade da pessoa humana o qual, galga o grau de princpio fundamental, no caso da Repblica Federativa do Brasil, visto estar em mesma esfera de igualdade com os demais fundamentos do Estado como, a soberania, cidadania, os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa e pluralismo poltico. As regras de interpretao constitucional fundadas na Supremacia e Unidade da Constituio devem ser efetuadas com base a dar efetividade aos ditames constitucionais, visando consagrar o Estado Democrtico de Direito. Desse modo, toda interpretao quer seja das normas da prpria constituio ou das normas infraconstitucionais devem observar e respeitar o princpio da dignidade da pessoa humana. Conseqncia que d a tal princpio caracterstica de relevncia, caracterizando-o assim, como lcus hermenutico da nova interpretao constitucional, no sentido de que no se trata de ser o mesmo, um princpio absoluto e ou superior aos demais princpios, ainda mais no que se refere aos constitucionais, haja vista no o entendimento pacfico de haver hierarquia de princpios. 2.3. A Viso da ONU.

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O termo dignidade algo absoluto e pertence essncia. Premissa bsica do jusnaturalismo o reconhecimento no homem de sua prpria dignidade, fazendo desprezar eticamente condutas incompatveis com tal condio, o que aparece tambm na considerao finalista kantiniana da pessoa. O princpio da dignidade da pessoa humana obriga ao inafastvel compromisso com o absoluto e irrestrito respeito identidade e integridade de todo ser humano. Desse princpio podem-se deduzir algumas conseqncias explcitas que resultam, por exemplo, de determinadas experincias com seres humanos que poderiam gerar aberraes. A Declarao Universal do Direitos Genoma Humano e dos Direitos Humanos, da UNESCO, logo em seu art. 1 afirma ser o genoma humano a herana da humanidade, tratando-o como unidade fundamental de todos os membros da famlia humana aos quais reconhece dignidade e diversidades inerentes. No art. 2 designa a todos o direito ao respeito por sua dignidade e seus direitos humanos, independentemente de suas caractersticas genticas, salientando que essa dignidade faz com que seja imperativo no reduzir os indivduos suas caractersticas e respeitar sua singularidade e diversidade. De modo geral, a dignidade humana um atributo da pessoa, no podendo ser medida por um nico fator, pois nela intervm a combinao de aspectos morais, econmicos, sociais e polticos, entre outros. Como princpio fundamental do Estado Democrtico brasileiro, a dignidade da pessoa humana, juntamente com o direito vida e liberdade, so garantias individuais asseguradas pela Constituio Federal de 1988 e servem como fundamento e princpios informadores que legitimam as manipulaes sobre a vida humana, objeto desta pesquisa. A Resoluo n. 196, de 10 de outubro de 1996, do Conselho Nacional de Sade, sobre a regulamentao das pesquisas em seres humanos, n. III.1, a, afirma que a eticidade da pesquisa implica em tratar os indivduos-alvo em sua dignidade, respeitando-os em sua autonomia e vulnerabilidade. Dignidade e liberdade atrelam-se pessoa humana,

indissoluvelmente. Cabe recordar, um dos fins do Estado propiciar as

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condies para que as pessoas se tornem dignas. Todavia, a dignidade humana pode ser por diversas maneiras violada, entre estas, atravs da qualidade de vida desumana, de medidas como a tortura que, sob todas as modalidades, so inibidoras do desenvolvimento humano. Enquanto ao homem cabe dar sentido sua prpria vida, ao Estado cabe facilitar-lhe o exerccio da liberdade. Nesse diapaso, liberdade e dignidade ascendem ao patamar dos direitos fundamentais, pois dizer que pessoa humana, como titular de direitos, devido o direito dignidade, significa que ao ser humano corresponde a condio de sujeito e no de objeto manipulvel.

