Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa Direito do Ambiente Ano lectivo: 2011/2012 Regente: Professor Vasco Pereira da Silva

A responsabilidade civil pelo Dano Ecolgico

Aluna: Sara Santos Nmero: 18400 SubTurma: 2

1. Objecto do presente estudo:

Ao longo da nossa exposio (breve) vamos abordar a responsabilidade pelo dano ecolgico, como se distingue o dano ecolgico do dano ambiental, as modalidades de reparao que existe de um ponto de vista doutrinrio, a determinao da medida aplicvel e o enquadramento do tema em apreo no mbito do DL 147/2008, de 29 de Julho, que estabelece o regime jurdico da Responsabilidade Civil por Danos Ambientais (RJRCDA).

2. Delimitao do conceito de dano ecolgico:

O dano ecolgico uma leso num elemento natural, ou seja, uma leso causada a um recurso natural, susceptvel de causar uma afectao significativa do equilbrio do bem jurdico ambiente, do patrimnio natural e da sua interaco.

2.1 Distino entre dano ecolgico e dano ambiental:

Em comum tm o facto de ambos decorrerem de uma leso a um elemento ambiental. No entanto, no dano ambiental est em causa danos a pessoas e bens, enquanto que no dano ecolgico apenas releva o dano causado no elemento natural. Assim, o dano ambiental reflecte uma leso de direitos e interesses legalmente protegidos na sequncia da afectao de um determinado componente ambiental, enquanto que o dano ecolgico exclui todos os danos extra-ambientais, ou seja, danos morais, danos patrimoniais e a perda do uso do recurso natural, que resultem de leses ao meio ambiente. Tambm os interesses difusos, interesses colectivos e interesses individuais, por se aproximarem, no seu tratamento jurdico, dos direitos subjectivos e no se justificar o seu tratamento conjunto com leses aos elementos naturais, esto excludos do dano ecolgico. O dano ecolgico tem um determinado grau de incerteza quanto ao seu alcance, nomeadamente por falta de conhecimentos cientficos, mas, e de acordo com o princpio da preveno1, a indeterminabilidade no obsta a que haja obrigao de reparar, mesmo que a danosidade efectiva fique por demonstrar.

Este princpio encontra-se consagrado no Artigo 66 n. 2 da CRP

3. Reparao do dano ecolgico:

O principal efeito da imputao de determinado facto a um agente, a ttulo de responsabilidade, a obrigao de reparao, esta a obrigao primordial do instituto da responsabilidade civil. So, assim, impostas medidas que tm como fundamento a proteco do ambiente e a imputao do facto lesivo ao agente. H quem entenda que a reparao do dano ecolgico deve incluir no s os danos emergentes como tambm os lucros cessantes, ou seja, a perda de servios com utilidade para o homem causada pelo dano. No entanto h quem defenda o contrrio, que a responsabilidade civil por danos ecolgicos deve apenas incluir os danos emergentes, uma vez que os lucros cessantes no so enquadrveis no conceito de dano ecolgico. Optmos por esta ltima posio aquando da delimitao do conceito de dano ecolgico acima desenvolvido. necessrio sublinharmos que a forma como se concretiza a responsabilidade civil na reparao do dano ecolgico, no se concretiza da mesma forma que a responsabilidade civil em geral. Pois esta ltima est assente no pressuposto de que existe um lesante e um lesado, o que, por fora da natureza especfica dos recursos naturais, ter que ficar afastado e o instituto da responsabilidade civil no pode ser aplicado sem mais.

3.1 Modalidades que a reparao pode revestir:

A reparao pode revestir duas modalidades: a reparao in natura, que se subdivide em restaurao ecolgica e compensao ecolgica, e a compensao pecuniria (indemnizao em dinheiro).

3.1.1 Reparao in natura: restaurao ecolgica e compensao ecolgica

A reparao in natura concretiza-se atravs da restituio fctica da situao actual hipottica, o que se pretende no a reposio da situao anterior prtica do facto lesivo. O lesante tem obrigao de reposio da situao como se no tivesse havido leso, e no de reposio da situao anterior prtica do facto lesivo, o que pode no caso concreto ser significativamente diferente, nomeadamente em termos de custos. A reparao deve ser integral, ou seja, total, de forma a reconstituir toda a situao actual hipottica. O que pode colocar alguma dificuldade de determinao de qual seria