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A INFLUNCIA DOS TRATADOS INTERNACIONAIS DE DIREITOS HUMANOS NO DIREITO INTERNO 3.1. A Proteo A Dignidade da Pessoa Humana No Brasil E No Mundo. Reflexes dos estudiosos essa sensao dificultosa de assimilar as preocupaes atuais com a preservao da dignidade da pessoa humana. Contudo, os Tratados Internacionais sobre Direitos Humanos contm a exigncia de sua proteo. Para tal convergem os Pactos de Direitos Civis e Polticos e dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, ambos de 1966, reconhecendo em seus prembulos, que os direitos neles contidos derivam da dignidade inerente pessoa humana. O compromisso de assegurar a dignidade humana vem tambm expressa no prembulo da Carta da Organizao das Naes Unidas (ONU). Com essa Declarao, a ONU fixa como objetivo primordial, em matria de direitos humanos, que a humanidade goze da mxima liberdade e dignidade. O mesmo objetivo estampa-se na Proclamao da Conferncia Internacional de Direitos Humanos de Teer, em 1968; no art. 13 do Pacto Internacional de Direitos Civis; e no art. 5 da Carta Africana. Por sua vez, o princpio mais importante a que se refere o pargrafo 3 do art. 29 e o art. 30 da Declarao dos Direitos Humanos o princpio do respeito dignidade do indivduo, considerando que a liberdade, a justia e a paz no mundo tm por base o reconhecimento dignidade intrnseca e aos direitos iguais e inalienveis de todos os membros da famlia humana. O Conselho da Europa, constitudo por quarenta e um pases, pretende unir todos os pases do Velho Continente volta de uma conveno que leva o ttulo de Conveno para a Proteo dos Direitos do Homem e da Dignidade do Ser Humano com Respeito s Aplicaes da Biologia e da Medicina. Pretende-se com este documento orientar os que se embrenharam

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pelos caminhos da biomedicina, j que neste sentido existe um grande vazio legislativo. A dignidade humana vem sendo posta, em determinadas ocasies, frente da prpria vida, sobretudo no contexto da proximidade da morte, como direito morrer com dignidade. Atualmente, no pairam dvidas de que onde mais se observa o recurso ao respeito dignidade humana na possvel vulnerao referente s biotecnologias aplicadas aos seres humanos. Surge nesta seara uma profunda inquietao ante a possibilidade de manipular a integridade do ser humano, atingindo-o na sua dignidade. Por outro lado, questiona-se se uma excessiva manipulao de seu contedo no resultaria em esvazi-lo, quando no for favorecido por um marco jurdico de interveno precisa, concreta e racional. Tambm, no existem equvocos, quanto importncia que tem o direito vida em todas as culturas e civilizaes atuais e passadas. As questes morais ligadas ao valor da vida humana suscitam a qualquer tempo um grande interesse, especialmente, na atualidade, frente aos acelerados avanos da biotecnologia que favorecem situaes limites, particularmente relacionadas ao incio e fim da vida humana. Mesmo que no se possa estimar a vida humana como um valor absoluto e seja legtimo tecer consideraes sobre a qualidade de vida, indiscutvel que o respeito vida humana um valor bsico em todos os ordenamentos jurdicos e em toda a convivncia interhumana. Em torno das garantias aos direitos inviolveis do homem, assegurados no art. 5 da Constituio Federal de 1988, ergue-se discusso sobre a exigncia de redimensionamento ao conceito de valor da pessoa humana. Fazse mister reavaliar os interesses suscitados pelas situaes subjetivas que se contrapem aos interesses patrimoniais. Contudo, sente-se o embarao de colocar no mesmo plano os interesses patrimoniais e aqueles existenciais, estritamente ligados pessoa. Com relao tutela das situaes existenciais, direitos se impem frente aos tribunais, tornando necessria a reconstruo do ordenamento

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jurdico civil atravs de uma redefinio qualitativa do valor vida a ser ento considerado.

3.2. Os Tratados Internacionais E A Postura Do Estado. Considerando essencial que o direito internacional e o direito interno se integrem eficazmente na proteo dos direitos do homem, a Declarao Universal dos Direitos Humanos, sobre a influncia dos tratados internacionais de proteo aos direitos humanos no direito interno brasileiro, o processo de redefinio da democracia no Brasil, bem como a aplicao do princpio da primazia da norma mais favorvel como regra de hermenutica internacional. Vale dizer, importa examinar a dinmica da relao entre o processo de internacionalizao dos direitos humanos e seu impacto e repercusso no processo de redefinio e reconstruo da democracia no mbito brasileiro. Para se enfrentar corretamente o presente tema, necessrio se faz a discusso de: a) como os tratados internacionais que versam sobre os direitos humanos fundamentais incorporam-se ao direito interno; b) quais so as regras de interpretao que devem ser adotadas, especialmente no que concerne harmonizao com o Direito interno; c) como os tratados internacionais de proteo aos direitos humanos influem no processo de redefinio da democracia no mbito brasileiro. A integrao, eficcia e aplicabilidade do direito internacional dos direitos humanos no direito interno brasileiro, fazendo uma interpretao sistemtica entre os arts. 5., 1. e 2., art. 1., III e art. 4., II, todos da Carta Magna da Repblica de 1988. Como resultado hermenutico da interpretao de tais normas, este estudo apresentar sua concluso envolvendo o princpio da primazia da norma mais favorvel ao ser humano, indicando os meios em que deve ser utilizado e processado no direito interno do pas.

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O problema da concorrncia entre tratados internacionais e leis internas de estatura infraconstitucional, pode ser resolvido, no mbito do direito das gentes, em princpio, de duas maneiras. Numa, dando prevalncia aos tratados sobre o direito interno infraconstitucional, garantindo ao compromisso internacional plena vigncia, sem embargo de leis posteriores que o contradigam. Noutra, tais problemas so resolvidos garantindo-se aos tratados apenas tratamento paritrio, tomando como paradigma leis nacionais e outros diplomas de grau equivalente. O Brasil, segundo o Supremo Tribunal Federal, enquadra-se nesse segundo sistema (monismo nacionalista). H mais de vinte anos vigora na jurisprudncia brasileira o sistema paritrio onde o tratado, uma vez formalizado, passa a ter fora de lei ordinria (v. RTJ 83/809 e ss.), podendo, por isso, revogar as disposies em contrrio, ou ser revogado (rectius: perder eficcia) diante de lei posterior. Desde j, necessrio dizer que o estudo das relaes entre o Direito Internacional e o ordenamento interno, se afigura um dos mais difceis de se compreender, pois consiste em sabermos qual o tipo de relaes que mantm entre si. O ponto crucial da questo consiste em saber-se qual das normas dever prevalecer em havendo conflito entre o produto normativo convencional (norma internacional) e a norma interna. Para tentar resolver este problema, duas grandes concepes doutrinrias surgiram: a monista e a dualista. Foi Alfred von Verdross que, em 1914, cunhou a expresso "dualismo", a qual foi aceita por Triepel, em 1923. Para os adeptos dessa corrente, o direito interno de cada Estado e o internacional so dois sistemas independentes e distintos, embora igualmente vlidos. Por regularem tais sistemas matrias diferentes, entre eles no poderia haver conflito, ou seja, um tratado internacional no poderia, em nenhuma hiptese, regular uma questo interna sem antes ter sido incorporado a este ordenamento por um procedimento receptivo que o transforme em lei nacional. Para os dualistas, os tratados internacionais representam apenas compromissos exteriores do Estado, assumidos por Governos na sua representao, sem que isso possa influir no