essa situao actual, caso no tivesse ocorrido o facto lesivo, para alm de que a efectivao da reparao pode ser muito diferida no tempo, por exemplo pelo perodo de crescimento de determinadas espcies. A restituio in natura do dano ecolgico, implica a restaurao ou reabilitao do elemento natural afectado ou das funes ecolgicas que o mesmo desempenhava atravs da criao de um equivalente funcional. Esta distino permite delimitar duas formas de reparao in natura (que j fizemos aluso): a restaurao ecolgica e a compensao ecolgica. Como refere Jos Cunhal Sendim2, a diferena essencial entre estas duas formas de reparao in natura, no funcional, uma vez que em ambos os casos se visa a remoo do dano ecolgico concreto, mas sim referente ao modo de reintegrao do bem ambiental. Na restaurao ecolgica existe a recuperao do elemento natural que em concreto foi afectado. O que no inclui apenas a reposio do estado do elemento que em concreto foi afectado, mas tambm a recuperao funcional do bem. Existem casos em que esta restaurao ecolgica se afigura complexa ou de indesejvel concretizao, e isto porque pode no ser possvel a reconstituio da situao actual hipottica tendo em conta o bem que foi concretamente afectado. Tambm h casos em que, apesar da reconstituio material do bem afectado, no se conseguiu atingir um estado funcional equivalente. Por outro lado, a reposio tambm pode no ser isenta de custos ambientais e as operaes para essa reposio no se afigurarem como ambientalmente desejveis. Assim como no pode ser exigida a restaurao ecolgica que se afigure excessivamente onerosa para o lesante. Por existirem estes casos em que a restaurao ecolgica do elemento concretamente afectado no possvel ou desejvel, a recuperao do dano ter que ser feita atravs de um equivalente ou sucedneo. E aqui que a compensao ecolgica assume um papel essencial. A sua relevncia resulta da natureza no aproprivel dos elementos naturais e da impossibilidade de juzos de natureza econmica quanto aos danos causados e as suas medidas visam criar, expandir ou de alguma forma aumentar a capacidade funcional de elementos naturais que no foram afectados pelo acto lesivo, aproximando- se de uma ideia de substituio por equivalente funcional. Trata-se de um alargamento do conceito de reparao in natura.

JOS DE SOUSA CUNHA SENDIM, Responsabilidade civil por danos ecolgicos, pg. 197

Na compensao a reintegrao do bem ambiental feita atravs da introduo no ambiente de um bem natural diverso do afectado, mas com capacidade funcional idntica. Est, assim, subjacente uma ideia de substituio de um elemento por outro. A capacidade funcional destes elementos compensatrios ter de ser susceptvel de compensar a perda gerada pelo facto lesivo, e que essa compensao seja real e efectiva, permitindo a compensao fsica no local afectado. Contra esta compensao pode argumentar-se que no existe substituibilidade perfeita nos recursos naturais, no entanto tambm so raros os casos em que possvel a reparao na ntegra. Por isso ter que se aceitar as limitaes que a especificidade do dano ecolgico impe.

3.1.2 Compensao pecuniria:

muito duvidosa a adequao de uma compensao pecuniria quando nos referimos a dano ecolgico, pois a reparao deste dano est longe de ter qualquer juzo de natureza econmica. O dano s pode, assim, considerar-se reparado no momento em que essa compensao aplicada e reverter efectivamente a favor do meio ambiente. As principais questes que se colocam quanto a esta modalidade de reparao so: a sua admissibilidade, os mtodos de avaliao pecuniria e o destino dos montantes eventualmente pagos. Os destinatrios de uma compensao pecuniria no so os particulares, dado que no pode ser admitida a apropriao individual da compensao pecuniria por um dano a um bem que , por natureza, inaproprivel. Os destinatrios tm que ser, assim, entidades pbicas. Contudo, estas entidades pblicas no so titulares do direito reparao nem dos montantes atribudos a ttulo compensao pecuniria, mas meros gestores. Assim, estas entidades tm o dever de exigir a reparao e as compensaes pecunirias tm de efectivamente ser consignadas a finalidades ambientais, ou seja, investir na melhoria do ambiente.

4. Hierarquia entre as modalidades de reparao: Pode afirmar-se que existe um princpio reconhecido de primazia da restaurao natural do dano ecolgico, o que resulta da evidncia de que o dano ecolgico s pode, efectivamente, ser reparado atravs da reparao in natura.

S com a reposio das caractersticas do elemento natural ou criao de equivalente funcional se pode considerar que a situao actual hipottica foi reposta. A compensao pecuniria torna-se uma medida estritamente subsidiria, e tem que ser vista mais como uma compensao do que como uma indemnizao, pois o dano ecolgico s pode ser visto como um dano real, e no como um dano patrimonial, pela insusceptibilidade de avaliao econmica dos bens naturais. Para fundamentar a primazia da reparao in natura, h que ter em conta que toda a tutela ambiental tem uma vocao conservatria do ambiente, a sua finalidade a reconstituio dos bens naturais afectados, a prevalncia do interesse pblico na preservao ambiental. O recurso compensao torna-se, como j fizemos referncia, estritamente subsidiaria face reparao in natura. A deciso da medida a adoptar no passa por um procedimento das partes, porque existe um interesse predominante e central que o da proteco do ambiente. O procedimento tambm no judicial, mas sim administrativo, uma vez que a Administrao a protagonista do Direito do Ambiente, estando tecnicamente mais preparada, e dando uma resposta mais clere, por estar mais prxima da realidade. Deve sublinhar, ainda, que o princpio da proporcionalidade deve ser ponderado na determinao da medida de reparao, pois um princpio geral da actividade administrativa.