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ordenamento interno desse Estado. Em um caso, trata-se de relaes entre Estados, enquanto em outro as regras visam regulamentao das relaes entre indivduos. Por isso que esses compromissos exteriores, para os dualistas, no tm o condo de gerar efeitos automticos na ordem jurdica interna do pas, se todo o pactuado no se materializar na forma de diploma normativo tpico do direito interno: uma lei, um decreto, uma lei complementar, uma norma constitucional etc. Esta teoria teve em Carl Heinrich Triepel, na Alemanha, um de seus maiores e mais notveis defensores. Foi de Triepel o primeiro estudo sistemtico sobre a matria (Volkerrecht und Landesrecht, de 1899), cuja concepo foi aprovada por Dionisio Anzilotti, na Itlia, que a adotou, em 1905, em trabalho intitulado "Il Diritto Internazionale nel giudizio interno", e aplaudida tambm por Oppenheim. Esta corrente dualista, estabelece diferenas entre o direito internacional pblico e o direito interno, dentre elas a de que as regras internas de um Estado soberano so emanadas de um poder ilimitado, em relao ao qual existe forte subordinao de seus dependentes, o que no acontece no mbito internacional. De forma que, estes dois ordenamentos jurdicos o do Estado e o internacional podem andar pareados sem, entretanto, haver primazia de um sobre o outro, pois distintas so as esferas de suas atuaes. Assim, no pode um preceito do Direitos das Gentes revogar outro que lhe seja diverso no ordenamento interno. O Estado pactuante, apenas, obriga-se a incorporar tais preceitos no seu ordenamento domstico, assumindo somente uma obrigao moral, mas, se no o fizer, dever ser, por isso, responsabilizado no plano internacional. Para os dualistas, "as normas de Direito Internacional no tm fora cogente no interior de um Estado seno por meio da recepo, isto , em decorrncia de um ato do seu Poder Legislativo que as converte em regras de Direito Interno, no sendo possvel, por via de conseqncia, colises entre as duas ordens jurdicas". J, os autores monistas, partem da inteligncia oposta. Para eles, se um Estado assina e ratifica um tratado internacional, porque est se comprometendo juridicamente a assumir um compromisso; se tal compromisso

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envolve direitos e obrigaes que podem ser exigidos no mbito interno do Estado, no se faz necessrio, s por isso, a edio de um novo diploma, materializando internamente aquele compromisso exterior. Os monistas dividem-se em duas correntes: a) uma (monismo internacionalista), sustenta a unicidade da ordem jurdica sob o primado do direito internacional, a que se ajustariam todas as ordens internas (posio que teve em Hans Kelsen seu maior expoente). Os que defendem este posicionamento se bifurcam uns no admitem que uma norma de direito interno v de encontro a um preceito internacional, sob pena de nulidade, assim como Kelsen (Das problem der souvernitt und die theorie des vlkerrechtes, 1920), e outros, os mais moderados, como Verdross, negam tal falta de validade, embora afirmem que tal lei constitui uma infrao que o Estado lesado pode impugnar exigindo ou a sua derrogao ou a sua inaplicabilidade, responsabilizando o infrator a indenizar os prejuzos decursivos; b) j, a outra corrente (monismo nacionalista), apregoa o primado do direito nacional de cada Estado soberano, sob cuja tica a adoo dos preceitos do direito internacional reponta como uma faculdade discricionria. Aceitam a integrao do produto convencional ao direito interno, mas no em grau hierrquico superior. Os monistas defensores do predomnio interno, do, assim, "relevo especial soberania de cada Estado e descentralizao da sociedade internacional. Propendem, dessarte, ao culto da constituio, estimando que no seu texto, ao qual nenhum outro pode sobreporse na hora presente, h de encontrar-se notcia do exato grau de prestgio a ser atribudo s normas internacionais escritas e costumeiras", vertente esta influenciada pela filosofia de Spinoza e de Hegel, defensor da soberania absoluta do Estado, seguida tambm por Wenzel e Chailley. Assim, dentro do sistema jurdico brasileiro, onde tratados e convenes guardam estrita relao de paridade normativa com as leis ordinrias editadas pelo Estado, a normatividade dos tratados internacionais, permite, no que concerne hierarquia das fontes, situa-los (como quer o STF), no mesmo

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plano e no mesmo grau de eficcia em que se posicionam as nossas leis internas. Esta posio j firmada e sedimentada pelo Supremo Tribunal Federal, h mais de vinte anos, sem embargo de vozes atualssimas a proclamar a supremacia dos tratados de direitos humanos, frente a Constituio Federal, como veremos logo adiante. Pode surgir, assim, um impasse: determinados dispositivos de ordem interna concernente uma liberdade individual dispondo de um modo, e uma norma de direito internacional dispondo de outro. Podemos exemplificar com a questo da priso civil por infidelidade depositria: a Constituio Federal de 1988 (art. 5., LXVII), apregoa que "no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do depositrio infiel"; o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, de outro, dispe que "Ningum poder ser preso apenas por no poder cumprir com uma obrigao contratual [grifos nossos], tratado esse que vem, por sua vez, corroborar o entendimento do art. 7., 7, do Pacto de San Jos da Costa Rica (o qual o Brasil aderiu sem reservas), que exclui de seu texto a figura do depositrio infiel. Seguindo esse raciocnio, surge a indagao: com a ratificao, pelo Brasil, desses dois tratados internacionais, o disposto na Constituio Federal acerca da priso civil do infiel depositrio, no estaria revogado? Segundo a orientao do STF, no. exceo da Constituio holandesa que, aps a reviso de 1956, permite em certas circunstncias, que tratados internacionais derroguem seu prprio texto, muito difcil que uma dessas leis fundamentais despreze, neste momento histrico, "o ideal de segurana e estabilidade da ordem jurdica a ponto de subpor-se, a si mesma, ao produto normativo dos compromissos exteriores do Estado". De forma que, "posto o primado da constituio em confronto com a norma pacta sunt servanda" explicava o ento Ministro Rezek , " corrente que se preserve a autoridade da lei fundamental do Estado, ainda que isto signifique a prtica de um ilcito pelo qual, no plano externo, deve aquele responder". Segundo o entendimento da Suprema Corte, qualquer tratado internacional que seja, desde que ratificado pelo Brasil, passa a fazer parte do

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nosso direito interno, no mbito da legislao ordinria. Esta, como sabido, no tem fora nenhuma para mudar o texto constitucional. Isto porque, a Carta Magna, como expresso mxima da soberania nacional, como diz o Supremo Tribunal Federal, est acima de qualquer tratado ou conveno internacional que com ela conflite. No havendo na Constituio garantia de privilgio hierrquico dos tratados internacionais sobre o direito interno brasileiro, deve ser garantida a autoridade da norma mais recente, pois paritrio (repete-se: segundo o STF) o tratamento brasileiro, dado s normas de direito internacional, o que faz operar em favor delas, neste caso, a regra lex posterior derogat priori. A prevalncia de certas normas de direito interno sobre as de direito internacional decorre de primados do prprio STF, com base na especialidade das leis no sistema jurdico constitucional. Alis, mesmo antes da Constituio de 1988, o STF j tinha se pronunciado a respeito, a propsito da Conveno de Genebra da Lei Uniforme sobre Cheques, por votao unnime, em 04.08.1971, no RE 71.154-PR, de que foi relator o Min Oswaldo Trigueiro, no sentido de que no razovel que a validade dos tratados fique condicionada dupla manifestao do Congresso Nacional, exigncia que nenhuma das nossas Constituies jamais prescreveu. Isto , no se exige, alm da aprovao do tratado, a edio de um segundo diploma legal especfico que reproduza as normas modificadoras. Alguns anos mais tarde, o plenrio do STF voltaria a se manifestar, porm, com um avano significativo, em destaque, in verbis: "Embora a Conveno de Genebra, que previu uma lei uniforme sobre letras de cmbio e notas promissrias, tenha aplicabilidade no direito interno brasileiro, no se sobrepe ela s leis do pas, disso decorrendo a constitucionalidade e conseqente validade do Decreto-lei 427/69, que instituiu o registro obrigatrio da nota promissria em Repartio Fazendria, sob pena de nulidade do ttulo" (publicado na ntegra o Acrdo na RTJ 83/809-848, RE 80.004-SE, relator do Acrdo Min. Cunha Peixoto, de 01.06.1977). Para o STF, ento, leis especiais tem prevalncia sobre pactos ou convenes internacionais que lhes sejam posteriores, por serem estes normas infraconstitucionais gerais que, por esse motivo, no so aptos a revogar normas infraconstitucionais especiais anteriores (lex posterior generalis non derogat legi

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priori speciali). Ou como dizia Papiniano: In toto jure generi per speciem derogatur, et illud potissimum habetur quod ad speciem directum est "em toda disposio de Direito, o gnero derrogado pela espcie, e considera-se de importncia preponderante o que respeita diretamente espcie".