5. Breve enquadramento do tema no mbito do DL 147/2008 e LBA:

O DL 147/2008, de 29 de Julho veio regular a responsabilidade civil por danos ambientais, e tem uma viso diferente da viso doutrinria que vimos at ento quanto s modalidades de reparao, pelo menos em termos terminolgicos e de desenvolvimento, pois h uma relativa aproximao do legislador quela viso. O RJRCDA tem uma estrutura dual: um Captulo II dedicado responsabilidade civil do dano ambiental (danos tradicionais s pessoas e bens) e um Captulo III dedicado responsabilidade por dano ecolgico, que na letra da lei chamada de administrativa. O anexo V contm as medidas de reparao dos danos ecolgicos. Este anexo divide-se em duas partes: o ponto 1, dedicado reparao de danos causados s guas, s espcies e aos habitats naturais protegidos, e o ponto 2 relativo reparao de danos causados ao solo.

O legislador consagrou como modalidades de reparao as seguintes: a) Reparao primria: que a que visa reconstituir os recursos naturais ou servios danificados ao estado inicial, e a lei adopta neste ponto, a noo de dano ecolgico enquanto leso do recurso e da sua funo (servios). Determinando assim, o legislador, que a restaurao tem por objecto no s o recurso danificado, mas tambm o servio que este presta. E em vez de se referir situao actual hipottica, como acima fizemos referncia, a lei determina que a reparao primria se destina restituio do recurso e/ou funo ao estado inicial. b) Reparao complementar: uma medida de reparao complementar quela que tomada em relao aos recursos naturais e/ou servios para compensar o facto de a reparao primria no resultar no pleno restabelecimento dos recursos naturais ou servios danificados. H uma subsidiariedade da reparao primria face reparao complementar. O objectivo destas medidas proporcionar um nvel de recursos naturais similar ao que teria sido proporcionado se, o stio danificado tivesse regressado ao seu estado inicial. O confronto entre a reparao primria e a reparao complementar permite-nos identificar a reparao primria restaurao ecolgica, e a reparao complementar compensao ecolgica. A classificao doutrinria que acima desenvolvemos mais rica e operativa que a classificao do legislador. c) Reparao compensatria: destina-se a compensar perdas transitrias de recursos naturais, desde a data da leso at reparao integral. O legislado nos artigos 11 e seguintes do anexo V, os critrios para a escolha da medida de reparao a adoptar. J o regime da reparao de danos causados ao solo tratado no ponto 2 do anexo 5 autonomamente. A determinao deste dano depende da criao de um risco significativo para a sade humana. Sendo, assim, irrelevantes a contaminaes de solos que no sejam susceptveis de afectar a sade humana de forma expressiva. Este regime no se subsume s modalidades de reparao referidas no ponto 1 do dito anexo, pois estas medidas esto determinadas e carecem apenas de concretizao em cada caso: em caso de dano ecolgico num solo, h que assegurar que os contaminantes em causa sejam eliminados, controlados ou reduzidos, para que o solo deixe de conter riscos para a sade humana. necessrio um processo de avaliao de riscos para o efeito.

O princpio da proporcionalidade est ausente no texto normativo, uma vez que s dano ecolgico ao solo a contaminao que crie um risco significativo para a sade humana. Mas continua presente enquanto princpio geral de actuao da Administrao. Este regime da reparao aos solos aproxima-se mais a um regime de proteco de sade pblica, que a uma lei ambiental.

Tambm a LBA tem um artigo relativo aos danos ecolgicos, o artigo 48, cuja epgrafe faz referncia obrigatoriedade de remoo das causas da infraco e da restituio da situao anterior, fazendo aluso s duas modalidades de reparao que comemos por analisar no incio deste trabalho.

Concluso: Podemos ao longo deste trabalho constatar que existem vrias modalidades de reparao dos danos ecolgicos, e que dano ecolgico no o mesmo que dano ambiental. Podemos apurar que existe uma preferncia pela reparao in natura face reparao pecuniria, o que justificvel tendo em conta as especificidades do dano ecolgico e que j fizemos referncia. Vimos ainda que o enquadramento jurdico da matria no mbito do DL 147/2008 mostrou alguma divergncia face ao mesmo enquadramento protagonizado pela Doutrina, mas que este ltimo mais operativo que o do legislador.

Bibliografia: Man, Sok Wa, A responsabilidade civil por dano ecolgico puro. A

Oliveira,

Helosa,

restaurao

natural

no

novo

Regime

Jurdico

de

Responsabilidade Civil por Danos Ambientais. Sendim, Jos de Sousa Cunhal, Responsabilidade civil por danos ecolgicos. Da reparao do dano atravs de restaurao natural, Coimbra, 1998. Amado, Carla, A responsabilidade civil por dano ecolgico. Silva, Vasco Pereira da, Verde Cor de Direito, Lies de Direito do Ambiente, Almedina 2002.