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CONCLUSO Pois bem, aps todo o desenvolvimento do contedo, somos agora capazes de emitir uma opinio emprica a respeito da pesquisa do trabalho, as abordagens foram as mais explanadoras possveis e fundamentadas, o que nos remete a um nvel de compreenso lgica. No entanto, no podemos delinear esta concluso de uma maneira nica, destarte, faz apresentemos de um modo mais distinto e particular ao trabalho, uma vez que, o temas nos trs diversos entendimentos sistmicos e sociais, voltado ao conhecimento emprico jurdico, histrico e mesmo social. Assim tornasse indispensvel demonstrar o raciocnio de cada capitulo disposto no trabalho, uma vez que o processo de alinhavar dos captulos tambm nos repete ao processo de formao de idia e compreenso de texto, portanto, nossas concluses so envoltas nos captulos apresentado. Ao fim e ao cabo desta exposio terica, tm-se por firmadas as seguintes concluses: I Segundo o entendimento do Supremo Tribunal Federal, qualquer tratado internacional ratificado pelo Brasil, passa a fazer parte do direito interno brasileiro, no mbito da legislao ordinria, sem fora para mudar o texto constitucional, pois, sendo a Constituio Federal a expresso mxima da soberania nacional, est ela acima de qualquer tratado ou conveno internacional que com seu texto conflite. No h, segundo o Supremo, garantia de privilgio hierrquico dos tratados internacionais sobre o direito interno brasileiro, devendo-se garantir a autoridade da norma mais recente, pois paritrio o tratamento brasileiro, dado s normas de direito internacional (lex posterior derogat priori). A prevalncia de certas normas de direito interno sobre as de direito internacional pblico decorre de primados do prprio STF, com base na especialidade das leis no sistema jurdico constitucional, posto que uma lei geral seria incapaz de derrogar uma outra que a ela seja especial (HC 72.131-RJ).

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II Sem embargo do entendimento da Suprema Corte nesta matria, ficou estabelecido que quando a Carta da Repblica incorpora em seu texto direitos fundamentais provenientes de tratados, est ela prpria atribuindo-os uma natureza especial e diferenciada, qual seja, "a natureza de norma constitucional", passando tais direitos a integrar o elenco dos direitos constitucionalmente protegidos, estando amparados inclusive pelas chamadas clusulas ptreas (CF, art. 60, 4., IV). III Os demais tratados internacionais que no versem sobre direitos humanos, no tem natureza de norma constitucional; tero sim, natureza de norma infraconstitucional, extrada do art. 102, III, b, da Carta Magna de 1988. IV Esse resultado obtido interpretando-se o 2. do art. 5. da atual Carta Magna, em conjunto com o art. 4., II, do mesmo diploma, que dispe sobre o princpio da prevalncia dos direitos humanos, chamado pelo Prof. Antnio Augusto Canado Trindade de princpio da primazia da norma mais favorvel s vtimas. V Os tratados internacionais tm sua forma prpria de revogao, que a denncia, no se podendo mais falar que a legislao interna, pelo critrio cronolgico, tem poder para revogar ou derrogar tratado internacional. Este s pode ser alterado ou modificado por outra norma de categoria igual ou superior, que seja internacional, jamais por lei interna, como j bem sustentaram Antonio Carlos Malheiros, Haroldo Vallado e Philadelpho Azevedo. VI Os direito humanos devem ultrapassar qualquer barreira impeditiva consecuo dos seus fins, mesmo que esta seja uma imposio constitucional. Quando um tratado internacional de proteo a direitos humanos vem ampliar alguns dos direitos contidos na Constituio, tal tratado passa a ter, por autorizao expressa da Carta Magna (art. 5., 2.), fora para modific-la, a fim de ampliar a ela os direitos nele contidos. .

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